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意思表示解释在实然层面中的断裂问题

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意思表示解释在实然层面中的断裂问题
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笛卡尔的主体论几乎等于现代哲学体系的主体论:“人”可以在他的“本质”中找到他的知识的真理性。以下是由查字典范文大全为大家整理的意思表示解释在实然层面中的断裂问题,希望对你有帮助,如果你喜欢,请继续关注查字典范文大全。

[论文摘要]意思表示解释是实现当事人意思最重要的一步,它的顺利实施意味着当事人的意思能够顺利的为第三人所接收。但是,意思表示解释的范式自诞生之日起就存在问题,即在当事人的意思并不能与通过解释达成统一。意思表示解释应然范式在释然层面中发生断裂,并不是一种偶然的现象。它是现代性话语下的必然结果。认识到这种话语的局限性之后,我们应当对意思表示解释有一个更好的、更开放的定位。

[论文关键词]意思表示解释;断裂;现代性

意思表示的解释,似乎只是需要做到将事实完好的用“意思表示——法律行为”范式来解释。之后的问题,也只是在此基础之上,做些许的完善罢了。但是,自从意思表示的解释出现开始,就被一些根本性的问题纠缠着。这些问题并不是偶然的,并不是单单意思表示的解释框架的设计错误问题,它有着深层次的原因。而剖析这个原因,有助于我们对意思表示解释的重新定位。

一、意思表示解释实然层面中的断裂

在通说之中,意思表示解释是指依照法律规定的原则和方式,阐释当事人所为意思表示的正确含义。在近现代民法的基本原则——意思自治原则之下,当事人的真实意思就是民事法律行为及民事法律关系的核心与基础。意思表示解释的目的就在于将当事人意思曝于阳光之下,而当事人意思是意思表示解释的应有内容。如德国《民法典》第133条规定:“解释意思表示时,应该探求表意人的真实意思”。

在开始进行意思表示的解释时,是以当事人所做出的文本、言语、符号等等为出发点的。这些在古典契约理论中曾经都被认为是表意人意思的直接外化形式,其中包含着可以被发现的表意人真实意思。整个意思表示及解释的过程可以在这种认识之下视为一个连续的统一体:表意人意思——意思表示行为——意思表示的解释——表意人意思的获知。

然而,将这一连续的统一体置于实然层面之中,就发生了断裂。人们发现,在表意人——意思表示的行为、意思表示行为——意思表示的解释过程中,往往会发生很多“错误”。被称之为“错误”,是因为它们的存在不能够按照前面两个过程的标准范式顺利地完成。换句话说,就是通过对意思的外化形式的解读,往往得出了不同于表意人意思的结果。

面对这样的情形,民法理论起初产生了两种不同的对待策略。第一种是坚持意思探求为目的的意思主义理论。该理论主张,意思表示解释的目的应是知晓表意人真实的内心想法,表示不过是意思的证明和通知,只能处于从属的地位。第二种是表示说。该学说认为意思表示形成的根本依据是表示。这种学说的出发点是要保护意思表示受领人,将通过表示创设的信任要件看作法律交易(法律行为)后果的形成依据,为此,它赋予表示以独立于意思的意义。意思表示受领人能够根据表意人已做出的表示来决定自己接下来的行为,而不管表意人的真实意思为何。

二、断裂是现代性话语的必然结果

意思表示解释体系在现实之中的断裂并非是偶然的;意思主义与表示主义的争论也并非无的放矢。在它们之后有着深厚的哲学原因。

自启蒙以来的思想,以其特有的主体观和认识观构筑了一个关于“人”的科学体系。在主体论上,这个体系设定存在着一个稳定、一致、可知的自我,没有什么外部的差异可以影响这个理性、自觉、独立和普世的主体。从认识论上来说,理性是脑力活动的最高形式,自我是通过理性认识自己和世界的。同时,语言可以是也应该是理性的。理性的语言是透明的,它的唯一功能就是表达理性的头脑所观察到的真实的客观世界。语言、文字、符号同它们的对象物之间,是牢固和客观的对应关系。

意思表示与法律行为理论也是这种话语体系的一个组成部分,它们都是以这个体系作前提基础的。强调意思自治即是要先设定抽象人、理性人、平均类型的人作为主体,在理性的认知能力上是无差别的;同时,主体对自己的内心意图也是理性认知的,明晰的清楚意图的指向与后果。意思表示及意思表示解释的连续统一体是以体系中的语言观为基础在话语体系中自洽的,在其应然层面上确实是可以通过对文字、符号、语言的解读,将表意人的真实意思发掘出来。

