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反思与重构:关于完善执行和解运行机制的思考

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反思与重构:关于完善执行和解运行机制的思考
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执行和解,其实质在于经由当事人合意,变更生效法律文书的内容,以和解协议的履行替代原生效法律文书的执行,从而创设了一种使人民法院免于依职权采取各种强制执行措施即可执行终结的可能性。执行和解机制对推进社会矛盾化解、维护社会和谐稳定、构建和谐司法、保障经济社会发展具有十分重要的现实意义。然而在近年来的实践中,执行和解机制运行过程中涌现出的问题严重影响了司法权威和法院形象。

一、反思:我国执行和解运行机制的现状及原因分析

(一)我国执行和解运行机制的现状

“执行和解”现象大量出现符合我国人情社会的特点,对于减缓冲突、重建社会秩序、节约司法资源等具有积极意义。但现行法律关于执行和解的规定比较笼统,经常会出现“和而不解”的情况。执行和解协议达成后执行程序应当如何进行,执行和解协议与执行依据之间有何关系,以及在当事人之间对执行和解协议是否履行完毕存在争议等情形下如何处理等问题,都存在很大争议。

(二)现行执行和解机制运行不畅的原因分析

1.部分执行法官一味追求执行和解率,只注重促成双方当事人尽快达成和解协议,而不审查当事人达成的执行和解协议是否能够自觉履行。2.部分被执行人为了规避执行,意图通过拖延时间从而达到转移财产之目的。3.和解协议往往分期履行,履行期限较长,也缺乏有效监管机制,导致被执行人财产转移,下落不明。4.和解协议无强制执行力,法律对不履行和解协议的当事人亦没有惩罚性规定。

二、探究:执行和解运行机制再分析

执行和解协议的性质,决定着执行和解协议的效力,我们现行执行和解协议的缺陷也在于未能确定执行和解协议的效力,导致司法实践中执行和解运行机制未能有效运行。因此,如果没有弄清执行和解的性质及其效力,对于重构执行和解运行机制也就无从谈起。

(一)关于执行和解的性质

对于执行和解的性质,在理论界主要有四种观点。私法行为说认为执行和解纯粹是私法上的法律行为,属于私法上的和解契约,并不能直接产生强制执行的效力;诉讼行为说认为按照诉讼法规范来评价执行和解行为,认为在执行中,当事人之间的执行和解协议能直接产生强制执行法上的效力,不仅当事人应受其约束,而且强制执行机关于强制执行之际,亦应注意执行和解协议的内容并受其约束;两行为并存说主张执行和解是私法上的和解契约与终结诉讼合意的诉讼行为两者并存;一行为两性质说认为执行和解是具有双重属性的特殊行为,是一个行为同时具有两种行为的性质,既有对自己实体权利的处分权,同时也享有程序权利的处分权。笔者认为在“一行为两性质说”语境下,通过重构执行和解运行机制,赋予执行和解协议强制执行力成为可能。

(二)关于执行和解协议的效力

在探究执行和解效力的过程中,主要有以下两种观点:1.执行和解协议具有可诉性。有学者认为,执行和解协议是当事人在执行过程中,根据意思自治原则,行使处分权,设立、变更、终止民事权利义务的一种具体表现。根据民法诚实信用这一帝王原则的要求,和解协议具有合同性质,应当受到法律的保护,并对当事人具有法律约束力。尽管和解协议与原合同债务具有密切联系,但仍然可以认为是两个不同的合同关系。和解协议既然具有合同效力,所以只要当事人之间对于和解协议本身存在争议,当然可以选择另行诉讼解决。2.执行和解协议具有强制执行力。通过对和解协议性质的分析,不难看出,在“一行为两性质说”语境下,在执行机构被赋予相应职能并对执行和解协议的达成、内容进行“合法”介入的情况下,当事人达成的执行和解协议被赋予强制执行力反倒是一种节约司法资源、追求效率的体现。

三、重构:关于完善执行和解运行机制的思考

对执行和解协议的重构,应从细节着手程序上予以规范,从运行机制上宏观予以把握,从易入难,逐步建立起和解协议自觉履行良性运转机制。

(一)发挥执行法官指导执行和解的能动性,加大对执行和解协议的审查力度

1.发挥法官能动性,但应淡化执行法官在执行和解协议达成过程中的“促成”作用。对于当事人自行达成和解协议进行法律释明及正确引导,但不应越俎代庖丧失中立立场为了“结案”等原因而“促成”和解协议的形成。2.加大对执行和解的审查力度,防止和而不解。审查执行被执行人是否具备履行和解协议的能力和条件,是否存在被执行人利用执行和解拖延、规避执行的行为。明确告知双方签订和解协议后的风险责任归属。

