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违法所得没收的司法疑难与立法完善

格式:DOC 上传日期:2023-08-05 00:34:30
违法所得没收的司法疑难与立法完善
时间:2023-08-05 00:34:30     小编:崔桂梅

摘 要 没收违法所得是我国刑事制度中很重要的一项实体处分措施,司法实践中没收违法所得的规范根据主要是《刑法》第64条,但本条规定过于简单、抽象,直接导致一些司法解释和部委规章的制定不明确、不统一,以至相互矛盾、问题丛生,甚至司法解释有僭越立法权的嫌疑。本文在合理分析违法所得概念性质的基础上,梳理现行法律法规存在的问题,借鉴国外违法所得没收的经验,得出制定一部统一的《犯罪收益追缴法》的立法建议,并对其中涉及的部分问题提出合理建议。

关键词 违法所得 没收 犯罪收益 司法疑难

中图分类号:D924 文献标识码:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.06.053

一、引言

1999年12月5日傍晚,在河南省郑州市航海东路发生了一起震惊全国的抢劫案,郑州城市合作银行管城支行中药城储蓄所被一伙五人的持枪劫匪抢走208万人民币,并重伤两人。劫匪石某利用分来的赃款置业投资,如今资产过亿,成为一个显赫富贵的企业家。

随着嫌犯的落网,对其财产的处置引发公众热议:这利用赃物投资所得的过亿资产,该如何定性;赃款和非法所得该如何区分,范围如何认定;没收违法所得在实务中是怎样操作,以及这样操作的法律根据、法理基础在哪里?我国现行的法律,主要是《刑法》和《刑事诉讼法》有这方面的规定,例如《刑法》第64条,但这些条文要么太过抽象无法操作要么自相矛盾存在很多缺陷。其他包括两高的司法解释、一些部委的规章等在这方面虽有一些具体的规定,但依然有类似违反上位法之类的硬伤,难以满足现实需求,例如最高院在2014年10月公布的《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》,就有以司法解释处分公民财产权的嫌疑。另外,这些法律和司法解释都有规定赃款投资所得应当予以没收,但这种不区分直接收益和间接收益,不考虑投资过程中劳力智力投入,“一刀切”的予以没收,其合理性值得商榷。

二、基本概念的理清

“概念是解决一切法律问题所必不可少的工具”美国法哲学家博登海默这样认为,只有对概念进行严格且专门的限定,我们才能够清楚理性的思考问题。 合理的界定和厘清这些概念的内涵外延是我们讨论没收违法所得问题的前提。我国现行的立法,主要是《刑法》,在此方面的规定主要集中在违法所得的没收上,这其中以刑法总则的第64条为代表,包括违法所得、违禁品和供犯罪所用的财务等。除《刑法》之外还包括《刑事诉讼法》和一些司法解释等,但这些规范性文件并没有明确对“犯罪所得”“违法所得”等概念做出规定,而且相互之间错综复杂,概念的内涵外延并不相互映衬,很难说形成了一个可供操作的规范基础。

(一)《刑法》第64条中“违法所得”的理解

违法所得的概念在我国的法律体系中内涵并不明确,它并不是刑法所独有的概念,而是一个交叉的概念,在行政法、民法上都有它的影子存在。其次,违法所得的外延也不清晰,第64条规定犯罪分子所得的“一切财物”,是仅仅指直接所得还是包括间接所得不甚明确。

那么《刑法》第64条的违法所得要怎么解释才能符合刑法的精神和目的?我们从字面理解违法所得与犯罪所得的关系会得出违法所得是犯罪所得上位概念,那种客观上造成了社会危害但因没有责任而不被定罪的不是犯罪所得,故不能用《刑法》第64条评价,比如不满16周岁的盗窃、精神病人的抢劫等。但这显然不合理,因为“任何人不能从自己的错误行为中获利”。也有很多学者认为可以利用“三阶层”犯罪论体系解决这个问题,只要行为构成违法层面上的犯罪,那么对于没有责任能力的人实施的违法行为就可以适用《刑法》第64条的规定。 但是笔者认为这种利用三层次的犯罪构成来解释“违法所得”在理论上似乎行得通,但具体到实务却难以操作。因为《刑法》第64条的使用只能是在刑事司法程序之中,而那种行为人不具有责任能力的案件绝大多数不能进入刑事司法程序,法院谈何用第64条作出没收决定?因此笔者认为《刑法》第64条中“违法所得”应与“犯罪所得”作相同理解,即是犯罪人的行为符合构成犯罪的所有要件(包括责任要件)。至于前文所提到的“任何人不能从自己错误行为中获利”,因为没有责任能力的行为人的行为不构成犯罪,所以其行为不应该由刑法评价,而应该由相对应的民法、行政法或诉讼法等其他部门法评价调整。

《刑法》第64条规定“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔”,在弄清楚“违法所得”的基本概念后,“一切财物”的理解仍然摆在我们面前,其外延如何确定,是否包括间接所得以及财产性利益是否应该没收。对于违法所得是否包括间接所得,国内部分学者认为不应该包括,当事人通过犯罪行为获得的一定的资金、资本之后再通过合法的投入经营生产获取的利益不应该被没收,我国台湾地区的林山田教授持同样的观点。 笔者认为“任何人不得从自己的错误行为中获利”,如果仅仅没收犯罪直接所得,使犯罪人继续拥有犯罪的间接所得,不仅不利于打击犯罪,不能有效遏制行为人的犯罪动机,还有鼓励犯罪人将犯罪所得投入经营生产以获取利益不被没收的嫌疑,这不利于实现刑法打击犯罪的目的。 并且最高院在2014年10月公布的《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第10条也有明确规定 。这种以司法解释的形式确定对间接收益的没收虽有司法取代立法之嫌但其精神实质应该被肯定,至于有越权的嫌疑,后文将做具体讨论,这里先不赘述。

关于“财物”应该做扩大解释,不仅限于实体物还包括财产性利益,这一点的争议很少。值得我们注意的是对犯罪所得的理解,很多时候我们会认为犯罪所得是财物或财产性利益的积极增加,将消极的财产所得给忽略了。所谓消极犯罪所得指的是本应减少但因行为人的行为导致没有减少的财产,例如用犯罪法方法强迫别人放弃对自己的债权。这种财产也应该认定为违法所得。

