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有限责任公司设立制度的比较研究

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有限责任公司设立制度的比较研究
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摘 要 公司设立是取得公司资格而完成法律要件的一切行为。 设立是成立一个有限责任公司的首要程序,是获得法律主体资格的必要条件。本文主要通过比较几个国家和地区的公司法对有限责任公司设立制度的相同或不同规定,来探讨我国(指我国大陆地区,下同)有限责任公司设立制度的优缺点。

关键词 公司 有限责任 法律要件

作者简介:徐静怡,华东政法大学法律学院。

一、我国的设立制度

在我国设立有限责任公司,需要严格按照《公司法》的规定,其制度包括设立的方式、设立的条件、设立的程序三个方面。

(一)设立的方式

我国对有限责任公司的设立采取的是严格准则设立主义和核准设立主义相结合的原则,即一般的公司,只要符合设立要件,就可以办理登记注册手续,有关机关应当为其登记;对于一些比较特殊的公司,如金融、证券、保险行业的公司,为保护市场安全,其成立需要得到有关机关的批准。

在我国设立公司的方式有两种――发起设立和募集设立。有限责任公司这种封闭性公司,必须采用发起设立的方式,即由公司的发起人认购公司应发行的全部股份,而不得向发起人以外的任何人募集。

(二)设立的要件

为了保护交易安全,保证有关部门在公司设立后对其进行监管,设立有限责任公司需要满足三个方面的要件――主体要件、财产要件和组织要件。

1.主体要件。自然人当然可以作为有限责任公司的发起人,只要具备完全民事行为能力即可。但是,法律禁止某些自然人作为公司发起人,如公务员等。另外,公司法人、经国家授权的有关主管部门、国有资产管理机构也可以作为发起人,但党政机关、军队等禁止经商办企业,目的是防止出现以权经商、垄断经营的现象。

在人数上,公司法规定一般有限责任公司的股东数量为2-50人,又因为我国也承认一人有限责任公司的存在,所以事实上我国对股东数量只作了上限规定。

2.财产要件。法律对一般的有限责任公司并没有最低资本限制,然而对于金融、保险、证券行业的有限责任公司,法律法规对其最低注册资本则有较高的规定,主要是因为这些行业对资金的要求较高,为了保证交易安全,该种类型的公司必须有充足的资本。在资本缴纳方面,登记的出资额只需按照章程的规定按期足额缴纳即可。

现行《公司法》取消了对货币出资比例的最低要求。对于可以作为出资的非货币财产,《公司法》第27条列举了实物、知识产权、土地使用权三种形式,但是也设置了一定余地,即可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。对于股权和债权是否可以作为出资的问题,相关规定已经肯定了股权可以作为出资财产,但是债权是否可以出资,立法上并没有明确的规定。

3.组织要件。设立有限责任公司必须制定章程,章程是调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则,是公司成立的基础。章程必须载明相应的事项,是申请设立登记时必须报送的文件之一。章程修改之后,也必须办理变更登记,否则不得对抗第三人。

一般的有限责任公司,应当设立股东会、董事会和监事会,三会的人数也有一定的要求。对股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,法律例外规定可以设一名执行董事,不设董事会,可以设一至二名监事,不设监事会;一人有限责任公司不设股东会;国有独资公司不设股东会,由国有资产监督管理机构行使股东会职权。

(三)设立的程序

在我国设立一般的有限责任公司首先要订立发起人协议,明确公司经营的宗旨、项目、出资比例等等。然后要订立公司章程,必须经过全体股东同意并签名盖章,得到主管机关批准后才能正式生效。只要不是必须经过批准才能设立的公司,在认缴出资和确定了公司机关和组成人员后,即可进行设立登记。最后,公司取得企业法人的营业执照。取得营业执照之日,是有限责任公司成立之时。

