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试析土地承包经营权的法律性质

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试析土地承包经营权的法律性质
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试析土地承包经营权的法律性质 试析土地承包经营权的法律性质 试析土地承包经营权的法律性质

[摘 要]土地是农业发展最重要的物质基础,也是农民最基本的生活保障,地权稳定性的大小直接影响到农民对土地的投资行为,土地承包经营权的适当流转又有利于农地资源的充分和高效利用。本文从具体法律入手分析土地承包经营权的物权属性,考察现行立法的不足,提出相应的立法建议。

[关键词]土地承包经营权 物权 债权 流转

一、土地承包经营权是物权

1、土地承包经营权具有直接支配性。

《物权法》草案(下文简称草案)第128条、第131条和第134条规定,承包方依法享有对承包地使用、收益和土地承包经营权流转以及分割、合并的权利;《农村土地承包法》第16条第1款规定,承包经营权人有权自主组织生产经营和处置产品;第54条规定,当发包方干涉承包方依法享有的生产经营自主权,违反本法规定收回、调整承包地,强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转,假借少数服从多数强迫承包方放弃或者变更土地承包经营权而进行土地承包经营权流转,应当承担停止侵害、返还原物、恢复原状、排除妨害、消除危险、赔偿损失等民事责任; 此外,《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的若干规定 (征求意见稿)》第14条规定,发包方或者其他组织、个人截留、扣缴应归承包方所有的承包土地直接经营收益,承包方请求返还的,应予支持。承包方因此受到损失并请求赔偿的,应予支持。可见土地承包经营权人对所承包的土地有在法律和承包合同规定的范围内进行实际支配、控制的权利,即承包方可以自己的意思,而无须他人的配合对农用土地进行管领,这正符合了物权是“直接支配一定之物,而享受利益之排他性权利”。而债权则表现为对特定人的请求权,只有通过他人的给付行为才能实现债权。在债务人没有履行之前,债权人既不能实现其权利内容,也不得对标的物进行直接支配。

2、土地承包经营权具有排他性和对抗性。

3、土地承包经营权内容的法定化。

权利内容法定是物权法定的应有之义。关于土地承包经营权的性质问题,部分不赞同物权说的学者认为,只要继续沿袭土地集体所有制的框架,农民对土地权利的物权化在现实中就很难操作,因为既然是土地的集体所有制,集体经济组织与农户之间就是一种发包方与承包方的关系,也就是一种具有实质债权含义的合同关系,因此,会使法律上的物权含义在实际操作中被虚化。这需要我们正确理解土地承包经营权和土地承包合同之间的关系。承包经营合同导致物权性质的土地承包经营权的设立,我们认为土地承包经营权是物权,但并不否认承包经营合同是债权合同,承包经营合同和其他合同一样,仍要适用合同法有关规定,受合同法调整。承包经营权内容法定化并不排斥承包合同在具体确定承包经营权内容方面的作用。它们分别是问题的两个方面。[4]且由于土地承包经营权可以通过转让取得,“四荒”土地可以通过招标、拍卖、公开协商等方式取得,承包合同不再是取得土地承包经营权的唯一方式;《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的若干规定 (征求意见稿)》第7条更进一步规定,没有订立书面承包合同,但已经发包方同意并实际承包经营一年以上的本集体经济组织的农户,自实际承包经营时取得承包方的权利义务,所以再仅依据承包合同的性质来确定土地承包经营权的性质显然是不合理也是不科学的。