  (二)违法所得的具体分类

我们在搞清楚《刑法》第64条“违法所得”的基本概念以后接下来要讨论的是违法所得大概的几种分类。笔者根据相关法律规定大致将违法所得分为通过犯罪行为本身产生之物,例如生产的伪劣产品;通过犯罪行为取得的别人占有之物,例如抢劫、贪污受贿等;通过犯罪获取的报酬,例如被雇佣杀人的佣金等三类。

当然行为人通过犯罪获取了财务后不一定会保持原有的形态,甚至大多数会以一定的方式进行转换和隐匿。若仅仅没收犯罪所得的原始形态会极大的不利于实务操作,甚至会造成对犯罪的放纵。对以原始所得为基础产生的其他所得可简单分为三类,第一类是违法所得转化的替代物,例如用赃款买的不动产;第二类是利用违法所得进行投资而产生的增值所得,前文讨论过的直接收益和间接收益就在此范畴内,当然自然孽息也属于这一类;第三类是违法所得与行为人合法财产混合而无法分离的混合所得,例如本案中行为人将抢劫的208万混合自己合法的其他财产一起投资置业就已经无法分离辨别。

(三)没收违法所得的法律性质

我国《刑法》第64条将要没收的财物分为“违禁品”“违法所得的一切财务”“供犯罪所用的本人财物”三类,本文主要讨论的是“违法所得的一切财物”。从刑法典的章节布局看,第64条处在“刑罚具体运用”一节支中,但由于其和刑法中其他的刑罚有本质区别,所以学界对其的定性的争议较大,主要有刑罚说、保安处分说和独立的刑事制裁说。

笔者认为将没收“违法所得的一切财物”认定为独立的刑事制裁更为合适。

首先刑罚说在理论和实践上难以合理。第64条规定的没收违法所得在刑罚分则的条文中基本没有任何规定,但某一种刑罚运用到具体罪名却需要分则的明文规定。罪刑法定原则要求“法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚”,如无分则条文的规定而直接适用第64条,则有违反罪刑法定原则的嫌疑。另外,司法程序(主要是法院适用法条处理案件)中,法院的做出没收违法所得的判决是基于检察机关已经充分论证财物非法性的基础之上,若将没收所得视为一种刑罚则直接免去了检察机关举证证明其非法性的责任,这有侵犯行为人合法财产的隐患。

其次,将没收违法所得定义为保安处分也不合理。众所周知,保安处分是建立在特殊预防的理论基础上的,它的实施以必须的社会防卫为必要,不能过度。很明显,是否没收违法所得与行为人的社会危害性大小没有联系,违法所得的范围与必要社会防卫的范围根本无法比较。 再者,没收违法所得是建立在“任何人不能从自己的错误中行为获利”的理论基础之上,两个不同维度的概念不能生硬的套在一起。

虽然目前有不少学者在关注犯罪收益的追缴问题,但依然没有引起普遍的关注,原因主要是这方面的规定混乱且毫无规律,包括本文在内的很多文章虽有所涉及但依然难以探寻到本质,但是学术的进步本就是无数人一点一滴的累计而成。制定一部具体的可供执行的《犯罪收益追缴法》,将没收违法所得定性为与刑罚、保安处分以及非刑罚处罚方法并列的刑事实体处分措施,这是本文的结论之一,下文将做详细论述。

三、没收非法所得的现实困境

(一)犯罪收益处置方式的混乱

正如前文所讲,我国现行法律对违法所得没收的规定相当繁杂,除了《刑法》第64外规定对违法所得一切财物应当没收外,还有最高法、最高检以及一些部委出台的规范性文件。但这些文件都是笼统的规定对相关财物进行追缴或者没收,并没有严格的区分追缴或者没收的对象。笔者认为,通过分析整理大量的规范性文件,可以得出追缴和没收并不是同一范畴的两个概念的结论,追缴是一个程序性的概念,没收是一个实体性概念。 追缴是没收的前置程序,没收是实体性的处分财物,具有终局性。因此从刑法术语的角度,追缴和没收使用在一个条文中,按照上文的解释,经得起刑法目的解释和体系解释的考量。

(二)现行法律在没收违法所得问题上没有统一的操作性强的规范基础

现行法律(狭义上的法律)关于犯罪收益的没收集中体现在《刑法》第64条,但第64条的规定却非常简单:违法所得的范围、概念以及间接收益处理方式等都采取回避的态度。因此,从某种程度上讲,这一条具有的宣示意义大于现实意义。除此之外还有诉讼法上的一些条文,但同样是宣示意义大于现实意义,难以作为规范技术进行操作。

(三)违法所得没收的权力配置值得商榷

1.司法解释有僭越立法权的嫌疑:为了呼应现实的需求,解决第64条的适用问题,最高院在2014年10月公布了一个《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》,其中第10条对赃款赃物增值、混同和转化都有明确规定。 可以看出,最高法院为了提供统一、规范的标准,做出了很大的努力,并且这个条文的内容也具有合理性,实践作用巨大。但我们应该发现,由最高院出台的《规定》涉及到处分公民财产权等基本权利是否合适,这样的规定是否有以司法规定取代立法的嫌疑。

2.司法实践中没收违法所得的权利主体不统一:《刑事诉讼法》第234条规定对涉案财物应当由人民法院以判决的形式加以确定,其他机关只能依据判决进行相应的处理,但是2012年最高检修订的《人民检察院刑事诉讼规则》和公安部出台的《公安机关办理刑事案件程序规定》均对检察院和公安机关进行了内部授权,授予自己处理相应财物的权力。这些规定不仅有违反上位法的嫌疑,而且造成没收权力不统一,甚至使公检机关拥有不经裁判即可以对涉案财产进行处分的权力,既当运动员又当裁判员,显然有违司法公正。