二、其他国家和地区的设立制度

由于历史、文化等方面的原因,不同国家和地区在有限责任公司设立制度的法律规定上各有其特点。下面,主要介绍美国,德国,我国澳门特区、台湾地区有限责任公司设立制度。

(一)发起人的条件

美国作为一个联邦制国家,其各个州的具体法律规定都由各州自己制定,因此对于发起人能力和住所的要求并不统一。有的州对发起人的住所或年龄有要求,如必须为该州居民、必须达到法定年龄,但是大部分州只要年龄达到要求,而不问其住所或者以后是否参与公司经营。在人数上,除了波多黎各州,只要求有至少1个发起人,没有设定上限。

德国对于人数要求为一人或者数人,也没有上限规定。澳门《商法典》第358条第1款规定:“有限公司之股东不得超过30名。”我国台湾地区“公司法”第98条规定,有限公司由一人以上股东所组成。

(二)最低注册资本要求

美国大部分州都没有最低注册资本要求,采用授权资本制。

我国澳门《商法典》第259条规定:“有限公司之资本,不得少于澳门币二万五千元。” 出资可以延迟缴纳,但不得超过3年,否则其他股东承担连带责任。台湾“公司法”规定有限公司资本总额,应由各股东全部缴足,不得分期缴款或向外招募,但是没有规定具体数额。

(三)出资物要求

在美国设立有限责任公司,可以有形和无形的资产出资,包括金钱、债权、已经提供的劳务、或承诺缴纳现金或财产或约定将来提供劳务。德国法律允许现金和实物出资,但不允许以债权出资,大陆法系一般都如此规定。

(四)章程的内容和修改

美国《标准公司法》规定了公司章程应具备的11项内容,包括7项绝对必要记载事项,3项相对必要记载事项和1项任意记载事项,章程修改需要备案。美国的有限责任公司一般还会订立公司条例,对公司内部事务具有约束力。

德国有限责任公司的章程必须经过公证,但是比较简单的公司可以采用格式化的公司章程,不需再公证,但是不能更改内容,订立公司章程具有较小的自由度。章程修改后也必须公证,并应向商业登记所登记注册,否则不发生法律效力。

(五)组织机构的设立

美国1984年《标准公司法》提到,超过40个州的法律规定,任何公司都可以不考虑股东数量而成立只有一个人或两个人的董事会。《统一有限责任公司法案》也赋予了有限责任公司较大的自由度,董事的人数可以根据公司章程或条例规定。

我国澳门有限责任公司的组织机构由股东会、行政管理机关、公司秘书和监事会组成。行政管理机关中,必须至少有一人在澳门地区有常住居所,可以有一名或多名行政管理机关成员及代表。对于规模较大的公司,必须设由3名成员组成的监事会,但公司资本额少于澳门币100万元的,可以用章程规定由独任监事代替。

我国台湾没有明确规定有限责任公司必须设立股东会;有限责任公司必须设董事1人,不设董事会;不设置专门的监察机构和专职监察人,不执行业务的股东均可行使监察权。

(六)设立程序

在美国设立有限责任公司,一般要先向州务卿提交章程,经过审查后,符合要求的就会以某种形式来反映对公司设立的同意,章程最初被收到之日即为公司存在之日。也有的州还要求公司在报纸上刊登公告才能成立。

德国的公司设立程序十分繁琐,首先将一定的文件报请法院,法院若无疑问,就会寄回印制的注册单,申请人将注册单拿到法院盖章并加上官员签名,这才形成了正式的注册单,之后有限责任公司才能成立。

三、对我国设立制度的评析

《公司法》在2005年的修改中,正式确立了我国一个自然人或法人成立一人有限责任公司的制度。这一改变,可以让投资者在有限责任下获得可观的利益,也让企业设立新的公司更加方便。

对于发起人人数限定在50人以下的规定,是从其具有一定的“人合性”考虑的,投资者通过共同发起设立一个公司,具有相同的目的和志向,相互之间具有紧密的联系。如果取消了公司股东的上限,可能有的公司事实上募集设立,但将所有股东登记为发起人,从而规避法律,逃避审查,不利于经济安全。股东上限的规定,也让有的公司存在隐名股东,在权利义务上产生相当多的争议。