4、土地承包经营权采取的是物权保护方式。

草案第129条规定,承包合同自成立之日起生效;县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书,并登记造册,确认土地承包经营权。第133条规定,土地承包经营权互换、转让的,不经登记,不得对抗善意第三人。这是基于法律行为取得、转让土地承包经营权的方式,必须经过签订承包合同和履行登记手续两个环节。根据这两条规定,土地承包合同成立,不一定产生物权变动的法律效果,在没有依法进行公示之前,不能对抗善意第三人,效力仅及于发包方和承包方之间。这也正是物权当中对不动产变动的规定。《农村土地承包法》第54条规定,发包方有“干涉承包方依法享有的生产经营自主权”、“违反本法规定收回、调整承包地”、“强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转”等行为之一的,应当承担停止侵害、返还原物、恢复原状、排除妨害、消除危险、赔偿损失等民事责任。从承包方的角度考察,停止侵害请求权、排除妨碍请求权、消除危险请求权、物的返还请求权是使自己的土地承包经营权保持或恢复圆满状态所必须的,与绝对权不可分离,“它们属于绝对权的效力,属于绝对权的防御系统。”[5]综上所述,从理论上来讲,土地承包经营权具备物权的基本特征,应当认定为物权;从实践上来讲,土地承包经营权为物权更有利于保护承包人的利益,维护土地承包制度的稳定发展。

二、现行立法中土地承包经营权的债权特性依然较强,物权特性较弱。

1、现行立法的矛盾冲突及缺陷。

2、较弱的物权特性进一步阻碍了土地承包经营权流转环节的通畅。

三、立法建议

在农村,建立土地用益物权制度是我农村土地制度的一项制度性变革,赋予农民以土地用益物权,享有真正意义上的民事权利,可以使农民成为真正意义上的民事主体,提高农民的法律地位和社会地位。“根据现行土地使用权制度的缺陷以及用益物权制度的特性,以系统的用益物权制度替代与完善现行的土地使用权制度,是我国土地使用权制度变革中的必然选择。”[7]

1、名称上改用农地使用权。

基于土地承包经营权的物权属性,在名称上不宜继续沿用这一概念,理由如下:第一,承包经营权本身不是一个法学概念,其基本含义在理论上不清晰,在实践中难以把握,如当承包经营权人转包时,就会产生两重土地承包经营权,一重是物权性质的,另一重却是债权性质的。第二,承包经营合同只表示权利发生的原因,其并不能涵盖这一物权性权利所包含的内容。第三,从《土地管理法》第4条第3款“前款所称农用地是指直接用于农业生产的土地,包括耕地、林地、草地、农田水利地、养殖水面等”的规定,可以看出,草案第128条指向的实际就是农用地。因此,完全可以考虑用“农地使用权”代替“土地承包经营权”,这样,既可以明确其用益物权的法律性质,又可使其适用范围清晰可见。

2、完善土地承包经营权的取得程序。

3、直接规定土地流转的主体是农户。

土地流转的主体是农户,土地使用权流转必须建立在农户自愿的基础上。在承包期内,农户对承包的土地有自主的使用权、收益权和流转权,有权依法自主决定承包地是否流转和流转的形式。这是农民拥有长期而有保障的土地使用权的具体体现。任何组织和个人不得强迫农户流转土地,也不得阻碍农户依法流转土地。由乡镇政府或村级组织出面租赁农户的承包地再进行转租或发包的“反租倒包”,不符合家庭承包经营制度,应予制止。

农户的土地收益包括承包土地直接经营的收益,也包括流转土地的收益。土地使用权的流转应当是有偿的。土地流转的转包费、转让费和租金等,应由农户与受让方或承租方协商确定,流转的收益应归农户所有,任何组织和个人不得擅自截留、扣缴。

土地流转涉及多方面的利益关系,必须健全制度,按规范程序进行,避免随意性。确定流转关系后,应当签订合同。[8]

4、明确规定土地承包经营权终止后的法律后果。

我国是一个农业大国,农地的有效利用关系到国计民生,闲置土地或擅自改变土地用途,皆为现实所不允许。在合同期内只要使用权人未按规定开发利用土地或擅自将农业用地改为非农业用地,集体所有者就有权终止合同并依法办理农地使用权终止登记;因违约而终止农地使用权的,可以根据违约的情节和后果以及其做出的土地投入,给予适当补偿或不补偿。那么,在承包期满时,集体土地所有者能否收回农地使用权?如果允许收回,对原土地使用权人在期满前存在的可期待利益如何补偿?被收回的农地又如何处置?由于这些问题都涉及到农地使用权物权化发展的稳定性与全面性,所以需要由法律对此直接加以规定,以便使农地使用权形成一个物权化的完整体系。

参考文献:

