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从思科诉华为谈起—对中国知识产权制度的重新审视

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从思科诉华为谈起—对中国知识产权制度的重新审视
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从思科诉华为谈起—对中国知识产权制度的重新审视 从思科诉华为谈起—对中国知识产权制度的重新审视 从思科诉华为谈起—对中国知识产权制度的重新审视全球从事信息产业的人士都在关注这样一个事件:思科公司正式起诉中国华为公司及其美国的分公司,要求华为停止侵犯思科的知识产权。然而,项庄舞剑,意在沛公。思科诉华为,意在行知识产权之名,继续维持其市场垄断地位。关注思科诉华为,不仅仅是因为它拉开了本世纪中美知识产权新一轮较量的序幕,更重要的是,在知识产权华丽的维权外表下,中国——一个技术欠发达的国家,需要重新审视知识产权的意义。……

一、 面对来势汹涌的海外知识产权维权浪潮,中国的法律滞后进一步暴露

曾几何时,国人尚在自我感叹:在知识产权的保护领域,我们仅用二十几年的时间就走完了发达国家几百年的路程,我国的知识产权保护水平已接近发达国家的水平。不知道这样的评价是否值得称赞,其实在一些国人的头脑中已形成了这样的思维定势:在知识产权这个神坛上,发达国家的绝对领导权是不可动摇的,对于象中国这样的发展中国家,只能俯首称臣。于是中国不得不与美国一次又一次的谈判,一遍又一遍的依照所谓的国际条约、惯例修改本国的知识产权法来提高中国知识产权的保护水平。然而,当我们还没来得及为我国的知识产权保护与Trips协定基本一致感到庆幸时,思科诉华为、丰田诉吉利等一系列的跨国公司对我国企业的控诉就如同给我们当头一棒,使我们不得不重新认识知识产权的含义和审视我国的知识产权制度。

知识产权就其本质而言是私权,同任何其他民事权利一样,知识产权也存在滥用的问题。从现实层面看,当今社会知识产权已经成了发达国家重新维持其在全球经济中的主导地位的重要手段,随着各国关税壁垒的逐步拆除和世界统一市场的逐步形成,知识产权制度将会更加受到各国的重视。知识产权不再是单纯的法律问题,正如国际知识产权委员会的研究报告指出的:“我们就知道知识产权的规则是政治经济的产物。发展中国家,特别是受知识产权保护产品的贫穷进口国,只能从相对较弱的水平进行谈判。在发达国家和发展中国家之间的关系中,存在着根本的不对称性,这种不对称性最终是由相对经济实力来决定的。”然而,这并不意味着发展中国家不能对知识产权的滥用作出立法规制,就连反映发达国家利益的Trips协定也为发展中国家提供了“在后Trips协定的条件下对知识产权政策维持某种程度的国内控制的法律基础”,也为在成员国内层次上采取不同的具体措施提供了空间(见协定第

7、8条)。反观我国现行的知识产权立法,显然是没有充分利用Trips协定中的这几条对发展中国家有利的条款,突出表现在没有制定反垄断法,相配套的反不正当竞争法由于其立法宗旨和适用范围上的先天缺陷也无法对市场竞争中的知识产权滥用行为作出有力的规制。就连知识产权的内部立法也过分倾向权利人的利益,使权利滑向了滥用的深渊。这种立法失衡现象已对我国企业造成了很大的消极影响。一方面,正是因为没有反垄断法,微软虽然在美国、欧盟、台湾、日本等地相继遭到垄断指控,在我国却安然无恙,即使已经存在垄断市场,滥用权利的事实;也正是因为没有反垄断法,当思科起诉华为时,华为就失去了在“主战场”以反垄断为由进行还击的机会。另一方面,与反垄断法互为补充的反不正当竞争法,在“定位”上却发生了偏差,更侧重于对知识产权进行“兜底”保护,而没有确立限制知识产权的立法思想,这不能不说是一大遗憾。笔者认为,我国的反不正当竞争法也需要“与时俱进”,将调整重心转到对知识产权的权利限制上,对知识产权滥用的不正当竞争行为加以规制,以维护公平的竞争秩序。总之,完整的知识产权法律制度就应该包括防止权利滥用的制度,以确保知识产权这一垄断权的行使不背离法律设定它的初衷。