从前我国严格规定最低资本,并且必须一次缴清,是为了维护交易安全,保护债权人利益,这是在一定的经济发展时期所必须的。可是这些目的并没有很好的实现,发起人常常虚报注册资本,股东抽逃出资,形成了许多皮包公司,对市场产生了不良影响。由于市场发展的需要,在2013年的《公司法》修改中,我国彻底取消了最低注册资本制,并且可以认缴,降低了准入门槛,提高了商业效率,具有积极意义。

我国《公司法》对于公司章程的规定,相比较德国而言,在不需要公证方面,显得比较宽松。在章程规定的事项方面,我国规定的必须载明事项与其他国家的有相同处,如公司名称、经营范围、资本额等,也存在不同之处,例如台湾“公司法”规定的更加细致,有学者认为可以借鉴这种方式,例如将利润分配、亏损分担等载明在章程中,以此减少矛盾的产生。

我国对于一般的有限责任公司,要求三会齐全,而对于股东人数较少或者规模较小的适用特殊规定,这样的制度具有合理性,如果要求必须设立三会,则会大大增加小规模公司的负担,不利于经济效率。我国监事会专人专职制度,相比较台湾的股东行权而言,尽管不能发挥股东的主动性,但是不会产生争相行权的混乱局面,也可以明确对责任人进行追究。

我国对于公司设立程序的规定比较宽松,因为我国采取严格准则设立主义原则,只要符合法律规定,即可进行登记,成立有限责任公司。这样大大降低了设立难度,缩短设立时间,提高经济效率。

从我国《公司法》近几年的大修中可以看出,我国正在放宽公司的设立要求,这可以吸引投资,促进我国经济的快速发展。为了适应世界经济发展的潮流,有限责任公司的设立制度肯定还会向着高效率靠拢。同时,我国也要注意对交易安全的保护,权衡高效与安全的比重,这样才能真正维持社会经济的长足发展。

