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关于商标侵权案件中鉴定结论的性质及采信的注意事项

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关于商标侵权案件中鉴定结论的性质及采信的注意事项
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摘 要:厂家鉴定结论作为商标侵权案件中的一类特殊证据,是认定是否存在商标侵权的关键。严格从证据分类看,该鉴定结论在证据性质上相当于“证人证言”,而非证据法中的鉴定结论,况且在很多商标处罚案件中,商标注册人或合法使用人往往也是举报人。如果行政机关一味放弃审查职责而径行采纳作为定案证据,不仅不符合证据法的相关规定,也有违公平原则。因此,在商标侵权案件中,对于商标权人鉴定结论的采信应当秉持审慎的态度,通过建立有效的采信规则来发挥其证明价值。

关键词:商标侵权案件;鉴定结论;证人证言

中图分类号:D92 文献标志码:A 文章编号:1673-291X(2015)04-0327-02

所谓“厂家鉴定结论”是指在商标侵权案件中,涉案产品生产厂家(一般为商标权人)对涉嫌侵权商品及其商标标识的真假或来源进行确认所形成的一类特殊证据。尤其是工商机关在处理商标侵权行政案件中,通常委托注册商标权属人对涉案商品进行鉴定,并以其鉴定结论作为认定侵权与否的依据。商标权属人出具的鉴定结论作为行政案件中的关键证据,一般是定案的直接根据,起着决定性的证明作用。但这种鉴定结论由于其鉴定主体与侵权行为之间存在法律上的利害关系,缺乏中立性,同时其鉴定方法和手段简单以及结论意见的形成缺乏科学合理的分析推理和论证,使得商标权属人鉴定结论的客观公正性和权威性备受质疑和诟病。这种鉴定结论是否属于法定证据种类中的鉴定结论,是否可以单独直接地作为认定商标侵权的根据,理论和实务中存在诸多争议。因此,正确认识和把握其证据性质,有助于工商机关在商标侵权行政案件中准确地确定其证据能力、证明力及证明标准要求,充分发挥其在商标侵权行政案件中的证明作用,具有极其重要的理论指导和执法实践意义。

一、鉴定结论在案件证据中的性质

一直以来,对商标权人出具的鉴定结论在案件证据中的性质都存在着不同的争议,并且行政执法机关与司法机关在认识上差别很大。在理论上存在三种可能:一是属于鉴定结论,二是属于书证,三是属于证人证言。笔者同意第三种意见。因为:(1)《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第14条规定:“根据行政诉讼法第31条第1款第(六)项的规定,被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论,应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明,并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。通过分析获得的鉴定结论,应当说明分析过程。”而在实际商标案件查处中商标权人出具的鉴定报告并不能提供鉴定真假的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明等事项,因此不具备鉴定结论的基本要求。(2)从制作证据的目的看,书证制作的目的往往是为了陈述事实,而不是为了处理案件中的相关事宜而给出某种判断性意见。但是,商标权人鉴定报告制作的目的恰恰是提供对于涉案产品真伪的判断性意见,以便行政机关对案件作出正确处理。因此从证据制作目的来看,它不符合书证的特点。(3)证人证言,是指知道案件真实情况的人,向行政机关办案人员所作的有关案件部分事实或者全部事实的陈述。从本质上看,商标权人是作为知道案件部分真实情况的一个证人,就案件事实中的关键之一即涉案产品真伪情况向行政机关作出陈述,并说出自己的理由,附上相关的证据。因此它符合证人证言的特点。(4)司法实践中有将商标权人出具的鉴定报告认定为证人证言的案例。如广东省高院在上海华谊(集团)公司诉李建新商标侵权纠纷案就将其认定为“证人证言”的事实。