二、 我国的知识产权制度在法律移植方面的片面性

三、 对知识产权制度的实证研究极度匮乏

在经济全球化的今天,知识产权就是维护一国、一企业利益的工具,而在中国却似乎缺乏这样的认识。过于注重理论上的研究而忽略了实战分析,就象空拿着从国外学来的“半部”圣经,却不知如何唱赞美诗。当我们的企业在同IT巨头签定“私有协议”时,当我们的网络用户在使用公开“标准”时,当生产线上组装DVD时,没有人意识到这些都是预埋在我们身边的“定时炸弹”。国外企业在进入中国市场之前,通常采取知识产权尤其是专利权先行的战略,抢先申请专利,以缩小我国企业自主开发技术的空间,从而消除竞争对手。更让人惊奇的是,许多本属我国的专利却在境外被人抢先申请,突出表现在传统中草药上。据介绍,这些专利产品的销售已达到了10亿美元。除了抢先申请专利之外,更有一些跨国公司采取“放长线,钓大鱼”的策略,先等待我国的企业发展到一定规模,再运用知识产权这个工具来收取许可使用费或索取赔偿。微软就是一个绝好的例子,其总裁比尔盖茨就曾公开宣称,就是要培养中国用户使用其盗版软件,等待时机成熟再向我国企业索取赔偿。微软诉亚都就是其最先的尝试。近年来微软又在全国各地委托代理人向使用其盗版软件的企业进行诉讼威胁,而大多数企业只能选择私下和解,代价就是乖乖的支付一笔“补偿金”。6C、9C联盟向中国DVD生产厂商索要巨额使用费与微软的做法如出一辙。姑且不论这种做法是否符合商业道德,但它是合法的,是知识产权战略的体现。而我们的企业却没有做好知识产权的实战准备,在进入相关市场之前没有对竞争对手的知识产权战略进行分析,也没有对当地法律环境进行调查,在缺乏有效的预警机制的条件下,我们的企业就极易落入别人精心设计的陷阱。因此要想在经济全球化的浪潮中成长壮大,就必须加强知识产权的实务研究,学会利用“游戏规则”。

另外,我们的政府无疑是企业的坚强后盾,政府应该加强对知识产权的实证研究。利益是有国界的,政府在制定知识产权法律、法规时,考虑国际公约、惯例是有必要的,但不能被其束缚住手脚。通常公约都是各国妥协的产物,我们应该抓住对自己有利的部分,在可能的范围内发展适合我国现行经济体制的知识产权。在国外,任何一个政策和法律的修改,其背后有大量的实际调查报告支持,这样的立法成果才能真正维护本国的利益。思科诉华为,也是对中国政府的考验,如果没有对知识产权的恰当理解,没有对知识产权的实证研究,恐怕我们的政府是不会信心十足的讲话的。

四、中国知识产权制度的重新定位

知识产权既非“灵丹妙药”,亦非“洪水猛兽”,其作为一项法律制度而存在,是一种利益平衡机制。从本质上,知识产权制度调整的是知识生产者与社会公众之间对知识产权受益与使用的利益分配。发达国家知识产权的发展史表明知识产权法始终在努力为两者寻求一个“阿基米德支点”,以达到一种“双赢”的妥协。然而,自80年代以来,知识产权国际化的步伐日益加快,我国的知识产权发展在很大程度上受到发达国家施加的压力,国家主权受到削弱。在这种大环境下,我们就要及时调整战略布局,以适应新时期的需要。笔者认为,我国应从以下几方面着手:

首先,在涉外知识产权争端中不应过于依赖WTO争端解决机制。虽然Trips协议规定了从实体到程序的比较完善的机制来协调国际知识产权争端,但问题的最终解决是靠一国的综合实力决定的。发展中国家即使通过WTO获得了一个有利于自己的裁决,但由于自身经济条件的限制,在技术强国不履行裁决时,往往无力实行被允许的“贸易报复”。况且,将争议提交WTO争端解决机制需要耗费很长时间,而其间国内产业很可能遭受严重损害。此外,在Trips协定中,发展中国家做出很大努力争取来的对知识产权的限制条款,如第8条第2款,第40条的规定,在发达国家贸易制裁的威胁下,也不敢轻易运用,从而使这些条款失去了意义。实际上自Trips协议生效以来,也没有一个发展中国家能有效运用上述条款对发达国家滥用知识产权的行为进行规制。因此我国要利用政治,经济、文化等多方面的因素来维护本国的知识产权利益。