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一、新制度经济学概述 在西方经济学的各种理论观点和流派学说中,新制度经济学的崛起是很晚的,但它的地位相当独特,影响十分深远,其研究的领域和课题越来越宽广,并且有成为经济学主流之势。它的代表人物有科斯、诺思等。在我国经济......
国家审计公告制度的比较分析与调查研究(1)
发布时间:2023-05-27
摘 要:国家审计公告制度是受托责任关系机制、信息传导机制和反腐败机制的内在要求。在不同的审计模式下,审计公告的批准机关、方式、时间和程度存在差异。我国推行国家审计结果公告制度的障碍主要包括政府领导的行政干预、保护干部的......
中外任职教育培训体制比较研究
发布时间:2023-02-01
摘 要:围绕中外任职教育培训体制有关问题进行分析比较,着重探讨其规律特点,把握任职教育尺度,推进任职教育发展,提高培训质量。通过比较找准问题,对促进我军任职教育办学思想及其发展具有一定的现实和指导意义。 关键词:任职......
跨国公司在华社会责任问题研究
发布时间:2015-08-12
摘要:随着跨国公司向着全球各个国家和地区发展,跨国公司的企业社会责任问题也逐渐成为世界各国利益相关者的关注焦点。我国作为世界上吸引外商投资最多的国家,虽然跨国跨国公司的到来推动了我国的经济发展,缓解了社会的就业压力,并......
有关中外司法独立原则比较(1)论文
发布时间:2013-12-17
论文摘要:法独立最早是作为一种观念被用作对抗王权的专横和对民众权益的保护。司法独立原则在现代各国宪政中得到普遍尊重和确认,作为一项现代法治原则,尽管各国的立法和制度设计有所不同,但基本认为其指法院、法官独立地行使司法权,......
上市公司非标准审计意见比较研究
发布时间:2023-02-09
上市公司非标准审计意见比较研究 一、审计意见及类型 审计意见是注册会计师对被审计单位财务报表是否按照适用的会计准则的规定编制,是否在所有重大方面都公允反映了被审计单位财务状况、经营成果和现金流量的客观公正评价。审计意见......
公司解散制度研究(一)
发布时间:2022-10-08
公司解散制度研究(一) 公司解散制度研究(一) 公司解散制度研究(一) 公司制度以确立股东有限责任原则极大地激发了投资者的积极性,加速了社会资本的集中过程,推动了社会经济的快速发展。同......
研究公司转投资制度
发布时间:2023-07-19
摘要:转投资是公司对外扩张、并购的手段,也是公司经营的内在需求。它既能活跃资本市场,加强企业之间的联系,实现规模经营,也能带来虚增资本、导致公司治理结构失衡等问题。我国新旧公司法对此问题都做了限制性规定,但还是存在这样那......
论司法责任制
发布时间:2023-07-17
一、司法责任制的社会背景 党的十八届三中全会审议通过《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》,对深化司法体制改革作了全面部署。我国当代的司法制度存在着种种弊端,司法机关代表国家行使司法权,体现国家的意志,树立国家......
大陆与台湾审计制度的比较研究
发布时间:2023-02-22
【关键词】 行政型审计制度 监察型审计制度 比较 台湾地区审计制度与欧美三权分立的国家,将审计权隶属於行政权、立法权、或司法权之下的“政体”截然不同,将审计权列为五权分立中之一权属监察部门。大陆实行的是 社会 主义市场 经济......
上市公司审计意见类型分布的比较研究
发布时间:2023-06-14
审计意见是注册 会计 师对被审计单位财务报表是否按照适用的会计准则的规定编制,是否在所有重大方面都公允反映了被审计单位财务状况、经营成果和现金流量的客观公正评价。注册会计师出具的审计意见一方面会对上市公司本身和资本市场......
我国上市公司再融资方式的比较研究(1)
发布时间:2022-11-04
摘要:首先,对目前我国上市公司常用的几种融资式分别从融资条件、融资成本以及优缺点三个方面进行了比较分析;然后,以该比较分析为基础,本文最终认为今后我国上市公司融资的趋势是:从实际出发,更注重融资方式与手段的创新和优化,将......
中英公司税收之企业所得税的比较研究
发布时间:2023-07-04
