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中国的商法立法体例探讨

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中国的商法立法体例探讨
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【摘 要】从商法产生开始,关于商法理发体例的争论就没有停止过。目前关于商法立法体例的主流观点主要有三种:一是民商分立;二是民商合一;三是制定《民法通则》。从我国的国情来看,民商分立更适合于中国,但是现阶段我国还不具备以法典形式来实现民商分立的条件。因此我们可以效仿民法立法,通过制定《商事通则》来完善我国的商法体系。

【关键词】民商分立;民商合一;商事通则

我国从晚清开始引入民法和商法。当时中国的商事立法仿效德国,采取民商分立模式。我国从晚清到民国初期都是采用的民商分立模式。但是南京民国政府建立之后中国又开始转而采用民商合一模式。但是关于商法立法体例的争议仍然没有平息。

一、商法立法体例的几种主流观点介绍

(三)制定《商事通则》。民商分立和民商合一是传统意义上的立法体例探讨。近几年有学者提出一种新的观点:制定民法典,调整商事关系的法律规范分别编纂为单行商事法律; 同时,制定商事通则(或商法通则)。有的学者称此种主张是折衷主义学派的观点。

二、我国的国情决定我国更适合采取制定《商事通则》的立法体例

目前我国的商法并没有制定系统的法典,而是由许多单行商法法律来规范,也并没有将这些单行商法法律归入到民法当中。至于中国更适合运用哪种商法立法体例,在笔者看来,中国的商法应当逐步采用民商分立的模式。究其原因主要有以下几点:第一,我国真正意义上的商事法律产生是鸦片战争之后。随着西方列强的侵入,西方的商事法律对我国产生了巨大的冲击。之后中国清政府制定了包括《商人通则》、《钦定大清商律》等一系列的商事法律。这些商事法律主要都是仿照日本明治商法和《德国商法典》制定的。而这些国家都是实行民商分立的国家。从中国这种商法产生的传统来看,中国实行民商分立是有一定的历史传统来支持的。第二,中国自古以来就形成了官商结合的怪圈。原因是受中国重农抑商传统的影响。整个社会对商业都不重视。商事的发展开始寻求政治力量的扶持,由此形成了官商结合的现象。官商结合是一种不健康的经济发展现象,严重阻碍了中国商业的发展。要摆脱官商结合的局面,就要培养商事发展的独立性和自主性,民商分立比民商合一显然更有优势。采用民商分立的立法体例,不但能提高社会对商法的重视,而且能使商人自身的独立意识加强。第三,目前我国商事法律都是一些单行法律,没有对商人、商事原则等方面的系统论述,商法的制定、解释和适用往往跟民法一样受到传统伦理道德的影响甚至是受到民法的影响。但商法理念是不同于民法的,需要用商法自身的理念和精神来指导商法的制定、解释和实施。如果实行民商合一的模式,商法还是会受到民法的影响。因此,民商分立才是适合我国国情的立法模式。

从我国的国情出发,民商分立更适合于我国,因此有些学者提出制定商法典的提议。但是笔者认为,我国并不适合采用制定商法典的方式来实现民商分立。主要基于以下几点理由:第一,制定法典需要有很高层次的理论水平。我国由于重农抑商的传统,商事立法也一直没有引起足够的重视。由此造成我国商法理论研究的水平十分薄弱。而编纂商法典需要有足够扎实的理论水平,因此我国尚不足以有条件制定一部完整的商法典。第二,实现商法的独立性,将商法独立于民法之外,并不取决于是否有一部民法典。只要有完整的内容,有总则来指导单行法律,用单行法律来调整商事行为,仍然可以起到调整商事关系的作用。仅为了追求法典的模式,而忽略商事法律的实际用途,会陷入形式主义。第三,商法区别于民法的一大特点就是民法强调的是稳定性,而商事行为日新月异,特别是随着我国参与到全球化的热潮中后,商事行为时刻再受到国际上其他国家的影响,再加上我国商事行为本身的多变性,比较稳定的、系统的法典形式并不适合我国的国情。

