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浅析国际法渊源的内涵和外延

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浅析国际法渊源的内涵和外延
时间:2023-08-06 03:26:25     小编:秦翼鸿

一、国际法渊源内涵的分歧

对于国际法渊源的内涵,即什么是国际法的渊源,学界存在不同的观点。归纳起来,主要有以下两个派别。

( 一) 单一内涵学派

大部分学者认为,国际法渊源的内涵是单一的,其中主要流派有三个。其一,起源说,即认为国际法渊源是现行国际法律规范的起源地。例如王铁崖教授认为: 法律渊源是法律原则、规则和制度第一次出现的地方。劳特派特修订的《奥本海国际法》也表达了类似的观点。其二,形式说,即认为国际法渊源就是现行国际法律规范得以显现的表现形式。例如苏联学者伊格纳钦科和奥斯塔频科认为: 国际法的渊源乃是协调国家意志的形式,是在互相接受的基础上把国家( 以及其他主体) 达成的协议固定下来的形式。其三,程序说,即认为国际法渊源是现行国际法律规范的造法程序。例如周鲠生教授认为: 国际法渊源是指国际法作为有效的法律规范所以形成的方式或程序。

( 二) 复合内涵学派

另一部分学者主张国际法渊源可以有多重内涵,其中最主要的流派是主张国际法渊源为实质渊源+ 形式渊源。例如李浩培教授认为: 国际法渊源,正如国内法渊源一样,主要区分为实质渊源和形式渊源两类。国际法的实质渊源指国际法规则产生过程中影响这种规则的内容的一些因素,如法律意识、正义观念、连带关系、国际互赖、社会舆论、阶级关系,等。国际法的形式渊源是指国际法规则由以产生或出现的一些外部形式或程序,如条约、国际习惯、一般法律原则。 詹宁斯、瓦茨修订的《奥本海国际法》也持类似观点。除上述观点外,复合内涵学派中还有一些其他意见。例如梁西教授认为: 对国际法渊源的多种解释中,一种是指国际法作为有效法律规范所由形成的方式,另一种是指国际法渊源第一次出现的地方。两者各有侧重,可以兼采其长。

二、国际法的形式独立于国际法的渊源

国际法学作为法学的具体分支,其许多概念和理论植根于法理学,渊源问题也是如此。对国际法渊源的内涵之所以众说纷纭,很大程度上是因为法理学作为法学基础学科,自己也没有在法的渊源问题上达成一致。翻阅中外法理学著作,对法的渊源的解释同样是五花八门。由此,凯尔森不禁感慨: 法的渊源是个被学界搞得极端模糊不明且赋予其种种涵义的概念。博登海默也说: 法的渊源这个术语迄今尚未在英美法理学中获得一致的涵义。法理学的研究滞后拖累了国际法对自身部门法渊源的探究。从法理学角度考察,笔者认为,产生分歧的重要原因之一是很多学者要么把法的渊源和法的形式等同起来,要么认为法的渊源已经包含法的形式,可事实上两者不但互不等同,而且相互独立。

( 一) 从法理学的角度分析法的渊源不等同于法的形式

在法理学上提出需要对法的渊源和法的形式进行区分的观点,最早可追溯至克拉克在1883 年出版的《实用法理学》一书。一些国外学者的著作,如高柳贤三的《英美法源理论》、庞德的《法学肄言》等,也都有某些类似的意思。在我国,明确提出需要对法的渊源和法的形式进行区分的代表人物是周旺生教授。他认为:法的渊源与法的形式有密切关联,但它不是法的形式。法的渊源有可能被选择和提炼为法,或有可能形成为法,对法而言,它是一个可能性的概念; 而法的形式则是已然的法所采取的表现形式,它表明不同的法具有各自不同的效力等级,对法的渊源而言,法的形式在很大程度上是法的渊源发展的结果。国内其他学者也有类似观点。例如王勇飞先生也认为: 法的渊源与法的形式,是既相互联系又有区别的两个概念,不能混淆。形式说将法的形式和法的渊源人为地画上等号,显然是一厢情愿的。