(二)穷尽执行措施,加大对和而不解行为的惩罚力度

1.穷尽财产、人员下落调查措施。调查被执行人财产及住所,并告知申请执行人关于被执行人财产及个人情况,向申请执行人充分释明“执行和解”的风险。2.穷尽强制执行措施,对被执行人故意利用“和解协议”的达成而拖延时间、转移财产等规避执行的,积极利用网上曝光,限制高消费、拘留、罚款等执行措施。

(三)延伸执行职能,赋予执行和解执行力。执行和解中存在的诸多问题,最主要的原因就是法律几乎没有赋予其任何的法律效力,当事人可以根据自己的意愿或履行或返悔。执行和解也是当事人对自己享有的民事权利义务行使处分权的体现,不能因为行使处分权的阶段不同,而赋予其不同的效力。执行和解如果符合合同成立、生效的条件,那么就应该赋予其合同的效力,适用合同的履行、解释等一系列的规则。加之执行和解是经过法院审查符合自愿和合法的原则,从性质上与执行和解、法院调解和人民调解委员会的调解是相同的,那么也应该可以通过一定程序赋予其强制执行力。长远来看,还是要加快执行强制立法,在特定条件下,直接赋予和解协议强制执行力,从而有效解决执行难、执行乱的问题。

总之,在我国构建社会主义和谐社会背景下,通过对执行和解运行机制进行重新审视,并寻求对执行和解运行机制予以完善并重构,对人民法院充分发挥执行职能作用大力参与并推进社会矛盾化解,维护社会和谐稳定、保障经济社会发展具有重要现实意义。

参考文献:

[1]洪军.执行和解制度研究.民事强制执行新视野,人民法院出版社,2002.

[2]田玉玺,雷运龙.试论执行和解.人民司法,2003(6).