法律是实践的,各种精妙的理论构建在现实适用中很容易就暴露出它的不足来。在人们对现代性话语进行认真的反思之前,现代性话语在法律领域内就先出现了失语之处。这些现代性话语不能兑现承诺的地方,也是后现代思潮对现代化与体系批判的火力集中点。

首先是体系的语言观。后现代批评者们完全不同意语言是透明体的观点。在他们看来,语言是表意过程并没错,但是在此过程中,用字与语义之间并不能完全吻合,这就是所谓的“能指”与“所指”的差异;一字在句子之中才有意义,而句子又和句子相连,形成更加复杂点的表意链,意义在不断的变化之中。后期的维特根斯坦更是否认语句或命题等语言形式为意义的基本单位,认为只有“语言游戏”(语言和那些与语言编织成一片的活动所组成的整体)才是意义的基本单位。“无论词或者语句都没有独立的意义,它们只有在语言游戏中才能获得意义,词和语句的意义都是在语言游戏中确定的。”

其次是古典契约理论以合意为唯一核心的也受到了极大的抨击。吉莫尔甚至已经宣称“契约的死亡”。被称为“契约再生”的关系契约理论认为,合意可能是决定短期、有限契约当事人义务较为充分的基础。但随着契约关系的持续和复杂的增加,面对当代社会具有流动性特征的未来和持续性信息有限的状况时,契约的合意理论就不能充分发挥自身的作用。

最后是现代性主体的设定。笛卡尔的主体论几乎等于现代哲学体系的主体论:“人”可以在他的“本质”中找到他的知识的真理性。他代表了理性和科学。因此,传统的契约理论在缔约主体的理解上,强调的是不受拘束的自主性和自由意志性,以及人们之间的独立性、竞争性、平等性。⑥这样的假设很难符合现实。人的理性有限,这是现代性理论的批判者们普遍持有的论点。无论从人的认知能力和信息的成本考虑,都决定了人不可能是绝对理性的人。除此之外还应注意的是,人与人之间的社会关系也很可能在一份契约之中不采取利己立场,而存在利他的非对立性立场。

三、如何应对断裂:意思表示解释的定位

上述内容似乎是要否定现在法律制度的合理性?不然,批判不代表完全的否定。特别是在谈论解释这个问题的时候,更不是说要根本否定现在的解释方法和技术。因为,解释是连接事实与规范、实然与应然之间的桥梁。它面临的是现实问题的解决。很多时候在应然层面发现问题之前就已经在实然层面上解决了问题,最早不自觉地拒绝现代性话语的“讹诈”(福柯语)。在德国民法典中就对表意人的意思与解释的对象等问题,更加贴近现实情况,作出了超出其理论基础的修正。如该法典第116条“意思表示并不因为表意人的表示保留着其内心意愿而无效”;第133条 “不得拘泥于意思表示的字面意义。”第157条“诚实信用原则和交易习惯;把合同中的诚信原则和交易惯例当作客观标准加以约束。”德国民法典第二编在意思说、表示说争议时所站的立场更是对此作出了直接阐明:“人们首先认为,无论是意思说还是与之相对的表示说,均没有导致什么较大的修改,故有必要对具体的情况分别考虑,而不是对这个或那个学说去做积极的肯定。”

法律行为作为契约法的基础,本就是从现实之中抽象出来的产物。是先有具体法律行为,后有法律行为的概念。也就是说,法律行为的概念及之所搭建的一整套规范体系并不是对所有进行法律行为的民事主体都是必须的。如果在对契约进行解释时,仍旧以法律行为作为唯一的出发点和原则,那么,这样的解释体系是封闭的。

另一方面,契约法的运行方式只是对合同进行了评价、确认合同,使之在法律上产生效力。但不发挥法律效力的合同就不是合同了?就不能被履行了?所以,按照契约法的范式进行交易,只是现实中无数交易方式的一种。当按照契约法范式进行交易的成本过高或者不能进行交易再或者该范式根本不为交易双方所知的时候,交易双方则不会依照该范式进行交易。这就是契约法因为自身落后或者超前的缘故被抛弃的情形。

意思表示解释虽然仍是“意思表示——法律行为”体系的一部分,但它的实际作用已经超出了体系诠释者的身份,它应当作为整个契约法与现实之间的磨合者存在。甚至,它现在所做的,将为契约法日后的进化积攒素材和经验。