其次,要在知识产权国际立法领域争取主动权。欧盟、美国近年来把Trips协议丢在一边,继续扩大知识产权保护范围(如对数据库、域名的国内立法),另起炉灶,企图构建一个完全由其主导的知识产权保护制度。这是一个相当危险的讯息,它预示着发达国家又在制造一个对发展中国家“讨债”的“吸血鬼”。对此,我国在将来新一轮多边贸易谈判中,应该联合广大发展中国家,聚集力量,为自己争取更有利的知识产权保护标准。另外,我国还应积极倡导加强对传统知识产权的国际保护,制定完全拥有自主权的“标准”,以此来制衡所谓的国际标准。值得称赞的是,我国正在起草的民法典知识产权部分拟将中国拥有传统优势的知识产权领域如地理标志、生物多样化、民间文学和传统中草药纳入保护范围。在尚未达成国际一致的情况下先在国内法中自行保护,也不失为一个有效的尝试,可以有力维护我国的利益。应该适时把这一立法成果国际化。

再次,从行政、立法、司法三方面加快知识产权制度的改革。在行政方面,可以借鉴美国、日本的做法,设立专门的知识产权战略机构,制定宏观政策,加强物质利益的激励作用,以引导我国知识产权的发展,利用国家资源加快我国知识产权创新,为企业保驾护航,这在入世初期我国企业面临跨国公司的强力挑战下显得尤为必要。当然,最关键的还是我国企业自身要发展自主知识产权,不要盲目引进外国的技术,减少对其的依赖。在立法方面,注意保持权利人与使用人之间利益的协调,在确实发挥立法的激励作用的前提下,也要进一步规定对知识产权的合理使用与法定限制,使知识产权不致成为社会发展的桎梏。在司法方面,注意培养法官的衡平意识。因为知识产权法毕竟是激励法,其对权利人的限制规定的比较概括,需要法官在个案中仔细斟酌,把利益衡量引入到知识产权案件的实际审判中。权利限制的条款如果不能在实践中得到有效的应用,就极易使知识产权偏离正确的轨道。这一点在目前的司法实践中尤为欠缺。法律固然是中立,但是我们的法官也应该明白他们是为中国利益服务的,而不是“国际正义”的守护神。