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合并制度的反思与重构的讨论
发布时间:2013-12-19
合并制度的反思与重构的讨论 合并制度的反思与重构的讨论 合并制度的反思与重构的讨论 关键字: 诉之合并 诉讼经济 诉讼标的 前 言 在民事诉讼法的发展中,普通法时代严格限制诉之合并,并且完全按照诉讼开始的令状进行......
试析完善职教集团运行管理体制与机制的若干建议
发布时间:2022-07-21
" 论文摘要:目前我国职业教育集团建设在运行管理体制与机制方面存在许多问题,职业教育集团“集而不团”的现象普遍存在。通过采取确立职业教育集团组织的独立法人身份、完善职业教育集团组织机构、强化职业教育集团制度建设、建立多渠......
完善公安机关内部执法监督机制初探
发布时间:2023-07-20
【摘要】现行警务模式下公安机关内部执法监督在权力 分置、机制运行与监督方式等方面存在的监督乏力、功能缺失、监督失信等诸多弊端。借鉴国内外现代监督理念和成熟做法,围绕结果和目标重新配置监督权利体系,植入公众参与的会商会......
教育行政调解的功能优势与制度完善
发布时间:2023-06-14
摘 要 教育行政调解是解决教育纠纷的重要途径之一,在教育纠纷解决中具有不可或缺的地位。目前我国教育行政调解在理论和实践中都存在诸多问题,严重影响了教育行政调解独特优势的发挥及功能的实现。基于我国现行教育行政调解制度的基......
关于完善基层动物防疫体系的思考
发布时间:2022-11-20
引言:就我国的目前基层动物防疫体系来看,伴随着动物疫情不断的增加,病毒感染率不断提升,对于基层动物防疫体系来说,也是一个巨大的挑战。可以说,在当今这个时代,基层动物的防疫工作应该从每个人做起,基层动物防疫作为这样的一项......
关于完善医院资产管理的几点思考
发布时间:2023-01-17
摘要:医院资产是医院行医和科研不可或缺的重要基础,资产管理的好坏直接关乎医院的医疗质量和经营效益,因而完善资产管理工作意义重大。本文分析了当前医院在资产管理方面存在的一些问题,并在此基础上提出了完善资产管理的具体措施......
关于完善我国旅游法律体系的思考
发布时间:2022-10-29
旅游法律体系一直是我国法律建设的重点。本文介绍了当下我国旅游法律体系概况,并提出了相应建设改进策略,供相关专业人士探讨和研究。 近几年,随着国家经济发展,使得越来越多人选择在闲暇时间出门旅游。通过旅游不仅可以拓宽眼界......
完善地方财政体制相关问题思考
发布时间:2022-11-19
" 摘 要:地方财政体制的完善是目前中国财税体制改革的重点和难点之一。在论证多级地方财政体制存在必要性的基础上,分析了中国目前四级地方财政体制存在的问题,提出从政府级次和财政层次方面对其进行重新规划,并从事权和支出范围、财......
关于完善人民陪审员制度的理性思考(1)论文
发布时间:2023-03-22
【论文关键词】陪审员;人民陪审员制度;司法民主;司法公正 论文论文摘要:作为我国的一项基本诉讼制度,人民陪审员制度正逐渐步入法治化轨道。为进一步完善人民陪审员制度,发挥其应有的作用,须对该制度进行理性思考,正确处理好诸......
关于完善我国地方政府金融管理体制的思考
发布时间:2023-01-27
地方金融机构规范化管理是金融机构发展过程中的一个重要内容,包括政府对金融机构的工作进行各种规范化管理,以及金融机构的内部控制两个方面。通过规范化管理,可以对地方金融机构管理过程中的各种问题进行有效地解决,防止一些不规范......
关于地方债发行的思考
发布时间:2016-08-29
关于中国的地方政府能否发债问题,在党的十八届三中全会前,曾进行了广泛的讨论。金融界之所以十分关注这一问题,一个重要的原因是,中国数额庞大的地方政府性债务,看似是财政风险,若处置不当,便会转化为金融风险,而且是系统性金融......
关于构建和谐公路的思考
发布时间:2023-01-10
摘 要 和谐 社会 是一个以人为本、全面协调可持续 发展 的社会。和谐公路作为和谐社会的重要组成部分和题中之义,承担着繁重的任务。结合温州公路发展现状,对和谐公路的内涵和必要性进行 分析 探讨,进而提出构建和谐公路的建议。 关键......
关于执行机构科学设置的设想(1)论文
发布时间:2013-12-17
论文摘要:近年来,全国部分法院为解决“执行难”,按照改革执行工作管理机制的要求,就执行机构的设置和运作模式进行了大胆的改革,一定程度上在局部范围内缓解了执行压力。但由于种种原因,改革未能从根本上得到突破,“执行难”问题依......
关于高职思政课社会实践环节运行机制的建设
发布时间:2023-02-27
" 论文摘要:目前,国内许多高校对思想政治理论课社会实践教学从目标定位、教学体系、教学模式、教学机制、活动形式、实践基地、运行模式等方面开展了研究。虽然国内研究高校思想政治理论课社会实践教学取得了一定的成果,但全面、系统......
完善土地管理制度的思考
发布时间:2023-03-19
摘要:土地是人类赖以生存的主要自然资源,是社会发展进程中的宝贵财富,它不仅具有使用价值,还具有劳动价值。本文简单阐述了土地管理制度的改革与变迁,分析了现阶段我国土地管理制度存在的问题,即法律意识薄弱,执法能力低、管理模式欠缺、补偿制度不完善这三个问题,重点从供给侧结构下创新土地管理制度、制度化管理视角下完善土地管理制度讨论了建立和完善土地管理制度的有效策略,以供参考。关键词:土地管理制度;改革与变.........
浅析我国产品质量认证组织机构运行制度的完善对策