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基层畜牧养殖管理存在问题与解决方法
发布时间:2023-04-24
[摘 要] 随着我国社会与经济的不断发展,对于基层畜牧养殖业的发展也越来越受到重视,而在我国现阶段的基层畜牧养殖业的主要方向是围绕农村经济以及农业发展方面开展的相关组织活动,在一定程度上取得了一些相关成就。然而伴随着我国......
我国教育财政问题的政治经济学解释
发布时间:2023-01-19
" 我国教育财政存在一些长期未得到解决的问题,本文试图从政治经济学角度对此做些解释。一、政府教育投入不足的解释为什么我国政府教育投入长期不足?我国的公共财政决策机制不完善是根本原因。长期以来,我国财政经费的分配是政府主导的......
综采工作面过断层时的顶板管理
发布时间:2022-11-24
【摘 要】本文主要从断层成因与综采过断层的关系断层成因与综采过断层的关系、综采工作面过断层时的矿压显现特点、综采工作面过断层时的顶板管理、过断层时其它影响顶板管理的因素这四个方面介绍了综采工作面过断层时如何做好顶板的安......
交流电能表潜动应注意的问题
发布时间:2013-12-17
电能表是国家列入强检目录的计量器具,是四大重点计量器具之一,其准确与否直接关系到千家万户其检定的正确性直接影响到电能表的使用,影响到供电单位或用户的切身利益,我们做检定工作的技术人员必须严肃、认真、科学地对待这个问题。 ......
高层建筑外墙保温注意的问题
发布时间:2013-12-13
外墙外保温是一项先进的外墙节能技术。但外保温系统位于建筑物的外表面,直接面向大气环境。除系统性能应承受室外多种不利因素的作用和满足外墙的保温隔热要求外,其可靠性、完全性和耐久性尤为重要。在高层建筑中使用,需要特别注意下列......
浅析“半影推理”与“几何学模型”———美国宪法解释中的结构解释方法及其启示
发布时间:2023-07-16
一、半影推理结构解释的方法 在格里斯伍德案之前就有所应用。早在1819 年,首席大法官约翰马歇尔就在麦卡洛克诉马里兰州案( McCulloch v.Maryland) 的判决书中指出,尽管宪法并未明文规定联邦议会有权设立国家银行,但宪法第一条第八......
浅谈水泥混凝土路面裂缝问题的预防措施
发布时间:2023-01-01
摘要:在我国高速发展的公路建设中,由于水泥混凝土材料具有良好的承载能力和稳定性在应用中得到了偏爱。同时在应用的过程中水泥混凝土还表现出较强的耐久性和易维护性。但是正因为水泥混凝土材料的特殊性使得其在长期的使用实践中表......
浅析经济责任审计面临的问题与解决思路
发布时间:2023-03-17
浅析经济责任审计面临的问题与解决思路 一、当前经济责任审计面临的主要问题 (一)审计委托滞后和临时集中交办,不利于整体审计计划科学合理安排 经济责任审计计划制定程序,一般是每年先由经济责任审计领导机构(即由纪检、组织、......
在巡视中发现、解决问题
发布时间:2023-03-05
幼儿园课程的实施最终落实在一日保教活动中,而保教质量的提升需要园长树立第一责任人的意识,带领教师真正落实“以儿童发展为本”的教育理念。在管理的过程中,我体会到巡视是园长深入了解教师的工作和幼儿的发展情况的有效途径之一......
如何解决EPS外墙聚苯保温板的裂缝问题
发布时间:2023-02-20
摘要:当前EPS外墙聚苯保温板的裂缝问题很普遍。如何解决EPS外墙聚苯保温板的裂缝问题,是我们技术人员应该 研究解决的问题。只要解决了这个问题,才能降低了成本,才能确保建筑物的耐久性和美观性。 关键词:EPS外保温 裂缝 问题 ......
双向翻译与当代意识释解
发布时间:2013-12-19
双向翻译与当代意识释解 双向翻译与当代意识释解 双向翻译与当代意识释解 精品源自教学论文 文化不是被后来“附加”到民族身上去的;相反,正是文化、文学想象确定了民族与民族认同这些概念本身的含义。文学想象通过抽绎、展......
市政工程路面基层施工存在的问题及对策研究
发布时间:2022-07-23
