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土地承包经营权流转的流通性

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土地承包经营权流转的流通性
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自从《物权法》颁布后,确定土地承包经营权是用益物权,是土地承包经营权人的一项重要的财产权利。从法理上说,为保障土地承包经营权人的财产权益,发挥土地的效用,土地承包经营权人当然有权依法自主进行土地承包经营权的流转。

一、法条分析

《物权法》第128条中规定,“土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定,有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。”而第133条规定,“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地,依照农村土地承包法等法律和国务院有关规定,其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。”依此两条规定,家庭承包的土地承包经营权不得入股、抵押,只有以竞争方式取得的荒地等土地承包经营权才可以入股、抵押。有人认为,土地承包经营权分为以家庭承包方式设立的承包经营权和以竞争方式取得的荒地等土地承包经营权,二者的流通性不同。只有以竞争方式取得的荒地等承包经营权才有流通性,而家庭承包的土地承包经营权不具有完全的流通性。

《农村土地承包法》第32条规定:“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”第49条规定:“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地,经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书的,其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转。”。

我们不难发现《物权法》对于家庭承包的土地承包经营权和以竞争方式取得的荒地等土地承包经营权的流转方式的规定有所不同。但这不能成为否认家庭承包的土地承包经营权也具有完全流通性的理由。

二、土地承包经营权流转的流通性

笔者认为,赋予土地承包经营权以完全流通性,既是该权利的属性使然,又是深化改革的趋势要求,也是有法律依据的。

首先,《物权法》和《农村土地承包法》的规定是有局限性的。在制定《物权法》的过程中关于是否赋予家庭土地承包经营权完全的流通性是有争议的。即使在《物权法》通过后,一些学者也强调要加强土地承包经营权的流动性。如崔建远教授在谈到土地承包经营权的精神实质时指出,以竞争方式取得的荒地等土地承包经营权,代表了农业用地权利的发展方向,并认为“随着社会的发展,改革的深化,......现今以家庭承包方式设立土地承包经营权的模式就得变革,向类似'四荒'土地承包经营权的模式发展。” 这也就是说,家庭承包的土地承包经营权要具有与以竞争方式取得的土地承包经营权相同的流通性 。

其次,法律之所以区别规定,我们从立法者关于《物权法草案》的立法说明中可以得出两方面原因:第一,当时全国范围内土地承包经营权流转的完全放开的条件尚不成熟,待条件成熟时即可实行完全放开。这大概是担心一旦完全放开,各地就会不顾条件的以各种方式进行土地承包经营权的流转;第二,为今后修改有关法律和有关政策留有余地。这里所提的“留有余地”正是指为完全赋予土地承包经营权流通性留有余地。因此,尽管《物权法》第128条规定土地承包经营权人“有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转”,而未规定采取“入股、抵押或者其他方式流转”,但并未对土地承包经营权以入股、抵押等方式流转作出禁止性的规定。

最后,《物权法》第128条对于土地承包经营权的流转方式虽采取列举法,但这一列举并未穷尽可以采取的各种方式,而是用了“等方式”的用语。这里的“等”既可作为是对前述方式的概括的解释,也可作还包括其他方式的解释。采取后一种解释,并不违背法律的精神。

假设我们不能用扩大解释来理解《物权法》上承认土地承包经营权的完全流通性,那么,关于土地承包经营权可否以入股、抵押或者其他方式流通,就属于法律没有具体规定的事项。《民法通则》第6条规定:“民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策。”因此,土地承包经营权的流转活动就应当遵守国家政策。而自《物权法》实施后,国家政策一直在致力推动土地承包经营权的流转。

三、土地承包经营权流转的必要性

注释:

崔建远.物权法[M].北京:中国人民大学出版社,2009:286.

