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浅析鉴定人制度与专家辅助人制度在我国的完善

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浅析鉴定人制度与专家辅助人制度在我国的完善
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在我国传统的诉讼模式中,法官因专门学识和经验的缺乏,对专业性技术问题的界定,往往完全依赖鉴定。由于鉴定人绝大多数都是司法机关所属的鉴定部门的人员,其作出的鉴定结论也带有较强的“官方”色彩,因此,法官通常在思想认识上,将专业鉴定准司法化,鉴定结论为定案的唯一依据。

而现实中,我们对几位有法律鉴定资格的老师进行了采访,其大都表示司法鉴定制度的现实中缺陷重重,亟待解决和完善。如鉴定人出庭作证率极低,鉴定结论应当具有的权威性丧失,客观性和公正性受到质疑,其功用无法得到正常发挥;重复鉴定,多头鉴定,造成鉴定资源的浪费和诉讼成本的增加。对于此次专家辅助人制度在刑事诉讼法的引进,不论对当事人实体权利、诉讼权利的保护,还是对于法庭事实的调查、鉴定意见的鉴别都将有着重大进步。

新刑事诉讼法的相关规定已经设定了我国鉴定制度为鉴定人为主,专家辅助人为辅的模式。从上述分析可知这样的模式是可以保持诉讼效率和节约诉讼成本又兼顾当事人权利的一种模式。正如上文所叙,这样的制度设计是符合我国actio的分解程度的,因此是较为合理的。

而其具体如何实施,笔者设想如下:

一、鉴定程序启动权

根据实际调研可知,现实中超过百分之六十的刑事案件都启动了司法鉴定程序,作为在刑事案件中如此重要的司法鉴定,它如何得以启动当然是其先决且关键的问题。

(一)鉴定人的申请

诉讼方式不一定能与我国既有的实体法对接,不如仍保有大陆法系对鉴定人“事实认定”的中立地位,即仍将鉴定人的启动交与法官,以法官的自由心证为标准来启动鉴定人的鉴定,而至于当事人的权利保障则交由专家辅助人平衡。万不可不顾我国实体法与诉讼法的关系而盲目直接嫁接英美法的证据制度导致矫枉过正而取其“失去中立”、“效率低下”的糟粕而无法在我国诉以分解程度过多下的制度下得其精华。因此,笔者认为,鉴定人的启动仍然可以为法官“垄断”而成为中立的事实认定者,而被告获被害人的权利则可采用专家辅助人加以平衡。

(二)专家辅助人的申请

专家辅助人是来源于英美法系的制度模式,根据上文的讨论,我们可以知晓其虽然起源于actio分解程度较低的英美法但在刑事诉讼制度中是完全可以嫁接于我国的。在新刑事诉讼法明确规定专家由当事人申请并由法官准许后方能启动。这样的规定是可取的,因为我国刑法的构成要件理论导致法律层面的抽象化使得诉讼乃围绕法官对于各种要件事实产生心证。故而若当事人并无任何初步证据使得法官对鉴定人产生一定合理怀疑时是没有必要让其枉自启动专家辅助人的,否则不仅对案件事实并无任何帮助更导致了诉讼浪费和拖沓。而为了防止部分法官在批准当事人申请时过于僵化,笔者建议司法解释中可以借鉴我国新刑诉中的“非法证据排除”规则,规定只需当事人提供初步证据使得法官对原鉴定产生怀疑时申请专家辅助人进行调查即当允许。如此则可将效率与公平较好的平衡。

二、鉴定人与专家辅助人的资格确定和选任

(一)鉴定人的资格

正如上文所言,法院只认可指定鉴定机构或医院的人员甚至只认可登记在册的人员,以体现其中立公正。因此我国鉴定人制度的资格也可继续原来之相关规定。

(二)专家辅助人的资格

正如于英美法系中,专家证人由当事人自行聘任,其资格一般无具体标准,只是抽象地规定专家证人在一定领域内在知识、经验、技能、训练等方面具有优于常人的能力。故从理论上说,任何人都有可能成为法庭上的专家证人。因此专家辅助人当没有具体的当选标准,而作为“僵化”的鉴定人制度的补充。