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知识产权制度是社会为保护个人和团体的智力成果,通过给予权利人一定时间内知识的专有权,权利人可以排他性的占有和使用,并限制和禁止他人未经其同意而使用的制度。对重阳文化而言,就目前来看,我国主要采取制定法律、专门的行政法规......
探究古代中国知识产权思想的发展
发布时间:2023-02-12
随着我国知识产权战略的提出,知识产权的制度构建和保护日益成为学界关注的焦点。中国知识产权保护制度的建设,在初始阶段就展示出了面向世界、面向国际保护水平的高起点。中国知识产权立法速度之快,也是前所未有的,但是与发达国家相......
新制度经济学视角下的中国国企产权改革
发布时间:2023-03-21
摘 要 简要论述了新制度 经济 学的 发展 历程,由此引出产权 研究 ,并着重论述了产权研究的相关 内容 。在此基础上,与我国国企改革相联系,从新制度经济学的视角,探讨我国国企的产权改革要如何进行及如何与我国实际情况相结合进行。关键......
知识产权滥用行为的反垄断法规制(5)司法制度论文(1)
发布时间:2022-11-21
在玛吉尔案件中,原告是在爱尔兰和北爱尔兰地区从事电视广播业务的RTE、ITV和BBC三家电视台,被告玛吉尔电视指南有限公司是爱尔兰的一家出版商。该案的主题是,如何处理成员国的著作权与欧共体条约第82条的冲突。案件的起因是,玛吉......
知识产权战略与知识产权保护
发布时间:2023-07-03
知识产权战略与知识产权保护 知识产权战略与知识产权保护 知识产权战略与知识产权保护 在一个国家里,应当把继续完善知识产权制度当成矛盾的主要方面,还是把防止过度保护当成矛盾的主要方面,必......
审查起诉环节中的刑事撤案制度
发布时间:2023-03-12
从字而上理解,刑事撤案中的撤字包含撤回和撤销两方面的话语指向。具体而言,撤回指涉的是刑事案件在诉讼程序中的运动方向,表现为刑事诉讼程序的回转和倒流,尚未触及刑事案件的实体层而撤销则从实体层而反映了刑事案件的结局和命运,......
美国反托拉斯法对知识产权许可的控制司法制度论文(1)
发布时间:2023-04-09
长期以来,美国反托拉斯法以惩治垄断性市场行为、保护经济竞争为己任,而知识产权立法则使厂商可以就多种智力成果获得一定期限的法律上的垄断,这就使得协调竞争立法与知识产权立法的冲突成为美国和其他许多国家必然面临的一项重要任务*......
知识产权滥用行为的反垄断法规制(3)司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
除了法院判例,美国关于知识产权的反托拉斯最新立法是美国司法部和联邦贸易委员会1995年共同发布的《关于知识产权许可的反托拉斯指南》。⑥该指南重申了美国司法部1988年指南中关于知识产权的基本看法,即出于反托拉斯法的考虑,知识产权与......
知识产权滥用行为的反垄断法规制(2)司法制度论文(1)
发布时间:2022-10-19
二、知识产权许可协议中限制竞争行为的反垄断法规制 知识产权从本质上说是一种生产要素。它要实现自身的价值,必须得与厂房、机器、劳动力、原材料等许多其他的生产要素相结合。因此,知识产权所有人往往通过知识产权转让的......
谈科技平台建设中的知识产权保护(1)论文
发布时间:2013-12-18
摘要:介绍了科技平台的概念、目标及任务,分析了科技平台建设与知识产权保护的关系,提出了加强科技平台建设中知识产权保护的具体措施。 关键词:科技平台;知识产权保护;技术手段;法律手段 科技平台建设是近几年国家科技部门、财政......
TRIPS对知识产权国际保护制度的总结和发展_国际法论文(1)
发布时间:2022-10-06
早在100多年前,世界上就已有了关于知识产权保护的国际公约,但是,这些现存的公约存在很多缺陷:有些公约的签字国很少,因此没有实际效力或效力很小;大多数的公约都是一些原则规定,缺少对实体法的具体规定;所有现存的公约都没有相应......
外层空间3D 打印对知识产权制度的挑战分析
发布时间:2016-09-19
3D 打印是一种以数字模型文件为基础,运用粉末状金属或塑料等可黏合材料,通过逐层堆叠累积的方式来构造物体的快速成型技术①。该技术起源于1984 年,基于立体石印技术逐步发展而来,即用紫外线将物体的某一切面投映于液体光敏聚合物的......
浅谈我国旅游产业的知识产权保护
发布时间:2016-09-07
一、日益繁荣的中国旅游业 据国家旅游局《2013年中国旅游业统计公报》统计,全国国内旅游人数32.62亿人次,收入26276.12亿元人民币,分别比上年增长10.3%和15.7%;中国公民出境人数达到9818.52万人次,比上年增长18%;全年实现旅游业总......