二、商标权人出具的鉴定结论采信的注意事项

1.鉴定报告必须符合证人证言的要求。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第13条规定“根据行政诉讼法第31条第1款第(四)项的规定,当事人向人民法院提供证人证言的,应当符合下列要求:(1)写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址等基本情况;(2)有证人的签名,不能签名的,应当以盖章等方式证明;(3)注明出具日期;(4)附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。”由此可见商标权人提供的鉴定报告应该有商标权人的基本情况、出具的日期、商标权人的签名或盖章、商标权人的身份证明(如营业执照等)、商标注册证。属于委托鉴定的还应有授权委托书及被委托人的身份证明等,目前许多厂家都将商标维权事宜委托给外部的打假公司(以律所和知识产权代理机构为主),并且授权其进行产品真假鉴定,那么对于这些打假公司提供的鉴定报告要进行更严格的审查。

2.行政执法机关要严格执法办案程序,确定被鉴定商品抽样程序与鉴定报告的送达程序合法合规。商标局《关于假冒注册商标商品及标识鉴定有关问题的批复》(商标案[2005]第172号)规定:“在查处商标违法行为过程中,工商行政管理机关可以委托商标注册人对涉嫌假冒注册商标商品及商标标志进行鉴定,出具书面鉴定意见,并承担相应的法律责任。被鉴定者无相反证据推翻该鉴定结论的,工商行政管理机关将该鉴定结论作为证据予以采纳。”最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》(法释[2002]21号)第五十九条规定:“被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供证据,原告依法应当提供而拒不提供,在诉讼程序中提供的证据,人民法院一般不予采纳。”由此可见,在商标案件的查处中,只有在被鉴定者不能提供相反证据推翻该鉴定结论的情况下工商机关才能将该鉴定报告作为证据进行采纳,因此将鉴定报告送达被鉴定者听取他们的意见就显得必不可少。也只有这样才能避免在行政诉讼中因原告提供的证据被采纳而导致败诉的可能。

3.虽然商标权人出具的鉴定报告在商标侵权案件的认定上具有举足轻重的作用,但不能作为唯一的证据,应通过分析证据与案情的具体联系,此证据与彼证据之间存在的矛盾关系或者一致关系,最终形成互相印证的证据链。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第71条规定:“下列证据不能单独作为定案依据:……(二)与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言,或者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言;……”。商标权人与被鉴定人存在事实上的利害关系,因此仅凭商标权人的鉴定报告不能认定权侵行为的发生,必须还应有其他一些互相印证的证据。除此之外,应当允许行政相对人(商标侵权人)对鉴定结论进行质证或提供反证。质证是审查认定证据的一个重要手段,工商机关应充分听取行政相对人的质证理由和证据,对提出的反证应当认真核实,审查分析质证或反证的理由及事实能否成立、能否推翻商标权属人的鉴定结论。经质证或反证事实成立的,就应当否定和排除商标权属人鉴定结论的证明力。 4.工商机关对商标权人鉴定报告的真伪要有清醒的认识。虽然注册商标的所有人与使用人,对其商标标识更具有专业识别性,注册商标权人出具的鉴定报告更具有较高的证明价值。但工商部门应正确对待注册商标权人鉴定报告的法律效力,对涉案标志的判断和认定不应完全依赖商标注册人的意见。在实践中,个别商标权人因为十分关心打击“串货”问题,对“串货”的关注程度甚至超过了对假货的关注程度,有时会利用自己的独特身份,出具虚假的鉴定结论,将“串货”鉴定为“假货”。有些是为了排挤竞争对手等不正当目的。个别商标权人受检材、技术、仪器等客观因素影响,也出现过鉴定失真问题。因此在采信上应引起足够的重视,真正做到去伪存真,借助可靠的证据查清案件事实,对当事人的行为准确定性。