发布时间:2023-03-13
摘 要 随着我国社会主义市场经济体制的建立和完善,我国的质量认证工作不断发展,在社会经济活动中发挥着越来越突出的重要作用。但与此同时,我们也清醒地看到,我国质量认证体系的有效运行还存在着诸多不尽人意的问题,尤其是在组织机......
国家审计机关质量控制制度的完善思路
发布时间:2013-12-18
审计质量是审计职业的生命,审计质量达不到规定要求,也就没有人敢去相信和依赖经其审计过的财务报表,为此,各国为确保审计质量都采取了很多措施。我国《国家审计基本准则》第七条虽然规定,“审计机关办理审计事项应当具备健全的审......
部门预算执行效益审计的探索和思考
发布时间:2013-12-18
审计署在其颁布的《审计署2003年至2007年审计工作 发展 规划》中明确提出,未来五年我国“投入效益审计力量占整个审计力量的一半左右”。作为效益审计的组成部分,部门预算执行效益审计也在实践中起步和发展。 一、部门预算执行效......
关于我国反倾销司法审查制度的思考行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
为了维护对外贸易秩序和公平竞争,保护国内相关产业,我国于1994年颁布的对外贸易法第三十条规定了反倾销问题。根据这个原则性规定,1997年3月25日,我国制定了《中华人民共和国反倾销和反补贴条例》,该条例填补了我国反倾销......
论实行和完善党代表任期制
发布时间:2015-08-19
摘 要:实行党代表任期制,是改革和完善党的代表大会制度、积极推进党内民主建设的重要战略举措,是新时期党内民主建设实践的客观要求,也是以改革创新精神加强党的自身建设的具体体现。实行这一制度,对于开辟党内民主理论发展的新境......
关于完善商品房预售制度的思考――以杭州市为例
发布时间:2023-07-21
摘要:商品房预售制度,对于开发企业而言,可以加速资金周转、降低资金成本;对购房人而言,可大幅减轻其支付压力,因此,商品房预售被开发企业和消费者普遍接受,成为我国商品房买卖的一种主流形式。但是,从商品房预售的交易过程来......
关于完善医院成本控制体系的几点思考(1)论文
发布时间:2022-07-24
【论文摘要】近几年,由于政策性调整,医院药品和医疗收费水平盈利的空间愈加狭窄,医院运行成本已成为制约医院发展的重要因素。降低成本支出,在医院树立成本效益观念显得非常重要。本文着重从笔者所在医院的实际情况出发提出几点完善医......
完善商业银行内在约束机制
发布时间:2016-01-13
商业的内在约束,是指在条件下,商业银行在效益性、安全性、流动性原则基础上从事业务经营所做出的自觉约束。从本质上说,就是要使商业银行建立起自主经营、自负盈亏、自担风险、自我发展的经营机制,保证其内部按规定的经营目标和工......
基层检察机关适用刑事和解制度的思考
发布时间:2023-01-01
【摘要】新刑事诉讼法以立法的形式确立了刑事和解制度,弥补以往刑事追诉的不足,但是任何制度都不是完美无缺的。笔者结合基层检察工作,对该制度加以分析。 【关键词】检察机关;刑事和解;刑事案件;基层 刑事和解制度是指对于某些特......
实践性法律教学的反思与完善
发布时间:2023-02-05
伴随着教育制度的改革,高校招生规模的扩大,法学专业的开设,法律人才的培养逐渐大众化和普遍化。由于社会法律人才需求的饱和,法律毕业生的就业率近年来在文科学科中往往在靠后的位置,法律毕业生的未来面临着严峻的考验与挑战。在倡......
关于进一步完善政府采购预算管理制度的思考
发布时间:2013-12-17
" 摘 要:政府采购预算是部门预算的一个组成部分。近年来,我国政府采购工作取得了重大成就,但也存在许多问题。为此,政府应加强采购预算编制环节、采购执行环节和公共性资产管理环节之间的沟通与协调,并通过设立“政府采购资金专户”......
国有企业分红制度反思与重构
发布时间:2022-10-25
[提要] 国有企业向包括政府股东在内的股权持有者分红,不仅是国有企业分红制度安排的题中之意,而且有利于企业内部资本配置效率的提高。我国自重启利润分红制度以来,虽实现了较改革前更为高效的路径替代,但红利的收缴范围、上缴比例......
关于高职院校行政管理体制的思考
发布时间:2022-10-23
高职院校行政管理是指根据自身的行政和学术配置,有组织、有计划地发挥管理功能,协调各种权力配置,引导全体师生员工充分利用资源,完成各项教学任务,从而提高管理效率和质量。近10年,我国高职院校逐年扩招,随着学生人数的迅猛增加......
论以人为本的中国金融及其运行机制的完善
发布时间:2016-01-11
[内容摘要]以人为本的科学发展观是我国经济发展的重要指导思想,也是中国金融可持续发展的指导思想。按照科学发展观的要求,中国金融应该成为以人为本的全面协调与可持续发展的金融。以人为本是中国金融的核心,全面协调与可持续发展是......
浅谈执行听证程序中的执行和解(1)论文
发布时间:2023-05-21
【论文关键词】执行 听证程序 执行和解 论文论文摘要:伴随和谐社会的发展,在民事强制执行领域执行和解无疑起到重要作用,而在执行听证程序中的执行和解,更能充分体现社会主义法治理念精髓,体现出人民法院执行工作公开、公正、迅......
对审计机构行为的经济学思考
发布时间:2022-10-10
[提要]本文对审计机构理性行为建立了八个基本假设,在此基础上对审计机构与监管机构、审计机构与上市公司、审计机构与投资者及监管机构三方面分别进行了 经济 学 分析 ,并从 法律 制度建设层面及具体执行层面,如完善 会计 制度、......