综上所述,我国的商法并不适合制定商法典。笔者认为最适合我国的商法立法模式是前面所说的第三种观点―制定《商事通则》。

三、中国制定《商事通则》的可行性

我国制定《商事通则》是有充分的可行性的,主要表现在:

首先,我国目前商事立法的背景和条件与当年民事立法的背景和条件有很多相似的地方。我们可以借鉴民事立法的模式,制定一部《商事通则》。

其次,目前我国已经有许多商事单行法律。我国缺少的是关于商事的一般性规定。关于商行为的主体,公司企业基本上是商行为的主要主体,公司法已经对这方面的具体问题进行了规定。关于商行为,海商、保险、票据等都是具体的商行为。海商是商事行为的国际化,保险是商行为的救济手段,票据是商事行为的支付手段。《商事通则》的规范对象已经很明确。因此,制定《商事通则》是可行的。

最后,我国的最初的商法是仿照德国和日本的法律来制定的,而这些国家都是实行民商分立的国家,都有已经制定好的商法典。这些国家的商法典虽然都有一些差异,但是“总则”和“商行为”两编的内容都是很相似的。这些国家的商法典都可以为我国制定《商事通则》提供很好的借鉴。

笔者认为,《商事通则》是我国国情和民商分立趋势的结合,是最适合我国的商法立法体例。

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《侵权责任法》侵权责任分担立法体例与规则评析
发布时间:2023-07-05
关键词: 侵权责任分担 受害人过错 连带责任形态 补充责任形态 不真正连带责任形态 内容提要: 《侵权责任法》的立法结构是“一般与特殊”结构,体现在侵权责任构成制度和侵权责任分担制度两个方面。《侵权责任法》上的受害人过错制度仅包......
美国的立法体制(4)司法制度论文(1)
发布时间:2023-03-24
(一)立法建议权 美国宪法第2条第3款规定,"总统应经常向国会报告合众国的国情,并将他认为必要而适当的议案提请国会审议。"总统根据宪法的此项规定,以向国会提交国情咨文、国家预算咨文、年度经济报告等形式,行使立法建议的权力。......
美国的立法体制(5)司法制度论文(1)
发布时间:2023-03-11
根据美国联邦最高法院判例确立的原则,授权立法成立的条件包括:1、国会对于授权事项须有授权的权力;2、国会须明确限定授权的范围--明确授权的主题,定明政策,确定授权立法的标准;3、国会应于偶发性事件的立法中规定其要决定的范围......
美国的立法体制(7)司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
[07]曾广载:《西方国家宪法和政府》,湖北教育出版社1989年3月版,第240-241页。 [08]王晓民主编:《国外议会研究文丛》第一辑,华夏出版社2001年4月出版,第80页。 [09]引自孙哲著:《左右未来:美国国会的制度创新和决策行为》......
英国的立法体制(3)司法制度论文(1)
发布时间:2023-02-24
地方的立法职权 英国地方政府制度是1974年4月1日在全国改革后推行的,全国由英格兰、威尔士、苏格兰和北爱尔兰四大地区组成[xiii]。在威尔士和英格兰设郡和区;区以下设教区或乡。苏格兰设大区和区;北爱尔兰只设区。在地方的每一个郡......
美国的立法体制(3)司法制度论文(1)
发布时间:2022-10-22
3、设立军事学院和海军学院。引申自建立和保持陆军和海军的权力; 4、发电和出售剩余物资。引申自处置政府财产、管理商业和宣战等权力; 5、帮助和管理农业。引申自征税、提供公共福利和管理商业的权力。 (三)禁止联邦行使的......
美国的立法体制(6)司法制度论文(1)
发布时间:2022-09-27
从利益的角度讲,如果突破宪法和法律的规定,联邦(中央)和州(地方)有关权力划分的争论永远会存在,因为权力背后是利益和需要。即使在宪法和法律的框架内,由于立法语言的模糊性、情势变更、现实需要等多种原因,也都可能引致立法权限......