摘 要:在中国,股份制企业处于初级成长阶段,在发展过程中虽然遇到了很多的困难,但是都被逐个解决并且不断完善股份制企业的各种制度,就这样股份制企业被越来越多的人所接受认可。本文在对中国跟英国的企业所得税的制度改革与发展、......
税收法定原则比较研究——税收立宪的角度
发布时间:2023-03-27
税收法定原则比较研究——税收立宪的角度 税收法定原则比较研究——税收立宪的角度 税收法定原则比较研究——税收立宪的角度 「关键词」税收宪法;税收法定原则;税收立宪「正文」 ......
上市公司审计意见类型分布比较研究
发布时间:2023-07-06
审计意见是注册 会计 师对被审计单位财务报表是否按照适用的会计准则的规定编制,是否在所有重大方面都公允反映了被审计单位财务状况、经营成果和现金流量的客观公正评价。注册会计师出具的审计意见一方面会对上市公司本身和资本市场......
公司的社会责任论述
发布时间:2016-09-05
2005年10月27日,新修订的《中华人民共和国公司法》正式颁布。此次修改可谓可圈可点,其中亮点之一就在于突出了公司的社会责任、注重保护社会利益。 一、公司社会责任的提出和含义 反观社会责任的出处,美国的谢尔顿在1924年就曾对其......
现代企业制度下的责任会计研究
发布时间:2015-08-07
【摘 要】随着社会经济的不断发展,现代化企业的发展也极为迅速,其中会计制度对企业的发展起到关键的作用,制定责任会计制度对现代化企业的长期发展有着深远意义,本文主要从这个角度出发进行研究。 【关键词】企业制度;责任会计......
环境责任践行的公司内部管理机制的探究
发布时间:2023-02-11
一、引言 人类是环境变化的产物,环境是人类生存发展的载体;人类是环境的加工改造者,人类的生存和发展受环境的制约。在资源日益稀缺的今天,传统的高投入、高消耗、低产出的粗放型经济增长模式已超出现有的资源存量和环境承载力,经......
国际海运承运人责任制度研究
发布时间:2023-05-12
以下为查字典范文网为您编辑的国际海运承运人责任制度,敬请关注!! 论文摘要 随着我国外向型经济的快速发展,我国的海运领域与国际海运连接相对紧密,为了保证海运过程中能够有效约束国际各方的权利和义务,目前国际海运普遍采用了《......
国际海运承运人责任制度研究
发布时间:2022-11-18
这是一篇国际海运承运人责任制度的内容,考虑到我国发展中国家的特点,以及日益增长海运需要,我国要想保证海运经济持续健康稳定增长,就要对现有的国际海运公约进行深入研究,详细内容点击查看全文。 论文摘要 随着我国外向型经济的快速......
DB物业管理有限公司收账款管理研究
发布时间:2017-07-17
摘要:近年来,我国经济发展越来越好,企业的发展也因此竞争的相当激烈,唯有通过不断提高自身赢得市场,才能做大做好,稳定发展,而企业的发展离不开经营规模的扩大和产品市场占有率的提高,企业为了发展,赊销业务就会增多,企业就会出现更多的应收账款,应收账款的存在有利有弊,它一方面能增加企业销售额,创造更多利润,另一方面应收账款的存在意味着风险的存在,企业坏账可能会增加,这样企业的利润虽然增加了,但是现金可能.........
日韩违宪审查制度比较及其研究
发布时间:2023-07-27
一、日本违宪审查制度 二次世界大战后,各国开始深刻反思这场由合法领导人发动的战争: 立法者是否应处于绝对权威的地位而缺乏相关制衡? 是否应该设置专门的机构对于侵犯人民主权的法律进行审查和限制? 在法学界,法律实证主义由于其信......
大陆与台湾审计制度的比较研究(1)
发布时间:2023-03-26
【关键词】行政型审计制度 监察型审计制度 比较 台湾地区审计制度与欧美三权分立的国家,将审计权隶属於行政权、立法权、或司法权之下的“政体”截然不同,将审计权列为五权分立中之一权属监察部门。大陆实行的是社会主义市场经济,台......
上市公司财务报告粉饰法律责任研究
发布时间:2013-12-18
" [摘要]上市公司财务报告粉饰日益成为证券市场各方面关注的热点问题,鉴于界定有关各方法律责任对治理这一问题的重要性,本文拟分别公司及管理当局,会计师事务所及注册会计师,以及其他法律主体,剖析应如何认定其法律责任以及应由何......
中德养老保险制度改革比较研究
发布时间:2023-03-31
摘要:德国是著名的实行高水平福利政策的发达资本主义国家,同时也是全球社会保险制度的发源地,其养老保险制度的建立和发展始终对世界各国具有重大影响。探索德国养老保险制度的最新改革经验,总结我国养老保险制度改革存在的问题,......