三、国际法形式的内涵界定

既然法的形式独立于法的渊源,那么在界定国际法渊源的内涵时,就必须首先剥离国际法的形式。那么国际法的形式又如何界定呢?首先,按照法理学的一般观点,法是由三大要素组成的,即法律概念、法律原则和法律规则。这三大要素的组合就构成了法的形式。国际法也不例外。其次,国内法是由国家制定或认可,并保证实施的。但由于世界上不存在超国家机构,因此,国际法只能由国际社会制定或认可,并由国家单独或集体的强制措施保证实施。再次,国际法的形式具有一定约束力。法的本质特征之一无疑是具有约束力,否则就不能称其为法。国际法也是如此。但笔者想强调的是,国际法形式所具备的只是一定的约束力,也就是说:

( 1) 并非只有全部国际法主体都遵守的法律规范才是国际法的形式。例如国际条约分为造法性条约和契约性条约两种。有人认为只有造法性条约才是国际法的形式,契约性条约由于约束不了第三国,所以不是国际法的形式。这种观点显然是不对的。因为特定的法的形式所约束的对象是有限的,但是这种有限性并不妨碍它作为法的形式的根本属性。例如上海的地方立法一般无法约束北京市民,但这并不影响它是法的形式这一属性。国内法况且如此,我们就没有理由去苛求国际法的所有形式都必须具有普遍的、绝对的约束力。

( 2) 国际法的形式具有一定的约束力并不意味着国际法主体在违反国际法后必须实际得到惩罚。约束力是一个应然概念,制裁是一个实然概念,有约束力不等于制裁,不制裁并不等于没有约束力,更不能说不是法。而且正如李浩培先生所说: 各国遵守国际法的事例,较之违反国际法的事例,在数量上要大得多。实际上,遵守国际法是原则,违反国际法是例外。即使是国内法也很难做到完全的违法必究。综上分析,国际法的形式是指由国际社会制定或认可,并由国家单独或集体的强制措施保证实施的,具有一定约束力的法律概念、法律原则和法律规则。