四、对策研究

(一)域外经验

1.“违法所得”的范围:《联合国反腐败公约》为了最大限度的打击犯罪,规定犯罪所得的没收既包括直接受益也包括间接受益,同时《公约》认为没收是具有终局性的处分措施,一般诉讼程序中的查、冻、扣只能是暂时性的措施。 此外,对于上文所谈到的犯罪所得的三类,“已经部分或者全部转变或者转化为其他财产,则应当以这类财产代替原犯罪所得” ,“已经与从合法来源获得的财产相混合,则应当在不影响冻结权或者扣押权的情况下没收这类财产,没收价值最高可以达到混合于其中的犯罪所得的估计价值” ,增值所得的没收方式与处置犯罪所得相同。既替代所得、增值所得和混合所得,分别相应的予以没收。

  2.“纯益原则”和“总额原则”之争:纯益原则和总额原则的争论主要集中在没收犯罪所得时是否应该扣除犯罪成本和开支,其本质是依然在讨论违法所得的范围问题,本文之所以单独对其进行分析是因为不管理论争议还是域外实践态度,在这个问题上都存在讨论的空间。澳大利亚2002年《犯罪收益追缴法》采取总额原则,对一般的犯罪收益不扣除犯罪成本;德国刑法设有专门的章节“追缴和没收”,在犯罪收益的计算上经历了一个纯益原则到总额原则的转变,1992年以前的德国刑法采取法纯益原则,但由于扣除犯罪成本的取证难度太大,广受诟病,1992年后改为总额原则。

3.对间接收益追缴的态度:《联合国反腐败公约》第二条“术语的使用”第(五)款规定:“犯罪所得”系指通过实施犯罪而直接或间接产生或者获得的任何财产。 其他的国家在这个问题上也相当一致认为应该没收间接收益。

4.“没收违法所得”的性质:大多大陆法系国家对违法所得的没收上进行了明确的规定,这与普通法系刑事立法有较大的区别。多数大陆法系国家不仅规定了没收违法所得的性质还在此基础上进行了制度设计。德国刑法典明确规定没收是一种独立的刑事处分措施,既不是刑罚也不是保安处分;日本将没收与追征规定在刑法典的刑罚一章,因此可得出日本将违法所得视为刑罚的结论;意大利违法所得的没收规定在刑法典的“行政保安处分”一章的“财产保安处分”一节中,意大利的刑法典有其特殊性,它将保安处分分为人身保安处分和财产保安处分,违法所得便是一种财产保安处分 。

5.域外立法概况:普通法系的国家,主要是英美澳等,针对没收违法所得主要的特点在于其不仅有立法制度的明确规定,还有法院对案件的刑事没收判决。立法模式上,大多国家有制定专门的法律,例如英国和澳大利亚2002年的《犯罪收益追缴法》,美国1970年制定的RICO(Racketeer Influenced and Corrupt Organizations Act)法案和CCE(Continuing Criminal Eeterprise)法案、1980年制定的《没收综合法》,新西兰制定的《没收犯罪收益法》等。这些法律虽在名称上有所差异,但实质都是力图通过立法来规范违法所得的没收。

大陆法系国家在立法上与普通法系国家有较大的区别,有代表性的几个国家都没有制定专门的法律规范违法所得的没收,但他们都在刑法典中设置有专门的章节。不同的国家对违法所得的性质认识不同,因此设置的章节也有所差异:德国刑法典将“追缴和没收”与“刑罚”并列规定在“犯罪的法律后果”一章;日本将没收违法所得视为刑罚的一种,故其将“没收与追征”规定在刑法典的刑罚一章;意大利将没收违法所得视为“财产保安处分”,设置在刑法典的“行政保安处分”章节中。

(二)制度设计的建议

综合前文所述,可以发现目前我国关于没收违法所得方面的立法还远远不够,且仅有的一些规范性文件不是概念混乱、可操作性差就是权力主体不明确,公安、检察院等机关都可以染指没收权,甚至司法权力过度扩张,涉嫌以司法解释取代立法等,存在许多迫切需要解决的问题。因此,制定一部统一的《犯罪收益追缴法》规制这些问题,应该被提上我国立法工作的日程。

1.“没收违法所得”是一项独立的刑事实体处分措施:制定一部法律前必须弄明白这部法律要解决的核心问题,就是前文已经论述过的结论:将“没收违法所得”定性为与刑罚、保安处分并列的刑事实体处分措施更加合理。如将其视为一种刑罚则没必要专门制定一部法律去规制它,直接在刑法典里面增加单独的章节即可,但这样又很难与我国现行的刑罚体系相衔接,不仅理论上不能解释,而且因为刑罚的运用需要分则条文的明确规定,很难一一修改分则条文;如视为保安处分则是理论基础根本不一样,无法切合。前文已经做过详细分析,在此不再赘述。

2.相关概念的理顺:在弄清楚这部法律要解决的核心问题后,紧接着要解决的是法律概念混乱的现状。例如前文论述过的追缴是一个程序概念,没收是一个实体概念;《刑法》第64条“违法所得”与“犯罪所得”做相同意义的理解;违法所得三种分类等,这些只是本文初步探索,要根本解决概念混乱这个问题,还需要我们立法者从根本出发,清理现存的法律、司法解释,在新的《犯罪收益追缴法》中做出合理的界定。

3.总额原则之提倡:在犯罪的成本是否扣除的问题上,本文认为应该在《犯罪收益追缴法》中确立总额原则。首先采取总额原则并不违反责任主义原则,责任主义原则认为刑罚的处罚以行为人的责任为限,不得逾越,没收犯罪成本实属没收行为人的合法财产,但是根据前文论述,没收违法所得并不是一种“刑罚”,而是一种独立的法律后果,就不存在是否背离责任主义的原则的情况。当然,对不法利益的剥夺,必须遵循不过度负担的原则。其次,从司法实践的角度纯益原则存在相当大的困难,区别成本和收益再进行没收在多数案件中取证非常困难,不具有可操作性。再次,单纯从经济的角度,不没收犯罪成本对行为人来说是一项不会亏本的买卖,即使犯罪收益被没收,经济上也不会有亏损,这才是与法律目的相背离的。除此之外,法律已经将“违法所得”“犯罪工具”等规定为没收对象,如采取纯益原则势必与现行法律相矛盾。最后,如前文所述,英美德等国都采取总额原则,采取此原则既符合相关国家公约要求又符合国际社会立法的大趋势。