[1]丁关良:农村土地承包经营权性质的探讨[J].中国农村经济,1999(7)

[2]王卫国:《中国土地权利研究》[M].中国政法大学出版社1997年版,第83页。

[3]吕来明:《走向市场的土地》[M].贵州人民出版社1995年版,第65页。

[4]施晶文:试析我国农村土地承包经营权的性质[J].2004(5)。

[5]崔建远:绝对权请求权抑或侵权责任方式[J].法学,2002(11)。

[6]王卫国:《中国土地权利研究》[M].中国政法大学出版社1997年版,第150页。

[7]梁慧星:《中国物权法研究》(下)[M].中国政法大学出版社1999年版,第616页。

[8] 中共中央关于做好农户承包地使用权流转工作的通知。

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居住权法律性质浅析 居住权法律性质浅析 居住权法律性质浅析 内容摘要:居住权在现代法律文化中大多是以一项宪法权利被人们所熟知的,居住权具有普遍人权的含义,是一种人生而具有的不可剥夺的权......
建设工程承包人优先受偿权之法律属性研究
发布时间:2023-01-27
建设工程承包人优先受偿权之法律属性研究 建设工程承包人优先受偿权之法律属性研究 建设工程承包人优先受偿权之法律属性研究 有学者认为,《担保法》将留置的财产限于动产,债权人不能对诸如......
简析集体组织成员土地流转优先权的性质及法律适用
发布时间:2023-06-22
中央农村土地经营权改革十九条在进一步完善农地流转机制,规范农地流转行为,强化农户承包地权益保护的同时,特别强调了集体组织成员的土地流转优先权(以下简称土地流转优先权)。我国《农村土地承包法》(以下简称《承包法》)对集体组织......
审理土地承包优先权纠纷应注意的问题
发布时间:2022-11-07
审理土地承包优先权纠纷应注意的问题 审理土地承包优先权纠纷应注意的问题 审理土地承包优先权纠纷应注意的问题 土地承包优先权是指农村土地发包或流转时,法定或约定优先权人对该土地享有优先承......
城镇化进程中农民工土地承包权退出意愿探析
发布时间:2015-08-18
摘要:基于福建省402份农民工调查样本,对农民工土地承包权退出意愿及退出条件进行了描述性统计分析;运用I.ogistic模型实证分析,揭示出影响农民工承包地退出意愿的显著因素。研究表明,对农民工土地退出意愿产生显著影响的因素分别......
农村土地承包合同违约责任研究经济法论文(1)
发布时间:2023-01-21
内容论文摘要:农村土地承包合同是保障农民权益、促进农业发展、保持农村稳定的基础。农村土地承包合同的特征表现为主体特定性、客体特殊性、期限长期性等。合同当事人必须履行一定的义务,有权依法要求侵害人承担违约责任。论文关键词:......
现行法律体系下的经营性墓地法律问题探讨
发布时间:2023-01-19
一、关于经营性墓地的基本法律理论解释 ( 一) 关于经营性墓地的概念厘定 在我国,墓地分为公益性墓地和经营性墓地,二者在使用主体、获得方式和使用方式上都是不同的。根据《公墓管理暂行办法》( 下文中简称《公墓管理办法》) 第3 条......
必须调整农村土地承包政策
发布时间:2023-04-26
" 内容简介:文章对当前的农村土地承包政策的执行情况调查后认为:如果农村继续执行三十年“生不补,死不退”的土地承包政策,会导致农地资源分配显失公正、农村贫困人口增多、农村社会不稳定的不良后果。文章结合当前的农村工作实际,提......
农村土地承包纠纷问题探讨
发布时间:2023-07-09
农村土地承包纠纷问题探讨 农村土地承包纠纷问题探讨 农村土地承包纠纷问题探讨 改革开放以来,特别是市场经济政策实施以来,我国农村发生了许多重大变化,其中,影响最深远的是普遍实行了多种多......
简述乞讨权的法律性质
发布时间:2022-08-27