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【摘 要】本文从世界各国林业经营思想的转变着手,对现代林业思想内涵进行了剖析,指出和谐发展是现代林业建设的必由之路。 【关键词】现代林业;思想内涵 二十世纪七八十年代以来,随着生态危机的凸现,人们对传统林业经营思想和......
浅析春节文化的智慧内涵
发布时间:2023-05-19
在中华民族众多岁时民俗中,最隆重、最富有民族特色的节日,莫过于春节了。从腊月二十三或二十四过小年开始进入除旧布新的迎春阶段,人们开始为迎接春节忙碌起来,迎春习俗在这一时段集中体现出来。我们日常生活中的孝敬、礼仪、饮食、......
国际可持续发展教育涵义与内容述评
发布时间:2023-05-29
随着人类社会不断出现新的不可持续问题,可持续发展逐渐成为全人类不断追求的共同愿望。政治、制度、科技、经济往往成为人类寻求解决可持续发展问题的首要选项。但实现人类可持续发展的长效动力是什么?联合国在新发布的2013年人类发展报告《南方崛起:多元化世界中的人类进步》一书中指出,教育是促进人类实现可持续生存和发展的最终途径。可持续发展教育自出现以来,不断取得新的发展,成为世界各国试图寻找实现可持续发展之.........
国际人权法视野下的国际法与国内法关系(1)论文
发布时间:2023-04-19
论文摘要:探讨国际法与国内法的关系,离不开对具体国际条约的具体分析。就国际人权法来说,由于国际人权条约的法理学基础是自然法学,国际法上的人权根本上是一种道德权利而非法定权利,因此,国际人权条约对缔约国的国内法不产生直接的......
浅析日本外汇法改革对人民币国际化的启示
发布时间:2023-01-16
2007年的世界金融危机充分说明改革以美元为中心的国际货币体系已经成为了世界经济稳健发展的当务之急。为此,我国领导人于2008年的峰会上呼吁建立一个公平、公正、兼容、有序的国际金融新秩序,我国人民币国际化的发展进程从而开启。目......
浅析国际私法中的法律规避问题国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
法律规避( evasion of law),又称法律欺诈(fraud a la loi)是指涉外民事法律关系的当事人为了实现利己的目的,故意制造某种连结点,以避开本应适用的对其不利的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法的行为。自1878......
浅析国际经济法的体系
发布时间:2017-01-07
一、国际经济法体系的逻辑基础 如果将国际经济法限定为经济领域的国际公法,很容易认为国际经济法只是国际公法的一个特殊分支法律部门,国际经济法只具有国际公法的属性,即国际经济法主要关乎经济领域的国家主权、国际合作、共同收益......
和谐地产的内涵阐释(1)
发布时间:2023-07-12
内容摘要:和谐社会是我国社会发展的理论基石,本文简单论述了和谐社会的含义和特征,并在此基础上引入了和谐地产的概念,提出了和谐地产就是制度和谐、产品和谐、价格和谐的统一。 关键词:和谐社会 和谐地产 制度 房价 和谐社会......
琉球的国际法问题浅析
发布时间:2023-06-04
历史上承载琉球王国的琉球群岛是一个独立的地理单元,而“琉球群岛”这一传统称谓更具有特殊的政治属性。但是长期以来,中国对琉球群岛的地缘战略意义认识不足,对琉球群岛地理概况的基础性研究不强,对其国际战略上缺乏远见,导致琉球......
浅析国际金融法的研究方法
发布时间:2023-04-08
方法一词源自于古希腊的语言,其含义为遵循某一道路,是指主体为了实现特定的目的所必须遵循的条理或轨迹、步骤、路径。其与中国古汉语中的法、道、术所体现的含义相似。科学上,方法是指以理性、可检验和可控制的方式导向某一理论上、......
外交政策的理性判断与国际法分析
发布时间:2023-03-06
一、引论 从宏观上讲,即使认为国际法具有软弱性以及依附性的典型特征从而轻视国际法作用的现实主义大师们也认为,在历史上的大部分时期,国家都遵守了国际法。但特定的时间点,国家却可能违反某一个甚至若干国际法律原则或规则,这也......
浅析《水泥花园》国内外研究
发布时间:2023-03-01
摘 要:《水泥花园》被誉为是英国当代著名作家――伊恩・麦克尤恩的代表作。作品中充满了具有争议性的性心理畸变以及乱伦等情节,在国内外引起了广泛的关注。本文从时间顺序出发,重点梳理了国内外对于《水泥花园》的研究成果以及研究......
非物质文化遗产法律保护渊源分析
发布时间:2015-07-27
伴随着社会主义民主法制建设进程的快速发展,法律手段在保护非物质文化遗产方面发挥着越来越重要的作用,已经成为包括非物质文化遗产文化遗产保护事业中不可或缺的保护方式。经过几十年的建设与积累,目前在保护非物质文化遗产方面的......
浅析航班延误的法律规制
发布时间:2023-01-11
又到了写毕业论文的时候了,小编为大家送上浅析航班延误的法律规制,希望可以帮助大家写出好的论文! 一、引言 近年来,随着中国航空运输业的飞速发展,航班延误问题成为国内的热点问题之一。承运人和旅客的纠纷频频发生,导致航空公......
关于教育国际化的真实内涵及其现实检视
发布时间:2023-05-22
