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ABS若干法律问题论析(4)法学理论论文(1)

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ABS若干法律问题论析(4)法学理论论文(1)
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三、ABS其他环节的法律问题 除了真实出售的性质以外,ABS融资过程的各个环节还牵涉到其他许多法律问题。 确定证券化资产目标阶段,法律上的鉴别主要包括拟融资的项目资产的未来现金权益的权属问题,转让上的法律障碍问题等,特别要强调原始权益人对待证券化的每项资产都拥有完整的所有权,其上没有设立担保物权等,使SPV获得的资产不会受到物权追及效力的影响,降低其信用级别,影响发行。

创建SPV阶段,

1、在SPV的产权组织形式上,可以有三种选择。一是原始权益人为ABS融资而组建一个子公司,但由于母子公司的控制关系,人们会怀疑真实出售的真实性并借以否定其效力,所以一般法律和行业监管条例都明文规定,建立在这种形式基础之上的证券化行为是一种担保融资,进行表内处理。

二是SPV由独立第三方组建并拥有,不受原始权益人控制,而且其组建不以盈利为目的,SPV董事会中有至少一个独立董事,在实质性地改变SPV的目标和修改组织文件时,必须征得独立董事的同意。这种形式基础上的资产转让,真实出售迹象明显,因而一般法规允许视其为所有权的转让,进行表外处理。

三是由已经在国际上获得了权威资信评估机构给予的较高资信评定等级的投资银行、信托投资公司、信用担保公司等来充当SPV,这些公司除了应具备雄厚的经济实力,还应在欲引资的国家登记注册。我国目前可选择一些实力雄厚、资信良好的国内金融机构,通过合作、合资等形式与西方发达国家资信卓著的金融机构共同组建SPV或成为现有SPV的股东,为日后大规模开展ABS融资打下良好基础。

在前两种形式下,还需要进一步考虑

2、SPV组建地点的选择。这主要牵涉到《公司法》和《税法》的规定。

SPV是一个为了迎合法律的要求而特设的法律概念上的实体,一般为“空壳公司”,没有或者很少有固定的场地、人员,经营也只限于证券化业务,这些必须不违背创建地《公司法》的要求。如依我国民法,SPV要能独立拥有证券化资产的所有权并独立承担责任,必须为法人实体,那么依《公司法》,它只能采取有限责任公司或股份有限公司的形式,而这两者的设立在股东人数、最低出资额、章程制定、生产经营条件等方面的要求都是较高的,所以我国显然不适合作为SPV的设立地。

再如,各国对有限责任公司公开发行债券都有一定的法定标准,但各国标准各异,这也为寻求SPV理想组建地提供了可能。在《税法》上,SPV当然应考虑尽可能地合法避税,降低成本,一般设在免税国家或地区,如开曼群岛、百慕大等。

3、在SPV的经营运作上,它以资产证券化为唯一目的,经营受到严格的法律限制:禁止证券化业务以外的其他经营和投融资活动;尤其不能发生无关的债务和提供其他担保,设立抵押;不得发生重组兼并;除根据交易文件规定开立帐户外,SPV不应开立其他银行帐户;不应设立除交易文件规定之外的任何附属机构;不能自聘工作人员等。① 在信用增级,发行债券阶段,ABS并没有特别的法律问题,通常要考虑的就是债券发行地和资金融入国有关融资、证券法律规范的约束,会涉及到ABS债券发行人、认购人、承销人、发行担保人、资金收付人等诸多发行市场主体之间的法律关系,如债券法律关系、代销或包销法律关系、清算法律关系等。

在我国,则要注意现行《企业债券管理暂行条例》、《贷款通则》等,这些法律对证券主体发行资格、条件的规定,使SPV还无法成为发行人在资本市场上直接融资;此外,对证券发行规模、种类的限定,与资产支撑证券多种类、多级别的性质也是有所矛盾的。在整体制度的安排上,我国应注重建立规范的担保与评级中介机构,扩大机构投资者的范围,保证ABS的顺利实现。