4.合理区别对待犯罪间接受益:对赃物投资收益予以没收具有其合理性,符合刑法的基本精神和基本原则,这在那种较为简单的增值所得情形下运用固然没有问题,但它既不区分直接收益和间接收益,也不分是实业投资还是金融投资,是非常不妥的。笔者认为对直接收益予以没收无可厚非,但对于间接收益,我们应该分情况讨论。行为人将赃款赃物投资到金融、保险等这类领域以获取利益,因为投入的劳动非常少,且获得的也是偶然性特别大的射幸利益,对这种情况应该予以全部没收。但现实生活中,很多是将赃款赃物投入到实业中,不是上面那种单一的模式,往往具有循环往复的特征,也就是利用上述收益再收益,甚至还和自己合法财产混同,然后再投入经营,倘若在没收时不加区分和剥离一律认定为“非法所得”,从法感情上讲过于苛刻,也违背了不过度负担原则,对正当的社会劳动的否认。

  5.司法解释无权对没收财产作出规定:不可否认,像《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》之类的司法解释对司法实践的作用巨大,但也不能对其违反《立法法》的现实视而不见。对公民财产的剥夺,包括非法财产的认定、种类、范围只能由法律规定,司法解释无权涉及。因此,制定《犯罪收益追缴法》,通过立法能将上述问题很好的解决。

6.由审判机关统一行使没收权:上文已经分析过,司法实践中没收违法所得的权利主体不统一,特别是公检机关拥有不经裁判即可以对涉案财产进行处分的权力,既当运动员又当裁判员,显然有违司法公正。审判机关作为一个相对中立的判断权拥有者,应该是行使没收财产权的唯一机关,公检机关与当事人具有天然的对抗性,只能拥有查封、冻结和扣押等程序性的权力。这也是制定《犯罪收益追缴法》所要解决的问题之一。

五、结语

至本文结束写作时,文始所提案例尚没有判决,对此笔者不能妄加揣测,只是针对本案可能涉及的一些问题做学术上的探讨。但我们绝不能仅仅止于此,正如前文所述,对违法所得的没收问题依然没有引起普遍的关注,包括本文在内的很多文章虽有所涉及但依然难以根本解决问题,但是学术的进步本就是无数人一点一滴的累积而成,不应气馁。本文从解释论和立法论的角度,对现行规范进行了批判性的分析,并提出清理司法解释的建议,得出制定一部统一的《犯罪收益追缴法》的结论,以期促进我国刑事立法的进步。

注释:

案情来源新华网.16年前抢银行大案告破 匪首已成亿万富豪.http://news.xinh uanet.c om/legal/2015-10/27/c_128363573_2.htm,2016年3月20日访问.

部分学者观点来自综投网.抢劫犯被抓 利用赃款产生的收益怎么去处理.http://ww w.zt5.com/guonei/612857.html,2016年3月21日访问.

[美]E.博登海默著.邓正来译.法理学――法律哲学与法律方法.中国政法大学出版社.2004.468.

张明楷.论刑法中的没收.法学家.2012(3).

林山田教授认为犯罪所得仅只实施犯罪所直接取得的财物。参见林山田.刑法通论(下册).北京大学出版社.2012.324.

王晓燕.犯罪收益追缴范围探析.盐城工学院学报(社会科学版).2014(2).

资料来源最高人民法院官网.网址:http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-6880. html,2016年4月4日访问.

曲新久主编.刑法学(第三版).中国政法大学出版社.2010.221.

夏木林.违法所得没收研究.西南政法大学硕士学位论文.2014.12,21-22.

刑法分则第191条:“……有下列行为之一的,没收实施以上犯罪所得及其收益……”,没有使用“追缴”一词;2002年最高法、最高检、海关总署联合发布的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第23条,追缴的对象不限于64条规定的违法所得;2012年最高检修订的《人民检察院刑事诉讼规定》第276条、275条都可以看出追缴是一种程序性措施,不具有终局性。

资料来源最高人民法院官网.网址:http://www.court.gov.cn/fabuxiangqing-6880.html,2016年4月4日访问.

《联合国反腐败公约》第2条第5、6款.

《联合国反腐败公约》第31条第6款.

《联合国反腐败公约》第31条第5款.

但是意大利很多学者认为这样定性不妥,参见杜里奥・帕多瓦尼著.意大利刑法学原理.陈忠林译.中国政法大学出版社.2004.393.