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城镇化进程中农地承包经营权退出机制构建
发布时间:2022-10-22
摘要:建立农地承包经营权退出机制,是我国城镇化进程中农村土地制度改革的重要内容。随着城镇化、工业化的快速发展,农村劳动力向城镇非农转移,农民群体逐渐分化,农民分化导致农民在土地产权认知、流转意愿、养老保障需求等方面产......
论农村土地使用权流转的宪法保护(1)论文
发布时间:2022-11-18
[论文摘要]我国目前农村土地使用权流转存在无序现象,其原因在于宪法规定的农地产权主体虚化、使用权性质不清等。为使农村土地使用权转让有序进行,必须明确流转的主体是农民,流转的对象是农地使用权而非所有权,流转的基本机制是市场。......
浅谈农村土地流转中农民权益的法律保护
发布时间:2016-09-26
在农村家庭承包制度框架下,土地产权结构包括所有权、承包权、使用权。所有权是土地权利的基础,承包权是以土地所有权为基础衍生来的权利,使用权是在土地承包权的基础上形成的权利,集合着多种权利。农村土地流转实质上是使用权的流转......
地方政府、国家政策与土地流转
发布时间:2015-08-06
[摘要]城镇化进程不断加快,土地流转制度的改革不断发生,并且过程是复杂的,在土地流转过程中影响农民的行为的因素很多,除了农民自身因素外,地方政府的作用也非常大,国家政策的制定、出台、实施对土地流转的进程影响也很大。 [......
简析集体组织成员土地流转优先权的性质及法律适用
发布时间:2023-06-22
中央农村土地经营权改革十九条在进一步完善农地流转机制,规范农地流转行为,强化农户承包地权益保护的同时,特别强调了集体组织成员的土地流转优先权(以下简称土地流转优先权)。我国《农村土地承包法》(以下简称《承包法》)对集体组织......
“中央一号文件”与土地流转
发布时间:2023-03-25
上世纪八十年代初,农村问题突出,中央一号文件涉农,成绩显著;后来,农村问题有所好转,中央开始重点发展城市(工业),城市得到快速发展;现在,农村问题又严峻了,中央一号文件再度涉农。 如此时刻,身为最早相关涉农“一号文件......
农村土地流转的调查与思考
发布时间:2015-09-10
在建设现代农业的要求,不断完善农村土地流转机制,健全农村土地流转管理和服务体系。通过开展农村土地经营权流转,农村土地规模经营和农业产业化水平,提高了土地利用率,推动了农村经济快速发展。 一、制定政策,鼓励流转。允许农......
农村土地流转中的问题探究
发布时间:2023-04-23
农村土地流转是推进我国农业的规模化经营。增加农民收入以及促进我国农村向城市化靠近的基础,但我国农村土地流转现在仍然处于一个相对滞后、混乱的局面,这不仅没有有效的帮助农民提高经济效率,促进农村的现代化发展,反而在一定的程......
健全土地流转机制 提高土地利用效率
发布时间:2023-01-22
摘要:土地是农民的根本,是“三农”问题的核心,土地流转是一个必然趋势。目前我国农村土地流转逐步发展,土地在流转过程中也出现了很多问题,阻碍了现代农业的正常健康发展。因此探索合理的土地流转政策将为我国土地健康流转提供一......
1950年代初期农村土地使用权流转的实征考察
发布时间:2023-03-04
" 摘要:农民土地使用权是否顺利流转是农地资源能否实现合理优化配置的关键所在,而土地租佃是促进土地使用权合理流转的一种比较合理且可行的方式。土改结束后,租佃关系因为符合当时农村生产力发展的客观需求而继续存在,并有了一定......
产权社会学视角下土地流转的影响机制探究
发布时间:2022-11-15
近年来,土地流转呈烽火燎原之势。土地流转是发展适度规模经营,实现节约化农业,提高土地利用率,增加农民收入的要求。积极稳妥地推进土地经营权流转、创新流转机制、探索流转模式、规范流转行为,有利于推动我国规模高效农业的发展,......
创新发展体制?加速土地流转
发布时间:2015-08-17
【摘 要】 文章阐述了农村土地流转的作用和意义,提出了促进当前农村土地流转的措施。要加快推动土地流转市场的专业化;充分利用农村内在动力,促进土地流转;深化农村土地经营责任制度改革,促使农村土地合理流转;完善法律法规体系......
对新时期农村集体经营性建设用地流转的思考研究
发布时间:2022-10-27
【摘要】自上世纪90年代起,国土部就在地方进行农村集体建设用地流转试点,并通过部省合作协议等平台与地方开展合作。国土部数据显示,共有22个省份承担了探索农村集体建设用地流转路径的任务,其中安徽、广东在全省推行。国土部还曾......
土地流转“三得利”助农增收新天地
发布时间:2018-04-27
2011年7月4日,中共中央政治局常委、国务院副总理李克强来到安徽省桐城市范岗镇杨安村,考察安徽省新天地农资有限公司位于杨安村粮食生产基地的水稻生产情况。李克强副总理详细询问生产基地的水稻品种、水稻产量和旱涝如何解决等问题,并与杨安村的乡亲们亲切座谈。当听到村民们反映,通过推进土地流转和规模化经营,村里实现了育秧工厂化、耕作机械化、生产标准化、植保科学化,水稻产量提高了,粮食品质改善了,农民的收入.........
我国农村土地流转问题研究
发布时间:2022-12-21