在管理资产,清付本息阶段,最主要的法律问题就是外汇和税收。以我国为例,由于国内的技术水平和资本市场容量,证券化过程中国外机构的参与和国外发行不可避免,而ABS兼有融资和经营性质,所筹资金用于项目建设,但项目本身的产品却可能不出口,表现为本国货币,为清偿债券本息,就必然要将本币兑换成外币汇出境外,特别是当SPV及托管行位于境外时,外币兑换就更是频繁。

而我国把外汇项目分为资本项目和经常项目,《外汇管理条例》规定,经常项目除符合一定条件的企业可保留外汇交易额的15%外,一律进行结销汇,需要时再购汇,资本项目则必须通过外汇专户专项留存,不得随意结销汇。表面上,ABS当然地应作为资本项目,但这显然与它频繁的外币兑换要求不符合,所以有学者主张允许ABS融资项目作为经常项目来处理,同时给予原始权益人更大的保留外汇交易额的权利,将留存比例提高到20—50%。

① 税收问题中,主要是在流转税方面,ABS融资往往涉及几十亿的交易额,如果将ABS财产转让视作“真实出售”,做表外融资处理,必然的逻辑就是要缴纳营业税,我国现行的营业税率为5%,按此缴纳,融资成本会大大提高,ABS将失去价值,许多项目根本无法进行;印花税(买卖合同及财产转让合同均需缴纳印花税)的征收上也有类似问题;此外,所得税、房地产税等也会影响ABS的成本,从而在制度上促进或抑制这种新型融资方式的发展。