【摘 要】本文主要针对市政工程路面施工技术控制要点及通病防治对策等方面的问题,结合工程经验,从市政工程路面基层施工和面层施工两个方面分别进行了浅要的分析与探讨。 【关键词】市政工程;路面施工;存在问题;对策研究 0.引......
深入学习“三个代表”重要思想—对几个问题的理解
发布时间:2023-07-23
(一) 为什么“三个代表”中没有提到党是工人阶级的先锋队?既然它是对党的性质、宗旨和任务的概括,第一条就应该是党的阶级属性。 这是一种误解。江泽民同志提出“三个代表”,是要引导全党思考我们党作为工人阶级的先锋队,怎......
恩格斯的自然与意识辩证统一思想及当代启示
发布时间:2023-07-10
[摘要]自然与意识的关系问题是近代哲学的基本问题。恩格斯在吸取前人关于自然与意识关系问题合理内容的基础上,基于实践的观点阐释了自然与意识的辩证统一关系。恩格斯认为,意识作为人脑的机能,既是自然的产物又是人的实践的产物,......
太原断陷西北缘断裂带研究
发布时间:2023-03-25
论文关键词:太原断陷;断裂;断层 论文摘要:太原断陷位于晋中盆地北段,是一个充填第四系的活动断陷;其西北缘断裂带为盆缘主断裂带,由北西和北东两段交汇构成平面上的拐折;汾河穿峡谷在拐折点流入盆地,断裂带附近分布有汾河二......
论人身损害赔偿司法解释在审判实践中的运用
发布时间:2023-05-24
论人身损害赔偿司法解释在审判实践中的运用 论人身损害赔偿司法解释在审判实践中的运用 论人身损害赔偿司法解释在审判实践中的运用 2、关于经营者的安全保障赔偿范围。近几年来,部分经营者唯营......
浅析分层教学,有效解决中职机械基础教学存在的问题
发布时间:2022-07-21
随着我国制造业的快速发展以及现代企业制度的完善,整体素质优良、专业技能熟练的岗位工人逐渐成为各个企业争相聘请的人才,由此可见,中职机械基础专业课程教学对于学生来说非常重要。提升学生的专业技能,优化学生的综合素质对于专业......
半刚性基层沥青路面横向裂缝的防护
发布时间:2023-03-27
当前社会,经济发展速度空前增快,各地间的沟通也不断加强,这就要求各城市间、城市内部的各条大街均能够承载交通车辆的行驶,而作为现今社会主要的路面材料,半刚性基层沥青路面的防护工作则是非常重要的,对其进行合理的防护工作,......
民法中“民”的解释
发布时间:2022-07-29
民法中“民”的解释 民法中“民”的解释 民法中“民”的解释 文 章 来自 教 育 网 内容提要: 市民社会中,民法给予每个主体最细致的关爱。随着时代发展,民法的外延更是无限的细化、膨胀。究竟如何准确地把握民法研究的价......
当代中国的法律解释问题研究法学理论论文(1)
发布时间:2023-05-26
自1949年以来,中国的宪法和法律就法律解释的问题先后作出过多次规定。1949年9月通过的中央人民政府组织法第七条中规定,中央人民政府委员会有权制定并解释国家的法律。1954年宪法第三十一条中规定,全国人大常委会有权解释......
“问题解决”中的“问题提出”
发布时间:2022-11-18
“问题解决”(ProblemSolving)是近年来国际教育界发展起来的一种教学方法和教育思想。这个口号的提出,始于1980年的美国,至今一直被人们广泛接受,成为数学教育的中心课题。“问题解决”要求教师为学生创造具体环境,启发和激发学生独立提出探索性及求证性问题,形成多向思维的意识,寻找在不同的条件下的多种解决问题的途径,探索可能出现的多种答案。因此,“问题解决”是培养和发展学生创造性思维能力的重.........
《关于适用合同法若干问题的解释(一)》的理解和适用
发布时间:2013-12-19
《关于适用合同法若干问题的解释(一)》的理解和适用 《关于适用合同法若干问题的解释(一)》的理解和适用 《关于适用合同法若干问题的解释(一)》的理解和适用 一、关于法律适用范围问题 ......
司法与行政关系的法理研究———基于应然层面或法律层面的分析
发布时间:2022-07-22
一、司法与行政关系的演变历程与现实困境 从历史发展的角度来看,在我国特有的政治生态环境下,司法与行政关系的发展与变革具有一定的历史依赖性和现实观照性。 (一)司法与行政关系的演变历程 新中国成立至今,伴随着我国政治体制和......