以创新为动力谋求知识产权产业化发展
发布时间:2015-08-03
【摘要】我国改革发展理念的深刻转变,也对我国的知识产权事业和创新能力的打造提出了更高、更紧迫的要求。唯有知识产权制度能够为技术创新、文化创新和品牌创新提供最强有力的制度保障。作为激励创新的基本保障,知识产权在创新驱动......
试论信托制度在知识产权中的应用(1)论文
发布时间:2013-12-17
论文关键词;知识产权 知识产叔信托 法律关系 论文论文摘要:我国虽是知识产权大国,但其利用和转化效率偏低已经成为我国知识产权战略计划中的一个不得不面对的问题.知识产权人可以较为容易的取得知识产权,但其时商业和市场知之甚少,......
知识产权和税法规制
发布时间:2023-04-23
知识产权和税法规制 知识产权和税法规制 知识产权和税法规制 在我国宪法,以及知识产权法,如著作权法、专利法、商标法等法律法规中体现出这样一个宗旨,即鼓励有益于社会主义精神文明、物......
中国在国际贸易中的知识产权问题及对策漫谈论文
发布时间:2016-05-04
随着经济的发展,国际贸易的主要形式转化为知识产权贸易活动。知识产权贸易包括对知识产权的转让和对知识产权产品进行交易。目前,各个国家都已认识到知识产权在国际贸易中的重要性,因此,在各国的对外贸易政策中都渗透了对知识产权的......
试论科技查新在我国知识产权战略中的作用(1)论文
发布时间:2013-12-17
论文论文摘要:本文通过探讨科技查新与知识产权战略的关系,阐明了实施知识产权战略进行科技查新的必要性,论述了专利和新产品开发论证查新对实施知识产权战略的重要性。 【论文关键词】科技查新;知识产权;专利;新产品;决策服务 ......
论知识产权中的财产权作为继承客体的特殊性
发布时间:2013-12-19
论知识产权中的财产权作为继承客体的特殊性 论知识产权中的财产权作为继承客体的特殊性 论知识产权中的财产权作为继承客体的特殊性 [摘 要]为了充分展示人们的智慧和调动人们的创造性,社会与法律......
浅谈高校知识产权管理与科研发展
发布时间:2023-03-17
摘要:探讨了在知识经济快速发展的当今社会,高校知识产权管理和科研发展的现状及当中存在的实际问题,以及从哪些方面入手来解决这些问题,促进高校知识产权管理与科研发展的协同创新。 关键词:高校 知识产权 管理 科研发展 在高......
传统知识与知识产权
发布时间:2023-01-31
传统知识与知识产权 传统知识与知识产权 传统知识与知识产权 「摘 要」随着现代科技的飞速发展,传统知识的巨大价值日益彰显,国际社会也开始考虑传统知识的保护问题。WIPO在此方面做了大量拓展......
论述国际知识产权法对影视行业国际贸易的保护
发布时间:2023-07-17
影视行业作为文化产业中最核心的一部分,能够极大地影响一个国家的国际竞争力。近年来在影视行业国际贸易领域的纠纷是越来越多,本文以影视行业的国际贸易为研究对象,探讨国际知识产权法对影视行业国际贸易的保护。 一、国际知识产权......
从儒家哲学思想看检察机关支持起诉制度
发布时间:2013-12-19
从儒家哲学思想看检察机关支持起诉制度 从儒家哲学思想看检察机关支持起诉制度 从儒家哲学思想看检察机关支持起诉制度 划 一、从“德治”思想看检察机关支持起诉制度 儒家“德治”思想是对商周德主刑辅思想的延续,到了秦......
知识产权对创新的激励效果分析
发布时间:2015-08-28
摘要:专利制度是一种法律机制,目的是通过授予对改进技术的独占权,向发明者提供经济激励。对专利的法律保护所产生的经济利益和损失是本文的核心。保持对发明知识的扩散和垄断之间的平衡是决策者主要关注的问题。而且,对被错误定义......
简议知识产权托管制度建设(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文关键词:知识产权托管制度 中小企业 制度建设 论文摘要:随着经济全球化和贸易自由化深入发展,知识产权的地位和作用越来越突出。但是,目前我国国民的知识产权意识还比较淡薄,知识产权制度没有在企业普遍建立起来。为了更好的保护......
浅谈科技平台建设中的知识产权保护(1)论文
发布时间:2022-10-08
摘要:介绍了科技平台的概念、目标及任务,分析了科技平台建设与知识产权保护的关系,提出了加强科技平台建设中知识产权保护的具体措施。 关键词:科技平台;知识产权保护;技术手段;法律手段 科技平台建设是近几年国家科技部门、财政......
国际贸易中的知识产权保护与知识产权贸易发展趋势论文
发布时间:2023-06-08