一、乞讨权是否存在 ( 一) 乞讨权是不存在的 关于乞讨权的核心议题为乞讨是人权还是自由,部分学者认为乞讨是自由而非人权。有学者认为乞讨只是行乞者基于自由意志所选择的一种生活方式,因为如果假设乞讨是一种权利,那么基于有权利......
法律经济学视野下的农村土地产权(1)论文
发布时间:2023-03-06
一、法律经济学与中国改革 法律经济学试图回答关于法律规则的两类基本问题。一类是实证性的:关于法律规则对行为的影响与后果。例如,对引起汽车事故的哪一方施加法律责任会导致更少的事故?另一类问题是规范性的:关于法律规则的社会欲......
无人机航空摄影在农村土地承包确权工作中的应用分析
发布时间:2022-11-05
农村土地承包经营权确权登记发证工作的主要任务是查清承包地块的面积和空间位置,建立健全土地承包经营权登记簿,妥善解决承包地块面积不准、四至不清、空间位置不明确、登记簿不健全等问题,把承包地块、面积、合同、权属证书全面落实......
试析妇女土地权益保护的地方立法探讨
发布时间:2022-10-22
广大朋友们,关于“试析妇女土地权益保护的地方立法探讨”是由查字典范文网论文频道小编特别编辑整理的,相信对需要各式各样的论文朋友有一定的帮助! 妇女土地权益保护问题由来已久,主要表现为农村妇女未能获得法律规定的完整的土地......
农村妇女土地权益法律保护
发布时间:2023-03-14
一、农村妇女土地权益侵害的原因 (一)法律缺乏实际情况 在当前我国的法律环境下,已经有很多法律都对农村妇女土地权益问题作出规定。但是存在的一个重大问题就是操作起来很难。单从法律条文来看,出发点都是很好的,如在《农村土......
关于农用土地经营权流转的思考
发布时间:2022-07-21
" 土地是人类赖以生存的最重要的自然资源,是人类的财富之母,是一切生产和生存的源泉。我国人多地少,人地矛盾突出,改革土地制度,通过市场机制实现土地资源的优化配置,显得尤为重要。我国在国有土地制度方面的改革已见成效,形成了系......
农业税的减免能否导致土地承包合同的变更经济法论文(1)
发布时间:2022-08-30
近期随着国家农业政策的调整,很多省、直辖市、自治区相继出台减免农业税的政策,特别是黑龙江省、吉林省两大粮食主产区进行农业税减免试点,由此引发大量农村土地承包合同纠纷,诉讼到人民法院的农村土地承包合同纠纷案件急剧增多,诉讼......
知识产权转让的法律性质及价值分析_经济法论文(1)
发布时间:2023-02-04
在知识产权应用管理中,转让管理是一个重要的方面,已为越来越多的知识产权主体重视。知识产权转让是无形财产交易中的一种主要形式,在无形财产交易中地位越来越重要。尤其是随着知识经济时代的到来,各企事业单位以及个人的知识产权意识......
贫困农户认为承包土地就是自家的
发布时间:2022-12-24
" 自1980年代我国农村实行家庭承包经营责任制以来,学界精英们就一直拿农民特别是的贫困农户的承包土地说事,不少人以“规模经营效益”为由,指责“分散的小农户家庭经营不利于规模经营”;有的提出了“农民承包土地国有”这一试图引起天......
企业名称权与姓名权的法律性质
发布时间:2023-07-06
在当今全球际经济一体化发展和国内社会主义市场经济改革不断深入的大背景下,企业越来越重视自身名称、字号的选择与维护,企业名称、字号客观上已经成为一种重要的无形资产。但与此同时,现实中有关企业名称权与作为自然人的公民的姓名......
试析农村宅基地使用权继承公证的法理分析
发布时间:2023-02-28
论文对绝大多数的朋友们来说是必不可少的,为了让朋友们都能顺利的编写出所需的论文,论文频道小编专门编辑了“试析农村宅基地使用权继承公证的法理分析”,希望可以助朋友们一臂之力! 中国社会正在发生着一些深刻的变化,其中的农转......
加强农村土地承包合同管理探讨
发布时间:2023-01-22