浅谈某车架第二横梁上板开裂问题的解决
发布时间:2022-11-23
车架所起的作用是支撑连接汽车的各零部件、承受汽车自身零部件的重量,承受行驶时所受的冲击、扭曲、惯性力等,车架是整车极为关键的核心零部件。尤其是车架的第二横梁,在保证车架强度与刚度的基础上,需要为前桥与转向器提供安装点。......
公路设计中应注意的问题及对策解析
发布时间:2023-03-26
摘要:在对公路工程进行建设时,路线设计的质量直接影响着整个公路路基、桥涵、交叉以及沿线各种基础构造物的建设质量。在公路路线设计过程中,要结合实际建设环境合理组合线路形式,保证汽车行驶安全和舒适性,确保公路建设质量。文......
刑法中的形式和实质的解释论之争
发布时间:2023-04-05
摘要:在我国刑法学领域,存在着形式解释论与实质解释论之争,本文通过对这一争论的源起和双方基本立场的探究,进而分析了这一争论的主要分歧和实质对立,并提出了作者基于目前现实发展的考虑,在这一争论中所持的立场。 关键词:形......
对出租车行政垄断问题的思考
发布时间:2023-02-28
针对目前我国各地都存在的出租汽车“打车难”问题,相关部门也出台了具体的措施主要有完善行业准入退出机制、强化企业主体责任、加强行业监管力度、接受社会和舆论监督等,这是我国在出租车行业规制方面的一个进步。然而我国目前的出租......
英语非谓语动词的表层结构与深层意义
发布时间:2023-04-03
摘 要:对学生来说,非谓语动词的学习难度比较大,学生很难进行记忆,这使得学生难以熟练的运用该语法,对该语法的题型了解不多,甚至有的.........
探究基层林业技术推广存在的问题及解决措施
发布时间:2015-07-24
摘 要:近年来,随着改革开放进程的不断加深,我国经济技术得到了飞速发展,在生态文明建设理念的影响下,基层林业技术发展也取得了一定成果,特别是北方地区受到各地省政府对基层林业建设高度重视的影响,在本省范围内积极开展基层林......
基层林业站当前面临的问题及建议
发布时间:2023-04-03
乡镇林业站承担着植树造林、林业技术推广、森林资源管护、林政执法、森林防火、病虫害防治、生态公益林建设、植物检疫、集体林资源清查、林业统计等公益性职能,是林业工作的基石。可以说林业站的工作是“上边千条线,下边一根针,”......
从“国家顺价,价格另议”意思表示的物质制约性
发布时间:2013-12-19
从“国家顺价,价格另议”意思表示的物质制约性 从“国家顺价,价格另议”意思表示的物质制约性 从“国家顺价,价格另议”意思表示的物质制约性 “意思表示理论在法律行为学说中占有特殊重要的......
浅析台湾问题解决面临的困难
发布时间:2023-04-25
台湾问题,是指1949年中华人民共和国成立后,中华民国政府退守台湾迄今所衍生之主权与领土问题,包括关于台湾自身政治地位及其主权归属问题.........
巧用列表法解决循环结构问题
发布时间:2022-08-03
算法中主要涉及三种基本逻辑结构:顺序结构、选择结构和循环结构,其中循环结构是这三者中最重要的一种结构.很多同学对循环结构中变量的变化情况的掌握存在比较大的困难,具体表现在随着循环次数的增加,对某些变量的变化情况逐渐变得模糊、混淆,进而对循环的起点条件、循环次数、循环终止条件、最终结果、循环功能等无法准确把握.如何才能突破循环结构问题的难点呢?建议同学们利用列举法,通过列举去追踪循环结构中的变量,明.........
规制理论在自然垄断行业中的应用研究
发布时间:2014-01-06
提要自然垄断行业在我国经济中处于重要地位,对国民经济的发展起着重要作用,但由于其本身的低效率,尤其在当前深化改革中凸现的资源浪费和福利损失等问题,并可能导致市场失灵。本文尝试借鉴西方规制理论及其应用经验,结合我国的国情和行业......
谈化学工程中的裂解
发布时间:2023-04-14
谈化学工程中的裂解 谈化学工程中的裂解 谈化学工程中的裂解 摘要:橡胶制品由聚合物、加工助剂、填料等配合加工而成,其复杂性可想而知。要对橡胶制品进行全面、系统、深入的科学分析,研究其结构、原材料配方、使用条......