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一、《行政复议法》和《行政诉讼法》的属性 行政复议是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯了其合法权益,依法向具有复议权的机关申请,由复议机关依照法定程序对引起争议的具体行政行为的合法性与适当性进行审查......
论商标淡化的立法与完善(1)论文
发布时间:2023-03-28
论文摘要:现阶段我们应立足本国国情,重新检视我国商标淡化立法,着眼于以下思路进一步完善我国商标淡化立法:明确统一商标淡化行为的性质;将商标淡化立法纳入《商标法》;科学界定商标淡化的法律概念;明确商标淡化的具体方式。 ......
论我国外资立法之现状与完善
发布时间:2023-03-01
论我国外资立法之现状与完善 论我国外资立法之现状与完善 论我国外资立法之现状与完善 「摘要」本文根据我国建立社会主义市场经济体制的目标和即将加入WTO的现实情况,梳理了我国外资立法的进程,......
财政转移支付立法的完善
发布时间:2023-06-11
2014年8月31日,我国新修订的预算法首次将转移支付制度的内容列入,随后,国务院审议通过《关于深化预算管理制度改革的决定》,强调了财政的基础和重要支柱、制度保障作用,将财政从一个经济概念、收支问题的观念,提升到公共治理和国家......
物权立法中七个疑难问题之我见_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
摘 要:我国未来物权法,对于不动产登记簿的开放对象应当有所限制,但对于开放内容不应有所限制;物权人的返还原物请求权不应当适用诉讼时效;应当建立取得时效制度,并应区分一般动产、准不动产、未登记不动产而规定不同的成立条件;在......
浅析我国刑法普遍管辖权的立法完善
发布时间:2022-12-12
[关键词]刑事普遍管辖;行使;公约;国际犯罪;立法 刑事管辖原则,作为刑法的基本原则,贯穿于刑事司法活动的始终,对刑事立法和实践具有普遍的指导意义。在我国现行《刑法》的总则部分对此进行了立法规定,有属人管辖原则、属地管......
浅析民法总则法律行为效力制度的立法完善
发布时间:2017-05-27
一、行为能力欠缺(一)关于无民事行为能力人草案审议稿第145条与《民法通则》一致,完全否定了无民事行为能力人的行为能力,没有将《民通意见》第6条考虑在内。而《合同法》没有规定无民事行为能力人的缔约能力问题。关于无民事行为能力人的行为能力主要有两种立法模式:第一,完全否定模式。我国《民法通则》采此模式。第二,例外有效模式。德国民法采此模式。学者王利明以及杨立新的建议稿也采此模式。德国民法对无民事行为.........
浅议嫖宿幼女罪的立法缺陷与完善
发布时间:2015-07-27
关于嫖宿幼女的相关立法,各国有不同做法的,有些国家没有相关嫖宿幼女的规定,如大部分英美法系的国家。有学者认为,这些国家之所以不存在嫖宿幼女罪很大程度上是因为英美法系国家对于同意年龄的规定很灵活,同时他们的陪审团制度及法......
浅析商标淡化的立法与完善(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:现阶段我们应立足本国国情,重新检视我国商标淡化立法,着眼于以下思路进一步完善我国商标淡化立法:明确统一商标淡化行为的性质;将商标淡化立法纳入《商标法》;科学界定商标淡化的法律概念;明确商标淡化的具体方式。 论......
乡村地役权的实证解析与立法完善
发布时间:2022-08-27
摘要:乡村地役权为地役权的一种。了解乡村地役权在我国农村的运行状况并进行立法完善意义重大。在全国范围内进行的社会实证调查表明,乡村地役权在受访者的认知、权利的具体内容及行使状况、设立程序等方面都有一定的特点;而农村经......
论基于税收公平基础上的个人所得税完善
发布时间:2015-08-06
随着经济的发展,人们的收入水平越来越高,但收入分配的差距也在逐渐扩大。本文从税收公平的角度出发分析了我国个人所得税法的理论上的不合理性,括税制模式、费用扣除项、税率税级等,从而提出了相应的完善建议。 个人所得税 公平......
探析商标淡化的立法与完善(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:现阶段我们应立足本国国情,重新检视我国商标淡化立法,着眼于以下思路进一步完善我国商标淡化立法:明确统一商标淡化行为的性质;将商标淡化立法纳入《商标法》;科学界定商标淡化的法律概念;明确商标淡化的具体方式。 ......
浅析如何改进与完善物权法中的善意取得制度
发布时间:2023-03-09
一、善意取得制度的内涵想要深入了解一个东西,首先我们需要了解的便是它的定义,或者说是它的概念,在这个基础上进一步的去理解它的内涵,循序渐进,逐步深入。那么什么是善意取得制度呢?就定义来说,善意取得指的是受让人接受该动产时是善意的,就可以依法取得这个动产的所有权,这样不难得出善意取得制度就是动产所有权的占有者将其动产的所有权转移给其他人,但是可能这个动产占有者是无权将这个动产转移给第三人的,但是如果.........
浅论我国公司法修改与完善法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
自20世纪80年代开始,我国的公司法的理论和实践总结经济改革和对外开放的经验,借鉴国外的传统理论和先例,经过十几年的积极努力,到1993年颁布了《公司法》,基本建立和形成了系统、完整的公司法的理论和原理,立法上取得了零的突破,其......
论我国重复保险的立法完善
发布时间:2015-07-29
一、背景 重复保险这一概念起源于海上保险,其作用和目的是为了有效弥补当事人的财产损失和防止当事人获得不当得利以及由此而引发的道德风险。虽然我们国家新《保险法》第56条对重复保险的相关问题做出过相关的修改,但重复保险在理论......
试论我国劳动教养立法完善的必要性(3)司法制度论文(1)
发布时间:2023-06-27
二、劳动教养制度立法完善的重要意义 1、劳动教养制度立法完善是完善社会主义法律体系,实现依法治国的需要 劳动教养制度是我国法律制度组成部分之一,其完善与否直接关系到我国社会主义民主法制建设能否取得胜利的关键之一。劳动教养制......
《公司法》完善之我见法律法学研究论文(1)论文
发布时间:2023-05-16
[概要] 本文从公司设立条件、公司上市融资、公司法人治理结构、股东权益保护、债权人权益保护这五个方面对《公司法》的完善修改作了初步的探讨。[关键词] 公司 制度 责任 权利 公司法[正文] 当前,随着我国经济体制的深化,各类公司在济......