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受贿罪若干问题研究_经济法论文(1)
发布时间:2023-07-06
我国关于受贿罪的立法,主要是刑法第三百八十五条和三百八十八条关于受贿罪的规定。目前,法学界的研究人员对受贿罪有关问题进行了大量的研究,取得了一定的研究成果,并向立法部门提出了许多建设性的建议,也为司法机关公正司法起到了一......
论宪法的司法化(4)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
(三)观念上的偏差。理性的宪法观念是建立和完善现代宪政制度的普适性前提和基础。作为现代宪政制度的重要组成部分,宪法的司法化也必须依赖于宪法适用者及广大民众宪法观念的理性化。依笔者看,妨碍我国宪法司法化的观念主要体现在:第......
撤销权若干问题研究_经济法论文(1)
发布时间:2022-12-16
[内容摘要]因债务人放弃到期债权、无偿转让财产引发的撤销权成立要件与因债务人以明显不合理低价处分财产引发的撤销权成立要件不同。认定债务人处分财产行为害及债权人债权应以债务人的责任财产低于撤销权人的债权为标准。债务人的责任财......
关于房地产抵押若干问题的思考(5)法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-17
二、房屋产权抵押 这里讨论的是房屋产权抵押的有关法律问题。 1、可以抵押的房屋: 应当说,凡合法取得所有权证的房屋均可由所有权人作出权利处分而设置抵押。 对于私房、开发商合法开发的商品房未出售、转让的房屋可以抵押。开......
简论合同法若干问题的伦理分析
发布时间:2023-04-14
广大朋友们,关于“简论合同法若干问题的伦理分析”是由查字典范文网论文频道小编特别编辑整理的,相信对需要各式各样的论文朋友有一定的帮助! 合同法是根据现实社会为了维护人们日常经济关系所产生法律,属于为实现特定社会目标而采......
论罚则(4)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
任何理论只有与其所处的具体历史时期的具体社会背景(包括认识水平和心态以及文明程度等)相适应,才能在法律实践中取得预期的结果。从来没有什么亘古不变的判断理论是非的抽象标准,理论和实践都是发展变化的,因此历史地看待处罚问题是十......
合同法若干问题的伦理分析简论
发布时间:2016-04-06
合同法若干问题的伦理分析,本文试图通过简要分析合同法若干问题,进行有关伦理分析,并提出建议,以期指正其伦理偏离或者缺失。 合同法是根据现实社会为了维护人们日常经济关系所产生法律,属于为实现特定社会目标而采取的一种行之有......
关于保护旅游者的合法权益的若干法律问题经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
论文摘要:今天,旅游业获得了空前的发展,然而人们在旅游的过程中常常会遇到一些不愉快的事情,极大的影响了人们的旅游兴致。此类不愉快的事情一经发生,轻则有伤心情,重则造成重大经济损失。作者认为本文要讨论的核心问题是:通过旅行......
飞行员辞职若干法律思考_刑法论文(1)
发布时间:2023-05-11
【论文摘要】 在普通人眼中,飞行员是一个令人羡慕的职业。但从2009年至今,飞行员辞职事件层出不穷。据不完全统计,近两年以来,国内民航业已有百余名飞行员先后提出辞职,类似案件已有70多起,这一现象引发了一系列的争议和思考。文章......
关于房地产抵押若干问题的思考(10)法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-21
11、保险问题 根据《担保法》第五十八条规定:抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金,应当作为抵押财产。因此土地使用权抵押办理房地产保险,可以确保抵押人的权益。 所以,土地使用权抵押特别是地上有建筑物或其他附着物,......
论体罚学生现象中的法律问题_法学理论论文(1)
发布时间:2023-05-01
[内容提要]体罚学生是一种违法行为,侵犯了学生的健康权、身体权、人身自由权等权利。无可否认,体罚作为中国教育史上的一种现象,有着悠远的源流。在现代,由于应试原因,体罚学生可谓是花样翻新,程度更甚。虽然体罚这种现象已见怪不怪......
法律文化论法学理论论文(1)
发布时间:2022-12-20
一、 法律的生命斯芬克斯之迷埋藏在人类及其所有的创造物之中。“人类选择了法律,便崇尚法律。”①可是法律的创制者们却发现他们的法律总是让他们失望,而善良的老百姓们却总是处在痛苦的高压中。在结束野心勃勃的战争之后,赢政开始自......
浅析信用卡诈骗罪的若干问题刑法论文(1)
发布时间:2023-02-10
浅析信用卡诈骗罪的若干问题一、信用卡诈骗罪概述信用卡诈骗罪是指以非法占有为目的,利用信用卡虚构事实,隐瞒真相,骗取公私财物数额较大的行为。信用卡诈骗罪是我国刑法典规定的金融诈骗犯罪之一,刑法第196条明确规定了它的主要犯罪......
犯罪过失若干问题的探讨刑法论文(1)
发布时间:2023-05-20
内容提要:犯罪过失理论处于不断的研究和发展中,犯罪过失不再认为是纯粹的心理事实而是主客观两层面的结合的构造。注意义务和结果避免义务、犯罪过失的构造、以及违法性认识,在犯罪过失理论中是很重要的问题。注意义务不能包括结果避免......