摘要:农村土地承包合同的管理,对于缓解农村土地矛盾,维护农民基本权益具有重要意义。目前,农村土地承包合同管理方面还存在一定的问题,这就需要我们做好农村土地承包和合同管理工作。文章从农村土地承包合同管理的重要性入手,对其进行了分析。关键词:农村土地;承包合同管理;加强措施一、农村土地承包合同管理的重要性(一)有利于促进农村土地承包制度的不断完善在农村土地承包制度中,农村土地承包合同管理制度是十分重要.........
《国有土地使用权出让合同》性质辨析(1)
发布时间:2023-01-07
北京市中经律师事务所孟凡胜论文摘要:行政合同是与民事合同相对而言,它是当事人设立、变更、终止行政权利义务关系的协议。《国有土地使用权出让合同》属于行政合同,它是土地行政主管部门与相对人协商,对双方在土地行政管理中的权利、......
确立土地承包金制度的多方面意义(1)
发布时间:2023-06-30
内容摘要:在我国现阶段确立土地承包金制度,有助于土地承包经营制度的有效实施,提高土地使用效率;减轻农民负担,促进农民增收;增强农民集体观念,促进农村的稳定;解决农村公共事业等投入匮乏问题,是农村集体所有权的体现。 珠江三......
积累“五大”经验确保农村土地经营权确权登记维护民权
发布时间:2016-03-03
一、组织领导是确权的重要保障 绥滨县成立了全县农村土地承包经营权确权登记工作领导小组,领导小组下设办公室,具体负责确权工作的组织落实,各成员单位按照职责分工承担具体的工作任务,密切配合,各司其职,合力推进。试点乡成立......
关于农村土地承包纠纷案件的调研报告民法论文(1)
发布时间:2023-04-01
——基于正当利益的司法保护及中国实践黄 忠 (西南政法大学,重庆400031)【内容摘要】在解决新类型诉讼的过程中,针对法律不明的现实,理论上对传统意义上的诉之利益概念进行了拓展。本文将从正当权利的司法保护及纠纷的司法最终解决角......
环境权法律属性分析
发布时间:2023-06-20
摘要:我国司法实务部门自生自发开展的环境犯罪刑事和解,为环境权理论研究和探讨提供了丰富的实践素材。环境犯罪刑事和解在理论基础、被害人确定、赔偿范围等方面不可避免涉及环境权问题。“环境权利说”、“环境法益说”和“环境义务说”三种理论在环境犯罪刑事和解中的运用各有利弊,但“环境权利说”更能有效适应我国环境犯罪刑事和解的司法实践。因此,有必要以环境犯罪刑事和解为视角,区分抽象环境权和具体环境权,从主体、.........
努力化解农村土地承包矛盾纠纷促进农业经济发展
发布时间:2015-08-06
摘 要:近年来,各级政府高度重视农村土地承包纠纷问题,把解决农村土地承包纠纷作为促进农村改革、发展与稳定的大事来抓。但是由于国家农业税和粮食直补等惠农政策的不断贯彻和落实,外出务工人员回乡要求承包经营土地的愿望愈加强烈......
论农村土地家庭联产承包责任制的优化
发布时间:2023-03-01
" (一)《农村分代式家庭联产承包集中土地实施细则》产生的背景 就农村建设来讲,2006年显然是一个划时代的转折点,在这一年里,中央一号文件明确提出了建设社会主义新农村的任务与新农村概念。自2004年一号文件重新关注农业起,20......
试析乌木的法律属性及所有权归属问题
发布时间:2023-05-01
摘 要 乌木归属问题成了当前学术界和网络舆论争论的热点话题。本文试通过对目前学界有关乌木属于埋藏物、天然孳息、矿产资源、文物及无主物等观点进行辨析,认为把乌木定性为矿产资源最为科学合理,有关部门应尽快启动新矿种的申报和......
土地使用权出让行为性质再评议行政法论文(1)
发布时间:2023-05-30
内容论文摘要:随着人口的膨胀和生产的无限扩展,土地资源的相对稀缺性越来越明显,简单的土地所有权已经不能满足所有者的个人利益需要,而更难达到土地资源价值和效益最大化的实现。这就需要通过物权法来设定一系列土地用益物权以满足个......
农村土地承包合同纠纷频发的原因及对策
发布时间:2013-12-19