三、鉴定报告采信中存在的风险

长期以来,许多人认为只要厂家出具了鉴定报告,其形式要件符合法定要求,就不必管商品是真是假,按照鉴定报告的结论查处不会错,应该站在商标注册人的角度,保护其权益,就是在行政诉讼中败诉其责任也不在工商部门,而在鉴定人。笔者认为此种观点值得商榷。因为:(1)商标侵权的鉴定报告是鉴定而不是认定,工商机关是认定而不是鉴定,工商机关对涉案标志是否与他人注册商标相同或近似、涉案行为是否构成商标侵权,有权作出自己的判断和认定,无须报请商标主管机关来认定,更不应完全依赖商标注册人的意见。商标注册人的意见,只是证据的一种。鉴定是对物的来源的证明;认定是是否侵权的证明。因此工商机关在案件的查处中就应该负有对众多复杂证据去伪存真的职责。(2)在行政诉讼中,人民法院是对行政机关作出的具体行政行为的合法性进行审查,若行政机关作出处罚决定所依据的证据存在不合法、不真实的情况,那么在法庭上将作为非法证据予以排除,最终导致所作出的处罚决定因证据不足而被撤销、变更的风险,当然这种风险也只能由工商机关来承担。例如在2014年最高人民法院发布的八起典型案例之六:温州荣盛贸易有限公司诉温州市工商行政管理局鹿城分局工商行政处罚案中,法院也明确了在商标侵权行政案件中工商行政管理机关的证据审核义务,一旦进入行政诉讼程序,行政机关往往以商标注册人有权鉴定并由其承担相应法律责任提出抗辩,本案正是这方面的典型案例。如果行政机关一味放弃审查职责而径行采纳作为定案证据,不仅不符合证据法的相关规定,也有违公平原则。

参考文献:

[1] 郭保生.处理“串货”行为的举报引发的思考[J].工商行政管理,2011,(20).

[2] 何凯声.汽车配件市场“打真”现象的法律分析及对策[J].工商行政管理,2012,(19).

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[4] 王东卫.浅谈假冒注册商标案件商标注册人鉴定的问题[N].中国工商报,2013-02-07.