我国商业秘密立法模式的完善
发布时间:2022-12-09
【摘要】随着市场经济的不断发展和完善,商业秘密经济价值日益凸显,对商业秘密进行立法保护受到各国重视。本文从商业秘密的无形财产权视角出发,分析我国现行商业秘密法律保护模式的现状及不足,提出针对《商业秘密保护法》送审稿内......
试论独立学院刑法案例教学探析
发布时间:2022-08-21
" 论文摘要 案例教学法在刑法教学中的重要性已无须多言,但如何针对独立学院法本学生实施刑法案例教学是值得探讨的问题。本文分析了目前独立学院刑法案例教学中存在的问题,并着重从教学模式、课时分配、案例选择、考核方式等方面进行......
经济法在我国法律体系中地位的确立与发展
发布时间:2022-10-19
关键词 法律体系 经济法 结构框架 作者简介:贺琳,吉林财经大学法学院法律硕士(法学),研究方向:经济法。 中国特色社会主义法律体系是中国特色社会主义的重要组成部分,负责规范和约束人们在经济活动中的各项行为。随着我国改......
德国行政法学中行政主体概念的探讨行政法论文(1)
发布时间:2022-11-15
行政主体(Verwaltungstraeger或 Rechtstraeger der Vefwaltung)是德国行政法学中具有中心地位的概念之一,它加强了行政法学与宪法学之间的密切联系,反映了行政法学作为法学(权利义务之学)的基本特征,并在诸多方面指导行政法具体制度......
中国安乐死的合法化探讨
发布时间:2023-05-15
一、安乐死的概念 什么是安乐死我们只有了解了安乐死的实质意义才有资格倡导将其合法化。安乐死这个概念最初来源于希腊文,意味着快乐无痛苦的死去。《中国大百科全书法学卷》中的观点,把安乐死解释为:面对那些身患无法医治的绝症并......
美国的立法体制(2)司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
2、通过决议和财政法案; 3、审议法案; 4、对州宪法提出修正案,等等。 州议会一般每年开常会一次,会期通常不超过2个月。有17个州是隔年开常会一次。在一些州,公民还享有创制权和复决权。征集一定数量的公民签名同意后,就可......
英国的立法体制(4)司法制度论文(1)
发布时间:2023-03-02
根据董礼胜教授的相关资料及其研究,英国在工党政府1997年5月上台之前,长期以来基本上是不可能谈论中央和地方的权限划分。1997年工党执政后,首次明确划分了中央政府与威尔士、苏格兰和北爱尔兰地区政府的权限;恢复大伦敦议会,赋予其......
论中国国际私法的立法取向国际法论文(1)
发布时间:2022-12-22
摘要]建立社会主义市场经济体制的目标,对我国国际私法立法提出了新的要求。为重构和完善我国的国际私法立法,学者们提出了所谓“趋同论”和“特色论”等不同主张。这些主张的差异,一方面渊源于它们所受到的不同哲学社会思潮的影响,另......
英国的立法体制(2)司法制度论文(1)
发布时间:2022-12-29
英国议会享有立法权的体制,"可能使人以为法律是由议会'制定'的。但是,这些表面现象都是欺骗。"[vii]事实上,议会并不起草法案,对法案的修正权,也主要由政府行使。 (一)政府的立法提案权 英国政府在议会立法过程中起着较大......
探讨商人法之特征论文
发布时间:2016-07-28
商人法产生于中世纪的欧洲,其产生有深刻的历史背景,如城市的蓬勃发展、商人阶级的出现以及宗教观念的变革。商人法具有国际性、自治性等特征,这是一篇商人法之特征,接下来让我们一起看看吧! 商人法产生的社会背景 11、12世纪的欧......
中法新媒体教学比较——以巴黎国立高等装饰艺术学院为例
发布时间:2023-05-24