[提要] “家庭农场”模式是一种特色农业。黑龙江作为我国最大的商品粮基地,积极推广“家庭农场”模式。本研究选取黑龙江省双鸭山市的饶河农场、二九一农场、八五三农场等家庭农场进行实地调研,分析家庭农场运行中的问题,并提出对策......
宅基地使用权的财产属性及其流转分析
发布时间:2022-12-05
1宅基地使用权的财产属性概述 宅基地使用权在《物权法》中被置于用益物权一编之下,而用益物权是指非所有人对他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的权利。但现行法律制度做出了限制宅基地使用权流转的安排,忽视了宅基地使用权......
农村土地流转发展趋势探析
发布时间:2023-01-03
摘 要:在近几年社会的发展过程中,随着一些企业进住农村、一些专业合作社的成立;农民外出务工人群增长,农村大都是些老人孩子和妇女在家,大量需流转农户承包土地经营权、林权等各类农村产权流转交易需求明显增长 关键词:土地流......
我国农村土地流转信托研究
发布时间:2023-06-05
[摘要]农村土地流转信托作为一项创新性的产权制度安排,在深化农村土地制度改革、推进农业现代化和完善家庭承包责任制方面具有重要作用,但目前仍面临着配套政策体系不健全、规模效益不稳健以及体制机制不完善等问题。应进一步创新体制机制,完善农村土地流转政策配套体系,加快建设农地流转信托二级市场,谋划构建“三位一体”的政策实施框架,尽快形成“三农问题”与“信托产业”互利共赢的新局面。[关键词]农村土地流转信托.........
审理土地承包优先权纠纷应注意的问题
发布时间:2022-11-07
审理土地承包优先权纠纷应注意的问题 审理土地承包优先权纠纷应注意的问题 审理土地承包优先权纠纷应注意的问题 土地承包优先权是指农村土地发包或流转时,法定或约定优先权人对该土地享有优先承......
探析当前土地资源属性及其对集体土地流转制度的影响
发布时间:2023-03-29
土地资源作为人类最重要的资源之一,对于推动人们生产生活和社会经济发展具有不可替代的重要作用。对于我国而言,我国的土地资源与其他世界各国相比有两个显著不同的特点:其一是我国国土面积大,但人口众多,耕地较少,土地人均占有率......
产权代理视角下农村土地流转主要模式分析
发布时间:2023-04-07
摘要:在产权理论尤其是产权对经济绩效的影响机制这个理论框架基础上,对我国农村土地流转模式进行分析。包括出租;转包;互换;反租倒包;股份合作制;土地信托;拍卖。 关键词:缠圈代理视角;土地流转;模式 中图分类号:F301......
论农地流转的障碍性因素
发布时间:2023-06-22
内容 摘要:上世纪90年代中期我国出现的农地流转现象被学界称之为“第三次土地革命”或“新土地革命”,但近十年的实践表明全国并未形成新的土地革命。本文从“土地革命”的概念诠释着手,指出了土地制度变迁与创新对农地资源合理配置......
关于国外农村土地流转金融支持的经验借鉴
发布时间:2023-03-20
土地流转是指拥有土地承包经营权的农户保留承包权将土地经营权(使用权)转让给其他农户或经济组织。土地流转可以盘活资产,使得单位面积土地的价值成倍增长,增加农民的收入,加速农业现代化。但目前的土地流转的一个重要的问题是资金支......
土地流转与特色农业之间的关系
发布时间:2023-06-15
【摘要】作者根据自身工作经验,对土地流转与特色农业之间的关系进行研究,并提出改善两者关系的建议。 【关键词】土地流转 特色农业 关系研究 一、引言 随着社会主义现代化的飞速发展,我国科学技术不断进步,使得我国农业产业......
信阳市农村土地流转调研分析
发布时间:2023-01-02
摘要:信阳是个农业大市,由于发展基础较落后,目前信阳农村土地经营权流转总体规模偏小,当前信阳农村土地流转主要有出租、转让、互换、转包、入股、抵押、代耕等形式。但是现有的几种流转形式在实践上存在着难以克服的内在缺陷。本文......
农村土地流转对现代农业的影响
发布时间:2023-01-15
随着当今社会经济的飞速发展,现代农业也成为了当今社会的主流农业,而土地流转也是发展现代农业的必然要求。随着党中央致力于破解“三农问题”,各地的土地流转模式加以创新来适应这种变化,力求能采取有效措施,提高农村的土地流转效率,以此来促进现代农业的发展。【关键词】土地流转;现代农业;多元化;影响土地流转是指拥有土地承包经营权的农户以合法的形式将土地的使用权以一定条件转让给其他农户或者组织,以此来增加自己.........
简议陇东地区农村土地流转中农民权利保护的法律问题
发布时间:2016-09-26
农村土地流转制度和农村土地流转中对农民权益的保障是我党农村政策和现行法律关注的两个重要问题,党的十八届三中全会通过了《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》,该决定对农村土地流转和农民权利保护作了更为深入的规定,......
陇东地区农村土地流转中农民权利保护的法律问题研究
发布时间:2023-01-02
摘 要 陇东地区地处内地,信息闭塞、交通不便,经济发展比较落后,农业在地区经济中占有较大比重。农村土地流转因涉及到农民的根本利益,是该地区农业发展的基本问题,影响着该地区经济发展和社会稳定。目前陇东地区土地流转中对农民......