" 论文关键词:教育国际化 内涵 世界教育发展 论文摘要:国际化已经成为教育发展的一种全球性趋势,它不仅是一种教育理想,而且是一种正在全球范围内展开的教育实践活动。教育国际化无疑促进了各国教育市场、人才资源和文化资源共享......
浅析国际私法的趋同化对中国国际私法立法完善的启示
发布时间:2015-08-04
摘 要 随着国际社会的不断发展,现代国际私法学呈现了公法与私法相结合,冲突法与实体法相结合的趋势。中国作为国际社会中的一员,为了发展与各国间的友好合作关系,求得更长远的利益,必须重视国内法中有关国际私法的立法以及国际条......
论金仁顺小说的民族渊源和现实意义
发布时间:2023-04-22
摘 要:金仁顺作为一名具有朝鲜族身份的女作家,在发扬和传承朝鲜族文化方面发挥了巨大作用。在她的民族性作品中能轻易的发现各种民族特色和传统,吸引读者去了解不一样的少数民族文化。但她擅长改变传统,又使得这些民族传统更加具有......
国际法视域下美国对外扩张政策的合法性探析
发布时间:2015-08-18
摘 要:在全球化的历史背景下,以美国为首的西方国家利用自身在经济、政治、军事等方面的雄厚实力,通过在世界范围内确立以美国倡导的主导性法治概念为蓝本,运用各种方式向相对落后的国家和地区进行所谓的“合法化”掠夺。由于当今社......
谈谈国际人道法和国际人权法之间的区别
发布时间:2022-11-03
国际人道法和国际人权法之间的区别,在于法律渊源、内容、保护对象和适用范围等方面的不同。 国际人道法与国际人权法是相互关联、互为补充的国际公法的两个分支。国际人道法是一套由条约或习惯确立的国际规则,专门解决在国际性武装冲......
谈谈国际人道法和国际人权法之间的区别
发布时间:2016-07-15
国际人权法与国际人道法这两者之间既有联系,又有区别。其共同之处在于,他们的主要作用和根本宗旨都是在努力保护人的生命、健康与尊严。这是一篇国际人道法和国际人权法之间的区别,让我们一起来看看吧~ 国际人道法和国际人权法之间的区......
美国民事诉讼法的宪法渊源及其成因与启示(1)论文
发布时间:2022-10-08
在中国的宪法理论和实践中,一般认为宪法是国家的根本大法,宪法应规定国家最根本、最重要的问题。这些最根本、最重要的问题包括国家的性质、国家的政权组织形式和国家的结构形式、国家的基本国策、公民的基本权利和义务、国家机构的组织......
浅析我国企业的内部审计外包
发布时间:2022-12-31
浅析我国企业的内部审计外包 一、内部审计外包的优势 (一)提高http://wwW.LWlm.cOM独立性 要求其审计师客观、独立地完成工作是内部审计和外部审计的一致要求。但是内部审计机构及内部审计师毕竟是企业内部的机构和人员,不可避免受......
民主的四大渊源
发布时间:2023-05-11
民主的四大渊源 民主的四大渊源 民主的四大渊源 当代最卓越的民主理论家之一的罗伯特* 达尔认为,现代民主的理论和实践有四大渊源:希腊的直接民主制、罗马与中世纪、文艺复兴时期意大利城市国家的共和主义、代议制政......
浅析藏族舞蹈中的宗教内涵
发布时间:2013-12-17
毕业论文 摘要: 本文试图以藏族的“卓”、“谐”、“果谐”、“热巴”这4种舞蹈为主,从它们的伴歌(调式、旋律)、歌词(内容和速度)、队列队行变化、......
依法执政的基本内涵
发布时间:2023-07-20
在我们这样一个共产党长期执政的国家,只有共产党按照法治思维和法治方式依法执政,才能真正做到把权力关进制度的笼子里,才能真正树立起宪法和法律的权威。党的十八届三中全会明确提出,法治中国建设必须坚持依法治国、依法执政、依法......
“善爱之家”建设的历史渊源和现实意义
发布时间:2023-03-30
【摘 要】昆山市周市镇创办“善爱之家”活动深入人心。周市大地幸福相连,涌现了许许多多帮贫扶困、捐资助学的故事,这些故事真挚感情,催人奋进,发人深省。回顾周市历史,“善爱之心”的培育,有着深厚的历史渊源;展望未来发展,“......
浅析西安鼓乐的历史渊源及演奏形式
发布时间:2022-11-15
【摘要】本文就西安鼓乐的发展脉络及其流布和流派,演奏形式两大方面作了简要论述。西安鼓乐历史之久远、内容之丰富,远非一般民间乐种所能媲美。但作为东方艺术奇葩的西安鼓乐,在旧中国却从未引起过关注。因此,文章指出,要给予西安鼓乐......
浅析学校儿童道德的内涵与教育内容
发布时间:2023-02-28
中国古代教育的内容以道德的养成为主,尤其是要使个体的行为符合人伦之道,以下是小编搜集整理的一篇探究学校儿童道德的内涵与教育内容的论文范文,供大家阅读查看。 现今社会的变革、发展是以过去几乎无法想象的信息化为中心,是......
浅析国际法的不干涉原则
发布时间:2023-01-16
一、不干涉原则是国际法的基本原则 不干涉原则是不干涉别国内政原则的简称,是指作为国际社会成员的每个主权国家,不论其大小、强弱和贫富程度,在国际法上一律平等。每个国家都有权享有依其主权所固有的基本权利,国家的地位、领土完......
内控制度延伸审计的方法
发布时间:2022-07-22
审计组织对内控制度(又称内部管理制度)的延伸审计是以促进 企业 加强管理、提高效益为目的的一种建设性的审计方式。开展内控制度延伸审计不仅有利于进一步加强和改进审计工作,发挥审计帮促作用,也有利于提高审计人员的业务水平。......