【内容摘要】随着社会的发展和技术的进步,国内的艺术教育正面临新的转型,以适应新时期的发展需要。作者通过对巴黎国立高等装饰艺术学院的考察和交流,选取其新媒体课程为切入点,介绍专业教学课程设计与教学特点,以此探讨新媒体艺术教育的多样性。【关键词】新媒体艺术教学创意思考跨界互动.巴黎国立高等装饰艺术学院(简称巴黎高装)创立于1766年,其前身是皇家绘画学院,1823年改名为皇家绘画学院及机械艺术学院,1.........
谈我国民商检察监督立法的法典化(1)论文
发布时间:2022-09-25
摘要:出于回应商事审判蓬勃发展对司法公正的迫切需求,传统民事检察监督要在与行政检察监督分离的基础上作“民商检察监督”的大体系构造。“民商检察监督”是横跨民诉法及宪法的交叉学科话题,为适应司法监督工作规范化的需要,极有必要......
论民商法价值取向的异同及其对我国民商立法的影响
发布时间:2013-12-19
论民商法价值取向的异同及其对我国民商立法的影响 论民商法价值取向的异同及其对我国民商立法的影响 论民商法价值取向的异同及其对我国民商立法的影响 [摘要] 民法和商法作为调整市场经济关系的重......
法人制度的基本理论和立法问题探讨(一)
发布时间:2013-12-19
法人制度的基本理论和立法问题探讨(一) 法人制度的基本理论和立法问题探讨(一) 法人制度的基本理论和立法问题探讨(一) 目 录 法人制度的基本理论和立法问题探讨…… 1 一、法人人格?......
德国行政法学中行政主体概念的探讨(3)行政法论文(1)
发布时间:2023-02-04
(四)被授权人 (beliehene)。[36] 是指以自己的名义行使国家以法律,或经由法律授权以行政处理或公法契约的形式所授与(Beleihung)的公权力(高权)之私人(自然人或法人)。在组织上其为私法主体,但在功能上是行政主体。现代国家功能......
遗产税立法若干问题探讨
发布时间:2023-04-02
遗产税立法若干问题探讨 遗产税立法若干问题探讨 遗产税立法若干问题探讨 遗产税是以财产所有人死亡后所遗留的财产为课税对象课征的一种税,属于财产税的一种。作为“富人税”,该税种的推行......
德国行政法学中行政主体概念的探讨(2)行政法论文(1)
发布时间:2023-04-27
二 德国的行政主体包括以下几种类型: (一) 国家。德国学者所理解的国家,其法律上的涵义是由领土、民族和政府等要素构成的统一法律人格。国家的权力固然来自于人民,但除此之外,其存在及权限不能从其他组织推导出来,因而被......
论中国国际私法的立法取向[1]国际法论文(1)
发布时间:2022-12-16
[摘要]建立社会主义市场经济体制的目标,对我国国际私法立法提出了新的要求。为重构和完善我国的国际私法立法,学者们提出了所谓“趋同论”和“特色论”等不同主张。这些主张的差异,一方面渊源于它们所受到的不同哲学社会思潮的影响,另......
坚持党对立法工作的领导提高立法工作质量的探讨
发布时间:2016-11-16
(一)市委领导地方立法工作的主要做法 1、定期召开人大工作会议并作出相关决定。自2001年以来,市委在每届任期内都召开一次人大工作会议,出台加强和改进人大工作的相关文件,明确市委领导人大工作及其地方立法工作的主要方式,加强对......
论中国国际私法的立法取向[2]国际法论文(1)
发布时间:2023-02-06
[摘要]建立社会主义市场经济体制的目标,对我国国际私法立法提出了新的要求。为重构和完善我国的国际私法立法,学者们提出了所谓“趋同论”和“特色论”等不同主张。这些主张的差异,一方面渊源于它们所受到的不同哲学社会思潮的影响,另......
法人制度的基本理论和立法问题探讨(二)
发布时间:2013-12-19
法人制度的基本理论和立法问题探讨(二) 法人制度的基本理论和立法问题探讨(二) 法人制度的基本理论和立法问题探讨(二) 2.法人责任形态的多样化是其发展趋势从法制史的角度考察,法人人......