试论我国劳动教养立法完善的必要性(2)司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
(三)劳动教养制度和我国参加的国际人权公约相冲突 我国已加入联合国主持制定的《公民权利与政治权利国际公约》,我国现行劳动教养制度与这项公约有很大冲突,特别是在限制人身自由方面。《公民权利与政治权利国际公约》第9条第一项规定......
略论违宪审查机制的建立与完善
发布时间:2023-04-11
宪法是一国的根本大法,它的核心内容是配置国家权力以及保护公民的基本权利,宪法的法律地位最高,其他法律、法规与规章等法律性规范均不得违背宪法,一切国家机关、社会团体及公民个人的行为均不得违宪。宪法没有权威,法律也可能没有......
谈盗窃犯罪的立法完善法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
一.完善盗窃犯罪立法形式或体例盗窃犯罪是我国最多的一种犯罪,一般要占整个刑事犯罪的40%至50%,有的高达70%至80%,而且盗窃犯罪又是一种最为复杂的犯罪,从犯罪形态上看,它涉及到普通盗窃、加重盗窃、共同盗窃和盗窃未遂等;从盗窃对......
国债法律制度的完善——浅议我国国债立法
发布时间:2022-09-26
国债法律制度的完善——浅议我国国债立法 国债法律制度的完善——浅议我国国债立法 国债法律制度的完善——浅议我国国债立法 「摘要」通过对我国国债立法现状的分析,针对我国国债的特点和......
中国企业所得税制改革与立法问题思考
发布时间:2023-07-10
中国企业所得税制改革与立法问题思考 中国企业所得税制改革与立法问题思考 中国企业所得税制改革与立法问题思考 摘 要:我国现行企业所得税制存在不少问题及缺陷。比较国外企业所得税制的不......
完善中国现代物流立法论文
发布时间:2023-01-29
任何行业都需要在统一、公平和高效的法律环境中发展,目前我国物流业发展的瓶颈恰恰在于法律环境滞后。物流业已进入高速发展期,以下就是由查字典范文网为您提供的完善中国现代物流立法。 物流环节已成为企业的第三利润源,我国物流法......
试论我国上市公司内部监督制度的立法完善经济法论文(1)
发布时间:2023-03-21
[摘要] 健全上市公司内部监督制度,完善公司治理结构已成为目前我国公司法研讨的热点问题之一。本文对我国上市公司内部监督制度的现状和缺陷原因进行了分析;提出了支持引入独立董事制度的观点;着眼于独立董事制度与我国固有监事会制度......
浅论我国公司法修改与完善(2)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
(三)我国公司法若干制度修改的要点。1、重构公司资本制度。改革以资本三不变为基础的“资本信用”偏重保护债权人利益的制度,建立以“资产信用”为基础的实现保护交易安全社会目标的全新的公司资本制度。2、充实公司设立制度。降低公司......
我国反商业贿赂立法之缺失与完善_刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[摘要]商业贿赂是一种不正当竞争行为,同时也是腐败的一种重要表现形式,它侵害了市场经济的公平竞争秩序,腐蚀了我国的廉政制度,严重影响了我国市场经济的健康发展。然而,我国现行的反商业贿赂立法存在法条分散、概念界定模糊、司法解......
检察机关司法警察制度构建与完善
发布时间:2015-08-07
摘 要 经过近三十年的改革发展,我国司法警察制度在各方面都取得了一定成绩,队伍建设和后勤保障等实现长足发展,但是,实践运行中仍有诸多问题亟待改善。党的十八届三中全会审核通过了关于全面深化改革若干重大问题的决定,对深化司......
个人所得税管理及其改革与完善
发布时间:2023-06-30
个人所得税管理及其改革与完善 个人所得税管理及其改革与完善 个人所得税管理及其改革与完善 [摘要]现行个税分项计征不合理,按月计征不科学,税前扣除项目不公平,公民纳税意识薄弱以及个税法操作性差等。为此,应......
完善中国现代物流立法论文
发布时间:2015-12-10
物流环节已成为企业的第三利润源,我国物流法律法规的不完善越来越凸显出来,严重影响着物流业的健康发展。 目前我国物流法律环境 在当前法治环境下,任何行业的发展都离不开法律规范,物流要实现物尽其流必须依靠相应的法律、法规来......
浅析我国劳动法立法现状及完善(1)论文
发布时间:2023-06-08
论文摘要:本文主要论述中国劳动法立法中存在的问题。主要是通过1994年7月5日《中华人民共和国劳动法》颁布后所暴露出的问题,来论述中国目前劳动立法中所存在的不足,或者说在劳动法律制度设计中存在的缺陷,以及我认为应当如何弥补、如......
完善个人所得税制度探讨
发布时间:2014-01-08
查字典论文网论文频道一路陪伴考生编写大小论文,其中有开心也有失落。在此,小编又为朋友编辑了“完善个人所得税制度探讨”,希望朋友们可以用得着!1个人所得税的含义个人所得税是对(自然人)取得的各项应税所得征收的一种税。它最早于......
我国商业秘密立法模式的完善
发布时间:2022-12-09
【摘要】随着市场经济的不断发展和完善,商业秘密经济价值日益凸显,对商业秘密进行立法保护受到各国重视。本文从商业秘密的无形财产权视角出发,分析我国现行商业秘密法律保护模式的现状及不足,提出针对《商业秘密保护法》送审稿内......
论农民工司法救助体系的完善
发布时间:2016-09-23
司法救助是为贫弱者提供的一种无偿法律服务制度。我国农民工由于受自身文化水平、所处经济、政治地位等劣势因素的影响,已被普遍认为是社会弱势群体,获得减免或无偿的司法救助援助是他们应当具备的一种权利,也是政府为农民工提供法律......
论我国反家庭暴力立法的完善
发布时间:2023-07-03
摘 要 家庭暴力的发生不仅给受害者造成难以恢复的伤害,也给受害者的家庭、社会的稳定造成了极大危害。本文立足于当前我国家庭暴力的立法现状,剖析其导致的根源和反家庭暴力立法的理论和现实基础,进而总结我国反家庭暴力立法的工作......
完善中国现代物流立法的思考
发布时间:2023-06-16
近年来,随着物流业的快速发展,物流业发展的瓶颈日益凸现,法律纠纷此起彼伏。造成这一现象的重要原因是中国物流法律业法制体系不健全,为此,应加快完善物流业的立法,以保障物流业健康、持续发展。 【关键词】现代物流 法律体系......
试论物流法律法规的构建与完善
发布时间:2016-09-14
物流自20 世纪70 年代从日本传入中国,在国内逐渐发展开来,但我国物流法律法规的建设滞后,导致物流业处于缓慢发展和无序推进的状态;同时我国未出台一部专门针对物流行业的法律规范,调整物流各环节的规章制度都散见于各部门法中,没......