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由于运行条件苛刻、弓网配合条件差、停电检修维护困难等诸多原因,目前分段绝缘器故障已成为国内接触网的惯性故障,安全可靠运性的分段绝缘.........
毕业论文答辩注意事项
发布时间:2022-10-09
一年一度的毕业季即将到来了,不要以为写完论文就能毕业了,还要答辩的哦,赶快来看看关于毕业论文的答辩吧。以下是由查字典范文大全为大家.........
电动喷雾器的使用及注意事项
发布时间:2022-11-11
摘要:随着社会的不断进步和经济的发展,我国在农业方面的投入不断加大,一些现代化农业机械及植保机械得到了大力推广和应用,大大提高了劳动效率,解放了劳动力,同时也加快了精准农业的发展步伐。在众多的植保机械中,喷雾器是一种......
吃红薯应注意的事项
发布时间:2023-02-23
1. 最好中午吃 红薯需要在人体内经过4~5小时才能消化吸收。同时,下午的阳光照射正好可以促进钙质吸收。晚上吃红薯,容易胀肚。 2. 不与甜食一起吃 红薯本身有甜味,如果再加上甜食一块吃,会增加胃食管反流的可能性。 3. 烤红薯......
毕业答辩中的9大注意事项
发布时间:2023-02-24
一、开场白自我介绍:班级、姓名、论文题目自述报告的内容:1、自己为什么选择这个课题?2、研究这个课题的意义和目的是什么?3、全文的基本.........
关于中央“八项规定”与政府采购的探讨
发布时间:2023-07-22
根据最新的统计数据表明,随着中央八项规定的实施,党员干部的作风改进十分明显,人民满意度高达90%以上。政府采购范围以内的三公支出有所减少,违规操作得到强有力的遏制,中央八项规定对于不良之风的净化效果相当突出,完善了政府采......
浅谈网络环境中著作权侵权的判定标准
发布时间:2023-02-23
摘 要 在科技与法律交织的网络环境中,著作权保护是立法、司法重点关注的问题。由于侵权现象多发、样态各异,根据现有侵权判定标准难以在著作权法上规制新侵权行为,亟待寻找解决方案。本文针对加框链接现象,对既有侵权判定标准予以......
博士毕业论文答辩技巧及注意事项
发布时间:2023-05-31
论文答辩是一种比较正规的审查形式,有组织、有准备、有鉴定、有计划的。答辩会由校方、答辩委员会还有答辩者组成。以下是由查字典范文大全.........
论档案鉴定标准中的保管费用因素范文
发布时间:2023-05-26
摘要:查字典论文网带来了论档案鉴定标准中的保管费用因素,供您参考阅读,希望对您设计论文有所帮助! 档案鉴定标准是档案鉴定工作的关键环节,而明确影响鉴定标准的因素是正确制定鉴定标准,作好鉴定工作的重要依据和出发点。长期以来,......
孕妇搭飞机的注意事项
发布时间:2023-06-21
随着女性上班族愈来愈多,她们在孕期洽公旅行的机会也随之增加。医师建议,孕妇除了要遵循一些须知外,更须留意个人的身体状况。因为孕妇搭机旅游所面临的身体状况会比平常在家时还要高。 孕妇搭飞机的风险 专家建议,怀孕妇女应......
春季耕地土壤墒情快速测定技术及注意事项
发布时间:2022-12-02
土壤墒情就是土壤的干湿程度,通常用重量含水量来计算。含水量的多少直接影响作物种子的发芽、生长。不同作物的发芽、生长所需的土壤含水量略有不同。测定土壤的墒情对确定作物的播种时期尤为重要。 一、材料、仪器 直径5.5cm......
规模化养猪场预防性用药及其注意事项
发布时间:2022-11-10
规模化养猪场预防性用药及其注意事项 近年来,随着我国养猪行业规模的不断扩大,养猪场的集约程度逐渐提高,呈现出养猪密度不断增大的趋势。由于养猪规模的扩大,生猪的疫病也在不断发生。由于生猪发病的类型不断变化,在老疫病侵袭的同......
关于域名与商标的权利冲突及解决
发布时间:2022-12-13
一、域名与商标的冲突类型 (一)域名侵犯驰名商标 驰名商标是享有较高声誉、为相关公众所熟知,并具有较强竞争力优势的商标。我国根据巴黎公约和TRIPS协议的规定对驰名商标采取跨类保护,即在不相类似的商品或服务上使用与驰名商标相......
论档案鉴定标准中的保管费用因素-档案管理论文(1)
发布时间:2023-04-23
档案鉴定标准是档案鉴定工作的关键环节,而明确 影响 鉴定标准的因素是正确制定鉴定标准,作好鉴定工作的重要依据和出发点。长期以来,我国对影响档案鉴定标准的因素 研究 颇深,例如:文件的 内容 、文件的来源以及 社会 需求等方面都已......
彼得兔系列图书商标侵权争议案专题(三)
发布时间:2013-12-19