发达国家在知识产权保护方面有着诸多共同利益,以共同应对发展中国家的商品模仿行为,因此它们更为积极推动知识产权审查国际化,以求得更多由于知识产权保护设置而带来的利益。今天查字典范文网小编要与大家分享的是:国际贸易中的知识......
浅谈我国构建暂缓起诉制度论文
发布时间:2016-04-11
暂缓起诉制度源于德、日,又称起诉犹豫、附条件不起诉,是指检察机关对符合起诉条件的犯罪嫌疑人基于其所犯罪行轻微、社会危害性小等原因而暂时不起诉,详细内容请看下文浅谈我国构建暂缓起诉制度。 设立考察期,要求犯罪嫌疑人在考察......
从权利角度看中国人的诉讼观念
发布时间:2013-12-19
从权利角度看中国人的诉讼观念 从权利角度看中国人的诉讼观念 从权利角度看中国人的诉讼观念 [内容提要] 本文以中国人对自身权利的维护作为出发点,对在不同历史时期出现在中国社会的不同的诉讼观念进行分析:......
从新制度经济学看产权问题
发布时间:2014-01-07
从新制度经济学看产权问题 产权即财产权利,是财产权的泛称?由于人们研究侧重点和视角不同,对它的内涵与外延存在不同的理解?产权,作为现代市场经济理论的重要组成部分,经济学家越来越重视相关理论在经济发展与运行中的作用,它已是市......
从“以知识为中心”到“以人为中心”
发布时间:2023-04-02
" 论文关键词:传统教育;素质教育;以知识为中心;以人为中心 论文摘要:传统教育“以知识为中心”,培养和塑造的人才平面化、单一化,缺乏个性和创新精神;现代素质教育“以人为中心”,通过锻炼和提高人的综合素质,促进了人的全面发展......
论知识产权的国际保护
发布时间:2015-08-18
【摘 要】随着经济全球化的深入,知识产权保护的国际贸易化特征凸显, 发达国家与发展中国家在与贸易有关的知识产权保护领域的矛盾与冲突加剧,国际市场及利益分配格局发生改变。充分认识知识产权保护对国际贸易的影响并制定相应的知......
更新知识\重视案例,提高审计教学质量
发布时间:2022-11-16
更新知识重视案例,提高审计教学质量 审计学是本校会计学专业核心课程,同时也是会计学专业学生可能涉足的注册会计师考试的最难的一门课程。由于我校审计学使用的是注册会计师教材,所以就需要在考虑会计学本科教学的基本要求的基础上结......
浅析社会学视角下的知识产权
发布时间:2023-05-07
一、知识产权和知识产权法 所谓知识产权,是指法律赋予知识产品所有者对其智力成果享有的专有权利。而知识产权法是指因调整知识产权的归属、行使、管理和保护等活动中产生的社会关系的法律规范的总称。知识产权法的综合性和技术性特征......
全球视野中的新流动:“华侨华人研究”重思
发布时间:2023-07-22
摘要:无论在中国还是海外,“海外华人研究”或“华侨研究”从认识论和政治角度来说,都倾向于保守地宣扬该群体的连续性以及他们与祖国之间的联系。尽管这些社群跨国关系密切,人口流动性强,但是他们往往被视为内部稳定、边界清晰。......
我国知识产权犯罪控制现状论文
发布时间:2022-11-05
作为人类智力和创造力综合结合的产物知识产品,其创造者依法对其享有知识产权。以下就是由小编为您提供的我国知识产权犯罪控制现状。 在利益最大化的市场经济的体制下,我国的知识产权犯罪在很短的一个时期呈现迅速发展的态势。在这种情......
中关村:引领中国知识产权建设
发布时间:2023-02-01
我国虽然已经成为一个名副其实的知识产权大国,但还存在着“大而不强、多而不优”的问题,迫切需要我们促进由大到强的转变。 知识产权越来越成为一种“显学”和产业。在今年四、五月间由国家知识产权局和中关村管委会等举办的知识产......
知识产权战略:中国人才的欠缺
发布时间:2023-02-08
知识产权战略:中国人才的欠缺 知识产权战略:中国人才的欠缺 知识产权战略:中国人才的欠缺 可以说,即便今天我们已经有与世界完全接轨的知识产权制度,但是在知识产权保护意识以及相关制度的......
浅析科技资源共享中知识产权管理
发布时间:2022-11-16
随着信息化浪潮在全世界的兴起,科技资源共享的重要性越来越明显,科技资源共享中的知识产权共享问题引起了人们的关注。详细内容请看下文科技资源共享中知识产权管理。 我国《2004-2010年国家科技基础条件平台建设纲要》把科技资源共......
我国知识经济与知识产权保护研究
发布时间:2022-11-19
一、知识经济时代赋予知识产权的新特征 知识经济是以知识为基础的经济,是根据基材经济方面建立在知识和信息的生产,分配和使用。推动知识型经济的发展,不是依靠体力物质消费,而是依靠知识的创造,开发和应用。知识产权是商品经济和......