浅谈商品房预售的立法完善_经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
近年来,我国的房地产业正以惊人的速度与规模迅猛发展,在此过程中,由于我国的不动产立法还不完善,市场机制尚不健全,特别是一些房地产开发企业严重违反诚实信用原则,再加上房地产开发工期长、施工过程中会面临不确定的、复杂的因素等......
违法转租与无权处分、不当得利
发布时间:2013-12-19
违法转租与无权处分、不当得利 违法转租与无权处分、不当得利 违法转租与无权处分、不当得利 【内容提要】违法转租中,转租人能力的欠缺不构成转租合同的效力障碍,次承租人有权要求转租人履行其给付义务,不当得......
把孩子养得太胖也违法
发布时间:2023-02-19
这是发生在英格兰金斯林市的一桩真实案例。 2014年6月上旬的一天,彼得和玛丽夫妇被警察带走,原因竟是他们的儿子比利过于肥胖。 11岁的比利,身高1.5米,体重却有95公斤,完全像一个肉球。一次游泳课上,他不慎跌倒,竟然无法自......
我国国家赔偿法的实施现状及立法完善_宪法论文(1)
发布时间:2022-10-17
【论文摘要】国家赔偿法是规定国家机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民,法人,或其他组织的合法权益造成损害的,国家依法予以赔偿的法律规范。其目的在于维护公民和法人及其他组织的合法权益,以限制其国家机关和工作人员滥用职权。但......
选择司法独立:中国的民意与司法独立法学理论论文(1)
发布时间:2023-01-31
选择一种商品是个人用货币作为选票进行选择,而选择司法独立远未有这样简单。一种制度的建立是历史选择的结果,其中包括公共选择,也包括政府选择。在此,我更重视制度演进的历史连续性。我并不否认制度演进的阶段性,但任何制度演进都是......
中国金融税制的问题分析与立法完善经济法论文(1)
发布时间:2023-04-30
经过改革开放20多年的发展,中国初步建立了以营业税、企业所得税、个人所得税和股票交易印花税为主体的金融税制框架。但是,随着我国金融市场的进一步开放和经济全球化的发展,我国现行金融税制已经越来越不适应金融业发展的需要。按照公......
所得税法改革与社会公平
发布时间:2022-10-28
所得税法改革与社会公平 所得税法改革与社会公平 所得税法改革与社会公平 摘要: 税法是财富分割的利器,所得税法更是以调节收入差距为主要功能,是实现分配的基本法律手段。然而,个人所得......
商谈理论与城市管理立法的完善(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:目前,在城市管理方面暴露出了很多问题,暴力执法和暴力抗法的事件时时见诸报端。产生这种现象的原因是多方面的,其中立法的缺陷是产生这些问题的重要因素之一。本文试图以哈贝马斯商谈理论为框架,梳理城市管理立法中的问题,......
我国企业所得税制改革和立法研究
发布时间:2013-12-17
我国企业所得税制改革和立法研究 我国企业所得税制改革和立法研究 我国企业所得税制改革和立法研究 但是,随着我国社会主义市场经济体制的逐步建立,特别是我国加入世界贸易组织后,两套所得税制度已经不能适......
企业所得税法的讨论
发布时间:2023-01-19
企业所得税法的讨论 企业所得税法的讨论 企业所得税法的讨论 我国现行的企业所得税按内资、外资企业分别立法,外资企业适用1991年第七届全国人民代表大会第四次会议通过的《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得......
论非法所得的可税性
发布时间:2013-12-17
论非法所得的可税性 论非法所得的可税性 论非法所得的可税性 精品源自英 语 科 摘要:“应税所得应具备合法性”是我国税收学和税法学界比较传统的观点,但“非法所得应当课税”的观点在新一代学者中间获得了越来越多的支......
浅析中国司法中立现状及完善的具体措施(1)论文
发布时间:2023-02-15
[论文关键词]司法中立 司法制度 司法权 [论文摘要]在我国,由于受到行政机关、社会、上级法院和审判委员会等各方面的不正当干涉,司法机关不能很好地独立公正地裁判。要改变目前这种状况,我们必须首先清楚地认识这种情况,找出弊病......
民事诉讼中司法鉴定制度的问题与完善
发布时间:2022-08-22
民事诉讼中司法鉴定制度的问题与完善 民事诉讼中司法鉴定制度的问题与完善 民事诉讼中司法鉴定制度的问题与完善 在我国民事诉讼中,司法鉴定工作对于明确案件事实起着重要作用。随着社会法律意识......
论我国债券市场发展的立法完善
发布时间:2015-11-26
债券是政府、公司、国际组织、超国家实体、银行、金融机构和个人为自己的活动筹集资金的需要而发行、可以兑换成货币的有价证券。下面是查字典小编为大家准备的我国债券市场发展的立法完善。 资金筹集和交易的金融市场称之为资本市场。......
全面深化改革和完善立法的关系
发布时间:2022-11-25
十八届四中全会通过的《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》(以下简称《决定》),将"建设社会主义法治国家"作为依法治国的总.........
我国贿赂罪的立法不足及完善_经济法论文(1)
发布时间:2022-10-06
论文摘要:“贿赂”,是贿赂罪的犯罪对象,现行刑法将贿赂罪的内容仅限定为财物,但在司法实践中往往遇到许多以非财物性利益为内容的贿赂犯罪案件,具有相当严重的社会危害,由于法律对此无明文规定,使这部分贿赂犯罪成为法律上的漏洞。......
试析关于商标淡化的立法与完善(1)论文
发布时间:2023-02-22
论文关键词:商标淡化 立法体现 完善思路 论文摘要:通过对商标淡化理论在各国以及在我国的立法体现的比较分析,指出我国新修订《商标法》对驰名商标反淡化保护的不足之处,并对我国商标淡化立法的完善进行构思。 一、商标淡化是一种特......
试论危险驾驶罪的罪名构成与立法完善
发布时间:2016-04-11
查字典范文网为您提供“试论危险驾驶罪的罪名构成与立法完善”解决您在写刑法论文中的难题 试论危险驾驶罪的罪名构成与立法完善 一、危险驾驶罪的罪名构成分析 (一)从危险驾驶罪的主观方面认定 关于危险驾驶罪的主观要件,我过刑......
我国生育保险的立法进程与完善(1)论文
发布时间:2022-09-23
关键词: 生育/生育保险/改革/立法 内容提要: 人口再生产是人类社会赖以存在和发展的支柱,生育繁衍历来是人类社会的头等大事。生育保险不仅使家庭在经济上获得一定数额的补贴,而且使生育女性能够保持收入和重返工作岗位。我国的生育保险......