农村土地承包合同纠纷频发的原因及对策 农村土地承包合同纠纷频发的原因及对策 农村土地承包合同纠纷频发的原因及对策 一、农村土地承包合同纠纷发生的主要原因 (一)因发包方违约引发纠纷。......
平湖市新埭镇土地承包问题的调查与思考
发布时间:2023-07-12
摘要:农村土地承包政策是党在农村最基本的政策,是党的农村政策的基石。农村土地承包保持长期稳定,让农民吃上长效“定心丸”是这一基本政策的灵魂和精髓。解决农村土地承包纠纷问题,已经成为当前农村工作的重中之重、当务之急。 ......
试论人权的性质
发布时间:2013-12-19
试论人权的性质 试论人权的性质 试论人权的性质 人权,是指人所享有的基本权利和自由,是每个现代人维持正常生活所应拥有的条件。关于人权的性质,西方国家的一些国际法学者主张,“人权没有国界”,“不干涉内......
试论民事证明责任的法律性质
发布时间:2022-12-21
试论民事证明责任的法律性质 试论民事证明责任的法律性质 试论民事证明责任的法律性质 关键词:提供证据责任;证明责任;负担 摘 要:提供证据责任与证明责任有着本质上的差异,将二者罗列在一个“举证责任”概......
分析矿业权之法律属性
发布时间:2022-11-19
分析矿业权之法律属性 分析矿业权之法律属性 分析矿业权之法律属性 更多精品 资源 来自 教 育 网 [摘 要]矿业权是理论界这些年来探讨的一个比较热门的话题,这也是我国市场经济不断推进的结果,学者们主要是围绕矿业权的构......
浅析农村集体土地所有权性质及其变革路径
发布时间:2016-12-16
一、农村集体土地所有权的性质 作为社会主义生产资料公有制的表现形式之一,农村集体土地所有权实现耕者有其田的公有理想,完成了对农村居民的社会保障供给的任务。我国《宪法》第10条规定:城市的土地属于国家所有。农村和城市郊区的......
土地保护立法:土地权、发展权与环境权的衡平民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[内容摘要] 在土地法制领域,现实的人们给予了土地权属制度以更大更多的热情,这是应该的。从法的角度,权利问题是讨论其他问题的前提与归属。但本文拟从资源环境保护的角度,给予土地保护的法理以更多的关注。其间自然涉及了土地权属与......
上市公司土地承包费的所得税会计处理及政策分析
发布时间:2023-01-30
【摘 要】在计划经济时代,我国政企不分,土地承包责任人都是集体,而集体所得税的会计处理都是按照传统的会计政策来进行,但是当我国进入到市场经济时代,土地承包的上市公司纷纷出现,但是因为我国对此方面的税法规定尚不明确,因此......
矿业权之法律属性分析
发布时间:2022-07-21
矿业权之法律属性分析 矿业权之法律属性分析 矿业权之法律属性分析 [摘 要]矿业权是理论界这些年来探讨的一个比较热门的话题,这也是我国市场经济不断推进的结果,学者们主要是围绕矿业权的构成、保护、矿业权的流转、矿......
浅议农村土地适度多种经营的重要性
发布时间:2016-03-02
【摘要】当前土地整理在改善农业生产条件、促进基本农田保护和建设、促进新农村建设、保护和改善农业生态环境等方面的成效显著提高,积极探索土地整理的理论与方法,对于加快社会主义新农村建设具有十分重要的意义。 【关键词】农村......
PPP合同法律性质探析
发布时间:2023-02-01
摘要:PPP合同作为公私合作制的成功范式,获得了普通法系和大陆法系国家普遍认可。对PPP合同的法律性质,学界一直存在行政合同、民事合同和混合性质合同的争论。根据不同融资模式,PPP合同分为国内协议和涉外合同;PPP合同当事人除了基本民事法律关系外,还存在监督与管理、许可与被许可等公法关系,同时,PPP合同在契约自由和意思自治范围上受到“有形之手”的约束,应认定为含有民事因素的行政合同或经济行政合同.........