毒品犯罪量刑的若干问题_刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
毒品犯罪的社会危害严重,历来是我国司法机关打击的重点。多年来司法实践已形成了一些毒品犯罪量刑的共识和经验,但如何在毒品犯罪量刑中贯彻罪刑均衡原则和宽严相济的刑事政策,做到罚当其罪,仍需要进一步研究和探讨。本文拟就毒品犯罪......
中国民法亲属编立法若干问题探讨_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
目 次 序 言一 亲属编的地位与名称二 亲属通则性规定的设定与内容三 对“禁止结婚疾病”的重新认识四 事实婚姻的概念与效力五 婚姻的无效与撤销结 语序 言 经过几代人努力,中国民法典终于被提上立法议事日程。其中,尤为引起世人关......
法律方法法学理论论文(1)
发布时间:2023-02-10
我们的社会需要法律人,所以,公民用税金保障法律人的生活,甚至多数情况下我们还希望为法律人提供比一般公务人员更周到和更全面的生活保障;何况,公民有时还在用自己最宝贵的生命和鲜血来捍卫法律人的独立与尊严。那么,法律人拿什么奉......
中国司法制度改革的若干问题(1)论文
发布时间:2023-03-06
关键词: 司法制度;审判制度;法官制度;改革 内容提要: 本文分三个部分,对中国司法制度改革的历史背景、中国司法制度改革的具体内容、中国司法制度改革存在的问题及中国司法制度改革的发展趋势作了介绍和讨论。中国司法制度的改革是为......
浅议斡旋受贿若干问题_经济法论文(1)
发布时间:2023-06-21
间接受贿又称斡旋受贿,是指国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物的行为。其法源最早见于1989年最高人民法院、最高人民检察院......
法律作为一种学问法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
壹、 法规范的国界性 今天所谓的法学,对所有华人社会而言,都没有太久远的传统,清末开始经由日本专家的协助移植欧陆法制时,日本殖民下的台湾也已自其本土引进同样源于法、德等欧陆国家的法制,从各种实体和程序的重要法典,各种法......
论WTO争端解决机制的若干国际法问题(1)论文
发布时间:2013-12-18
世界贸易组织(WTO)的争端解决机制已被公认为是“WTO最独特的贡献”。WTO成立以来的实践已充分地证明,该争端解决机制是整个WTO体系中具有核心地位的机制。统计表明,相比先前作为准国际经济组织运行的关税与贸易总协定(GATT)时期的争......
行政强制法立法若干争议问题之我见(1)论文
发布时间:2023-01-26
【论文摘要】立法的过程实际上是各种利益群体、各种不同观点、主张的博弈过程。行政强制法由于涉及行政相对人的人身权、财产权和其他重要权益,涉及对行政主体行政强制权的限制和行使行政强制权方式、程序的规制,其不同观点、不同主张的......
律师见证的法律问题分析民法论文(1)
发布时间:2022-11-19
----通过王保富诉三信律师所财产损害赔偿纠纷案 四川精济律师事务所 何宁湘律师 [前面的话] 律师见证,是指律师根据当事人的请求,以律师身份在场,以律师的名义对具体的法律行为或法律事件的真实性、合法性进行证明的活动。 由于见......
法律文化论 (2)法学理论论文(1)
发布时间:2023-04-12
四、法律文化与法律规避我们不能因此就说,一个文化圈内的法律系统是由这个文化圈中的人的观念决定的;但我们也不能否认,观念对于个体参与法律生活的影响。在一个文化单一的社会中,现实的法律与观念的法律总是一致的,并相互作用;这就......
浅论完善我国食品安全法律体系(4)法学理论论文(1)
发布时间:2022-07-22
4、建立新的食品安全政策支持体系、宏观调控体系和管理体制。如目前转基因食品特别是转基因农作物受到发展中国家的欢迎,但其安全性在各国争论不休。虽然我国在2009年4月就制订了《转基因食品安全管理办法》,但我们仍可借鉴世界上一些国......
论法律至上法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
劳伦斯·M·弗里德曼教授断言:“法治的概念并不是专属于‘西方’的”,法治的观念正“以这样或那样的方式遍及全球”。①党的十五大提出“依法治国,建设社会主义法治国家”,并于1999年写入宪法,可以说是对法治全球化的积极回应。笔者......
探析网上公墓若干法律问题
发布时间:2023-07-27
各地政府也只是鼓励人们进行绿色殡葬、网上祭奠,对于网上公墓如何运行并没有制定相关的政策。可以说,现在的网上公墓处于一种无监管的状态.........
民间借贷若干法律问题分析
发布时间:2023-02-26
摘 要:随着经济的快速发展,国家为了经济增长采取的一系列宏观调控的经济政策和银行借贷利率的不断上调,以及民间借贷在经济领域的活跃度大大提升,在很大程度上促进了国家经济的快速发展。但是民间借贷,顾名思义是非正规金融形式,......
悬赏广告若干法律问题探析
发布时间:2022-12-13
悬赏广告若干法律问题探析 悬赏广告若干法律问题探析 悬赏广告若干法律问题探析 在发展社会主义市场经济的今天,具有浓厚市场气息的悬赏广告在优化资源配置、促进商品流通、调动社会各界力量来完......