彼得兔系列图书商标侵权争议案专题(三) 彼得兔系列图书商标侵权争议案专题(三) 彼得兔系列图书商标侵权争议案专题(三) 对“彼得兔”及彼得兔图的使用是否侵犯沃恩公司的商标权? 中国......
当前审理民事案件应当注意的几个问题
发布时间:2023-01-29
当前审理民事案件应当注意的几个问题 当前审理民事案件应当注意的几个问题 当前审理民事案件应当注意的几个问题 两年来,随着经济的不断发展,公民和法人对民事权益的法律保护意识增强,我市民事......
关于民商事案件法律适用若干问题的探讨
发布时间:2013-12-19
关于民商事案件法律适用若干问题的探讨 关于民商事案件法律适用若干问题的探讨 关于民商事案件法律适用若干问题的探讨 近两年来,我院审理了大量的民商事案件,有部分案件基本上做到了事实清楚,......
法国法中的侵权过错概念及其对我国立法的借鉴意义(1)论文
发布时间:2023-03-02
一、导言 拿破仑民法典第1382条确立了“过错责任原则”,在法典的编撰者看来,这一原则是“人类社会的首要公理(之一)”、是构建相应“公共秩序的伟大准则”; {1}这一原则对后世各国的法律制度产生了深远的影响,直至今日,它依然是......
我国野生动物刑事案件定罪量刑的标准
发布时间:2023-04-07
0引言 野生动物是自然生态系统和生物多样性的重要组成,保护野生动物是人类义不容辞的责任和义务。执法是保护野生动物的有效手段之一,也是野生动物保护管理中必不可少的保障手段。在野生动物案件司法实践中,量刑轻重和执法效果与涉......
财政监督档案管理工作注意事项解析
发布时间:2022-07-23
摘要:财政监督档案管理首先是为了监督我国行政机关、各企事业单位、以及其他社会组织在运营中执行财税法律法规和政府政策的具体情况,其次是为了对各企事业单位中涉及到财政收支、会计资料和国有资金进行监督,财政监督档案管理工作依法对财政工作进行监督和检查,这可以间接提高财政档案的质量,可以有效保证财政档案的完整性很安全性,能在企事业单位进行决策制定时提供财政方面最准确有效的依据,本文联系工作实际情况,针对现.........
重症脑卒中患者鼻饲注意事项及要求
发布时间:2023-02-05
摘要 重症脑卒中患者不能由口进食,可给予鼻饲饮食以及时补充机体营养,如果鼻饲方法科学合理,可以缩短患者病情痊愈时间。本文通过对重症脑卒中患者50例进行鼻饲护理,总结其护理体会及注意事项。 关键词 重症脑卒中;鼻饲;注意事......
浅谈农村土地侵权案件的执行(1)论文
发布时间:2023-02-14
【论文关键词】农村土地 侵权案件 论文论文摘要:近年来,由于国家出台一系列鼓励农民种地的优惠政策,使广大农民更加珍惜土地。随之而来,法院受理土地侵权案件大量增加。土地侵权案件执行阻力大,回弹性强。处理不好,极易造成暴力......
浅谈工程量清单的编制及注意事项
发布时间:2023-05-22
摘要:在工程造价中,工程量清单编制工作是核心内容,一份全面、准确的工程量清单对确定工程造价乃至提高整个建筑招投标市场的完善都有着重要的影响。基于此,文章对工程量清单的编制及注意事项进行分析,以期能够提供一个借鉴。 关......
试论水权的性质及其立法意义
发布时间:2022-07-21
试论水权的性质及其立法意义 试论水权的性质及其立法意义 试论水权的性质及其立法意义 [摘 要]水权是公权还是私权存在不同的观点,本文从水权的概念出发,论述了水权的私权性和准物权性,以及对立......
专利侵权案件中诉前证据保全的适用
发布时间:2015-07-29
一、知识产权诉前证据保全概述 知识产权领域所讲的诉前临时措施是指知识产权权利人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其知识产权的行为,如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,或者在证据可能灭失或......
土耳其的NEMRUT BAY港口介绍及注意事项
发布时间:2022-10-01
摘 要:土耳其是一个独特的伊斯兰国家,同时又是一个积极向欧盟靠拢的国家,近年来发展较快,NEMRUT BAY是该国一个发展较快的港口,周围工业发展较快,本文从该港实际出发,通过NEMRUT BAY认识土耳其。 关键词:土耳其 NEMRUT BAY ......
晚清时期的涉外商标侵权纠纷(1)论文
发布时间:2022-10-24
【内容提要】甲午战争之后,随着中外贸易的进一步拓展及洋商在华企业的开办,华商和洋商之间的商标纠纷问题逐渐彰显,并成为清末华洋交涉的焦点之一。这些形态各异的商标侵权纠葛,在某种程度上折射出了当时中国商标立法和商标保护在制度......