试论危险驾驶罪的罪名构成与立法完善
发布时间:2016-07-15
关于危险驾驶罪是一种危险犯,还是程度犯,抑或是行为犯,在刑法界存在较大争议,该认定影响到该罪的认定问题。这是一篇危险驾驶罪的罪名构成与立法完善,接下来让我们一起看看吧! (一)从危险驾驶罪的主观方面认定 关于危险驾驶罪的主观......
中国加入WTO及其司法审查制度的完善_司法制度论文(1)
发布时间:2022-07-21
[摘要]通过分析WTO有关协议和比较中国有关法律,从总体上讲,虽然中国司法审查制度在立法和受案范围等方面还有待完善,但是在司法审查的主体、对象和程序以及司法审查的独立性等方面与WTO的要求是一致的。在司法审查制度的完善问题上,应......
我国民用航空非法干扰行为的立法完善分析
发布时间:2023-03-17
随着我国民用航空事业的不断发展,非法干扰行为问题逐渐凸显,非法干扰事件逐年增多,不仅直接影响到民用航空运输的正常运转,而且劫机、炸机等严重非法干扰行为的存在严重危害到人们的生命财产安全,对公共安全形成巨大的威胁。但现阶......
浅论监督司法完善基层法院人民陪审员制
发布时间:2023-04-21
十八届三中全会《关于全面深化改革若干重大问题的决定》指出,要优化司法职权配置,健全司法权力机制,要加强和规范对司法活动的法律监督和社会监督,让人民走进司法审判,让人民监督司法活动。有学者提出要实行人民陪审制度,这也是促......
我国技术侦查的立法缺陷及完善
发布时间:2023-07-13
随着社会经济和科学技术的日益发展,技术侦查凭借其高科技性、隐蔽性、客观性等优势,越来越为各国所重视,被广泛运用于犯罪侦查。新刑诉法的实施,为技术侦查的适用提供了刑事诉讼法上的法律依据,解除了侦查机关适用技术侦查措施于法......
建立和完善行政法的现代化探析
发布时间:2023-07-21
建国以来,我国社会主义民主法制取得了显著的成效,特别是党的十一届三中全会召开之后。行政法是我国法律体系中非常重要的一部法律之一,对于其他法律的落实与执行起着非常重要的作用,对于社会的稳定与发展作用是不言而喻的。通过对我......
新企业所得税法下企业税收筹划的思考
发布时间:2014-01-08
广大朋友们,关于“新企业所得税法下企业税收筹划的思考”是由查字典论文网论文频道小编特别编辑整理的,相信对需要各式各样的论文朋友有一定的帮助!1 投资方式的税收筹划《新企业所得税法》规定了国债利息收入和符合条件的居民企业之......
完善基层税收执法监控机制的建议
发布时间:2023-05-14
随着依法行政对规范执法的要求和社会各界对税务工作关注度的不断提高,基层税收执法面临的风险也日益增大。完善税收执法监控机制,是有效防范执法风险的一道坚实屏障。 一、当前基层税收执法监控存在的主要问题 (一)监控行为难......
浅析国际私法的趋同化对中国国际私法立法完善的启示
发布时间:2015-08-04
摘 要 随着国际社会的不断发展,现代国际私法学呈现了公法与私法相结合,冲突法与实体法相结合的趋势。中国作为国际社会中的一员,为了发展与各国间的友好合作关系,求得更长远的利益,必须重视国内法中有关国际私法的立法以及国际条......
论司法独立-
发布时间:2022-11-27
摘要司法独立是西方国家乃至世界大多数国家司法制度的基本原则之一。我国现行宪法第126条规定:“人民法院依照法律规定独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉”;第131条规定:“人民检察院依照法律规定独立行使检察权,不......
关于我国《国家安全法》的立法不足及完善(1)论文
发布时间:2022-10-09
【论文关键词】国家安全法 法律责任 立法 论文论文摘要:由于立法经验不足,我国《国家安全法》立法滞后。审视我国《国家安全法》不难发现,《国家安全法》的立法目的、国家安全机关的法律地位、危害国家安全行为及其法律责任等方面均......
完善中的妇女法与发展中的妇女法学
发布时间:2022-08-23
完善中的妇女法与发展中的妇女法学 完善中的妇女法与发展中的妇女法学 完善中的妇女法与发展中的妇女法学 「内容提要」改革开放20年来,我国的妇女立法和妇女法学研究工作都取得了历史性的进步,......
论我国企业重组税收法律制度的改革与完善
发布时间:2016-09-07
一、问题提出 为了保证企业重组的顺利开展,我国相继颁布和修改了一系列有关企业重组的法律法规,其显著特点是越来越重视市场自律和企业的意思自治。其中比较典型的如2006年《上市公司收购管理办法》。2010年9月国务院发布了《关于促......
论地方财权的确立及预算法的完善
发布时间:2013-12-17
" 【摘要】政府之间的事权划分,要求相应划分财权,以获得足够的财力履行各级政府承担的职责。我国当前地方财权过小,由此引发了一系列负面效应,必须进行相关调整。研究表明,根据公共商品的受益范围、受益时限,以及公共商品提供成本补偿方式......
刑法司法解释权运作中存在的问题及完善对策
发布时间:2022-08-03
摘 要 随着国内法治建设的逐渐推进,相关法律法规也得到了进一步的完善,刑法司法解释权在司法实践中的地位也得以提升。刑法司法解释权能够有效维护刑法的安定性以更好的适应社会经济发展实际,同时还能够避免刑事司法裁量权的滥用,......
浅谈金融控股公司法律制度的完善
发布时间:2022-10-09
【摘 要】混业经营是国际金融业的发展趋势,在现有金融分业监管体制下,我国金融机构在金融业混业经营方面已进行积极探索,但实践中,金融控股公司缺乏必要的法律规范,潜藏着极大的风险,给我国现有的金融监管体制带来严峻挑战,因而......
我国知识产权立法有待继续完善
发布时间:2022-07-21
我国知识产权立法有待继续完善 我国知识产权立法有待继续完善 我国知识产权立法有待继续完善 知识产权的内容包括著作权(版权)和工业产权。工业产权狭义仅指专利权和商标权,广义的还包括产地标......
关于完善渎职罪的立法思考(3)法学理论论文(1)
发布时间:2023-01-22
根据上面的介绍和分析可以看出,对职务犯罪的分类无论依据什么标准,大体都与犯罪构成有一定关系,因此,将犯罪构成作为职务犯罪分类的标准较为恰当。笔者认为,职务犯罪分类的科学性决定渎职罪归类的科学性,从完善刑法中渎职罪规定的实......
我国未成年人犯罪刑事立法的发展与完善
发布时间:2023-05-04
我国的法律将未满十八周岁的少年定义为未成年人,为了引导青少年健康成长,我国现行的法律是以“教育为主、惩罚为辅”的目的拟定法律。然而随着社会的发展,我国未成年人犯罪率增高,其犯罪造成的后果越来越严重,以往刑事立法的条款已......