日本公司设立时董事制度及其借鉴
发布时间:2013-12-19
日本公司设立时董事制度及其借鉴 日本公司设立时董事制度及其借鉴 日本公司设立时董事制度及其借鉴 关键词: 《日本公司法》/设立时董事/资本监管 内容提要: 2005年《日本公司法》明确规定了股份公司设立时董事制度,其核......
上市公司审计意见类型分布比较研究(1)
发布时间:2013-12-18
审计意见是注册会计师对被审计单位财务报表是否按照适用的会计准则的规定编制,是否在所有重大方面都公允反映了被审计单位财务状况、经营成果和现金流量的客观公正评价。注册会计师出具的审计意见一方面会对上市公司本身和资本市场上的......
上市公司审计意见类型分布的比较研究(1)
发布时间:2013-12-18
审计意见是注册会计师对被审计单位财务报表是否按照适用的会计准则的规定编制,是否在所有重大方面都公允反映了被审计单位财务状况、经营成果和现金流量的客观公正评价。注册会计师出具的审计意见一方面会对上市公司本身和资本市场上的......
我国上市公司并购会计方法的比较研究(1)
发布时间:2022-11-01
[关键词]购买法;权益结合法;企业并购 [摘 要]企业合并的两种会计处理方法各有利弊。结合我国的经济环境分析两种方法的取舍,并在此基础上提出规范我国采用权益结合法的条件。 企业并购的会计方法选择一直是会计学界最有争议的问题......
数字出版物复制权的中外立法比较研究
发布时间:2022-10-27
数字出版物复制权的中外立法比较研究 数字出版物复制权的中外立法比较研究 数字出版物复制权的中外立法比较研究 [摘 要]文章运用比较方法,对世界知识产权组织(WIPO)、美国、欧盟、中国等关于数......
英美独立董事制度与大陆监事会制度之比较
发布时间:2023-04-07
英美独立董事制度与大陆监事会制度之比较 英美独立董事制度与大陆监事会制度之比较 英美独立董事制度与大陆监事会制度之比较 [摘 要]英美法系与大陆法系在公司内部监督机制方面有着不同的制度设计......
公司治理中审计委员会制度有效性研究
发布时间:2023-03-02
【摘要】审计委员会作为公司治理结构中的重要组成部分,能够有效地防止财务报告的不实披露、欺诈与舞弊。审计委员会制度旨在完善上市公司治理结构、促进上市公司规范运作。本文通过描述性统计,对我国上市公司审计委员会制度的有效......
国外税收立法及其权限划分的比较
发布时间:2023-05-12
现代国家税收的重要原则是税收法定原则,即国家征收赋税必须要有法律上的根据,税源、税种、税率、征收方式、纳税义务人等均应由法律明确规定。凡不是依法律规定而要求公民履行的纳税义务,公民可以拒绝缴纳;同时,除法律有例外规定,......
内控制度评价经济责任审计研究
发布时间:2023-02-20
一、经济责任审计现状针对经济责任审计的现状,如何围绕内控制度评价改善和提高当前经济责任审计水平。一是经济责任审计应重视内部控制制度评价。在现代企业制度下,在经济责任审计的直接目标是评价领导人员的个人经济责任,建立企业内部......
公司权力与公司社会责任关系论
发布时间:2023-02-01
摘要:公司权力与公司社会责任的关系表现为两个层面:一是公司社会责任是控制公司权力的手段;二是公司社会责任作为公司自我粉饰权力的手段。深层关系体现在,社会责任的承担是为了公司权力合法化。我国国有企业的权力与社会责任之间的关系有其特殊性,只有第一层关系,而无第二层关系。若想用公司社会责任来控制公司权力,需要调整公司董事、高级管理人员的义务。关键词:公司权力;公司社会责任;控制手段;粉饰手段;董事义务作.........
我国食品安全责任强制保险制度研究
发布时间:2023-03-23
摘 要 近年来,我国食品安全事件频发,食品安全问题已成为社会关注的焦点。我国食品安全基本法――《食品安全法》正在修改之中,建立我国食品安全责任强制保险制度已经成为此次修订的重要内容之一。本文将对我国责任保险发展情况进行......
公司社会责任的制度起源与人文精神解构(1)论文
发布时间:2023-03-10
关键词: 公司社会责任/制度起源/人文精神/终极关怀 内容提要: 伴随大型企业的出现以及公司对社会生活的影响不断加深,传统股东利益本位的价值观遭遇到了更加社会化的群体利益诉求的冲击。反垄断立法可以被看成是现代公司社会责任运动的......