水利工程结算工程量的计量审核注意事项
发布时间:2022-09-08
水利工程结算工程量的计量审核注意事项 ⑴工程项目的计量方法依照《水利水电工程施工合同条件》技术条款的规定进行,凡超出施工图纸计量范围以外的长度、面积或体积,均不予计量或计算。 ⑵凡以重量计量的材料,由承包人使用......
幕墙施工管理要点及注意事项
发布时间:2016-03-14
摘要 自从十一届三中全会以来,幕墙作为现代建筑体系的一大重要部分被我国从西方发达国家引入,也随着近几年国民经济的高速增长而发展迅速。并且在近几年,幕墙的应用也得到了一定程度上的普及。随着人们生活水平的不断提高,对幕墙技......
Strecker法合成草铵膦的工艺及注意事项
发布时间:2023-04-14
摘 要 草铵膦是一种高效、广谱、低毒的非选择性除草剂,具有上下行传导且不伤及植物根部的优良性能,是目前转基因抗性作物的理想除草剂,应用前景十分广阔。Strecker法以亚磷酸三乙酯为原料,经过歧化反应、格式化反应、甲基化反应、......
关于微博维权预防群体性事件研究
发布时间:2015-09-08
摘 要 在网络信息时代,微博维权是预防群体性事件的有效途径,对维护市场经济秩序、确保社会治安稳定、构建社会主义和谐社会具有重要意义。本文首先对微博、微博维权、群体性事件的概念内涵进行简要阐述,继而从维权主体、方式、结果......
浅谈档案工作中归档文件的价值鉴定
发布时间:2023-02-21
档案记录了前人的科研成果,无论是社会科学的各个领域,还是自然科学的各门学科,所有的研究工作都必须充分的占有材料,档案可以为科学研究提供充分可靠的材料,是科学研究的必要条件。因此,在实际工作中,注重归档文件的价值鉴定十......
我国校园性侵案件的样本分析及思考
发布时间:2023-06-16
【摘要】通过对几起典型的校园性侵案件的样本分析,可以得出,我国校园性侵案件在规模上存在巨大的犯罪黑数,需要持续的关注和查处,在主体上、作案时间和空间上、受害对象等方面存在显著的特征。基于此我国校园性侵案件的防控应当在......
案例试析销售假冒注册商标的商品罪犯罪数额认定
发布时间:2023-06-28
摘要:销售假冒注册商标的商品罪,指的是自然人或者单位有违反商标管理的法律法规规定,故意销售明知是假冒这侧商标的商品,且销售金额较大,依法应当受到刑罚处罚的犯罪行为。对于该罪的数额认定方面一直存在争议,我们通过案例分析,......
浅谈农村土地侵权案件的执行
发布时间:2016-04-14
查字典范文网小编为你提供 论文范文:“浅谈农村土地侵权案件的执行”,大家可以结合自身的实际情况写出论文。 浅谈农村土地侵权案件的执行 一、农村土地侵权案件的类型 一是相邻关系纠纷,退出土地的执行。农村土地是指农民集体所......
高位转换在高层建筑结构设计中的设计注意事项
发布时间:2023-03-30
摘要:近年来,高层建筑在城市建筑中占到的比例越来越大,高层建筑在使用过程中一般分为两大部分,通常高层建筑的底层结构部分可以作为大型超市或者商场,而建筑上层结构部分作为居民居住结构。所以,这两种用途结构因为自身结构的差......
浅谈商标声誉攀附行为与商标侵权行为的区别(1)论文
发布时间:2023-04-10
【论文关键词】攀附行为 商标声誉 商标侵权 驰名商标 论文论文摘要:擅自使用他人商标的行为,不仅可能构成商标侵权行为,也可能构成对商标声誉的攀附行为。商标声誉攀附行为所侵犯的客体不是商标标志的区别功能,而是商标的声誉,因此......
论债权质权的设定及效力
发布时间:2023-03-02
论债权质权的设定及效力 论债权质权的设定及效力 论债权质权的设定及效力 一、债权质权的设定 (一)普通债权质权的设定 (二)有价证券债权质权的设定 有价证券是以表彰特定民事......
毕业答辩时应注意的事项
发布时间:2023-02-04
1.开场白开场白宜简洁明了。主要是说明自己的班级、姓名、论文题目。例如这样的开场白就很好:各位老师上午(下午)好,我是是来自某班的某某.........
电视新闻摄像的注意事项
发布时间:2023-03-13
[关键词]电视新闻;摄像记者;注意事项电视新闻摄像就是通过各种造型元素进行构图并采集,运用电视技术手段客观真实记录新闻事件的过程。构图是摄像记者从表达一定内容和美感的要求出发,把表现对象的各种造型元素组织起来,构成一系列活动画面的过程。其主要有两个目的:1.获得最佳的画面形式;2.最好地表现画面语言。构图要素包括:主体、陪体在画面中位置的摆放;前景、背景、空白的选择;拍摄角度、高度的定位;不同光线.........