三、鉴定人与专家辅助人的回避

为了保障鉴定人与专家辅助人的中立性。大陆法系司法为鉴定独特安排了回避制度。正如上文所言在actio分解程度较高的大陆法系国家是十分强调鉴定人的中立性。故鉴定人也需适用回避制度。英美法的由控辩双方掌握聘请专家证人的模式,事实上仅将专家证人当作有利于本方的一种证据来源而没有鉴定人回避之说。为了解决这中立性问题,英美法采用了证据开示制度。而由于其制度与actio分解程度较高的大陆法系不十分兼容,并有讼累、滥诉之虞,故本文已经再三强调其制度扎根于其实体法与诉讼法未分解的状态,故英美法系制度并不适合我国。

四、鉴定人与专家辅助人的权利义务

鉴定人制度在我国已有了不少岁月的积淀,其权利义务本应不会因为专家辅助人的参与而有大变化,但是由于我国原鉴定制度本就不够完善,在新刑事诉讼法给鉴定人创设了出庭的义务外,还需设立鉴定人的保护性权利、必要时的补偿权及细化例外的出庭义务的免除等。而这一切在新刑事诉讼法的司法解释修正意见稿都有一定的体现。另外在权利方面由于专家辅助人的介入,故当增加其与专家辅助人的对质权;义务方面则当增加其对专家辅助人的协助义务。 专家辅助人无论在新刑事诉讼法或其司法解释修正意见稿都没有很好体现,故本文在此做如下建议。

根据我国现有法律的规定及设立专家辅助人的立法精神,专家辅助人在诉讼中应当享有以下的权利:

(一)调查权

(二)质询权

专家辅助人应当拥有质询权。其质询权主要是针对鉴定结论。质询作为专家辅助人的权利,被质询人则无正当理由不得拒绝回答质询。我国目前并未相关立法可使被质询人可以拒绝回答。但与案件无关的询问;具有人身攻击的质询;被质询人具有保密义务的事项;涉及隐私权的事项等应当可拒绝回答。

(三)鉴定监督权

专家辅助人有调查权,故其可参与司法鉴定时当监督司法鉴定工作的实施。专家辅助人享有亲自到鉴定场所观看鉴定实施的权利,享有见证整个鉴定过程的权利。在正如上文所言专家辅助人不可代替鉴定人,故其只可有权参与补充鉴定和重新鉴定为限。如果在见证的过程中发现鉴定活动存在瑕疵,专家辅助人自可发表其意见,并记录在案。

(四)委托解除权

若是于犯罪活动或其他侵害专家辅助人利益或善良风俗的活动时都可使专家辅助人解除委托合同。

五、鉴定的效率――防止无用反复鉴定

全国人大常委会《决定》第9条规定:“在诉讼中,对本决定第二条所规定的鉴定事项发生争议,需要鉴定的,应当委托列入鉴定人名册的鉴定人进行鉴定。”《司法鉴定程序通则》第29条规定:“有下列情形之一的,司法鉴定机构可以接受委托进行重新鉴定:(一)原司法鉴定人不具有原委托事项鉴定执业资格的;(二)原司法鉴定机构超出登记的业务范围组织鉴定的;(三)原司法鉴定人按规定应当回避没有回避的;(四)委托人或者其他诉讼当事人对原鉴定意见有异议,并能提出合法依据和合理理由的;(五)法律规定或者人民法院认为需要重新鉴定的其他情形。接受重新鉴定委托的司法鉴定机构的资质条件,一般应当高于原委托的司法鉴定机构。”这些条文,都明确规定了重新鉴定制度,但遗憾的是没有对可以重新鉴定的次数作出限制,结果导致在司法实践中,大量存在对于同一事项多次重复鉴定的情形,浪费了鉴定资源,也影响了司法的公正形象。

总体来说,反复鉴定具有鉴定次数多、参与鉴定单位多、各个鉴定单位之间各执己见互不相让和结案相当迟缓等特征。在双方均申请传唤鉴定人出庭作证,而被法院以“鉴定人出差”为由驳回,至此,正如上文所言,由于actio的分解程度较高,我们不必也不可直接嫁接英美早已遭受诟病的鉴定,当建立类似“非法证据排除规则”的鉴定意见排除规则,有当事人或专家辅助人提供初步证据并使法官产生对其产生初步怀疑而出庭作证后使得对方可进行重新鉴定的制度。

六、鉴定人与专家辅助人出庭作证程序

鉴定人出庭接受询问是正当程序的要求,然而由上文可知在我国鉴定人出庭率极低,严重影响到了司法的公正性与权威性。而新刑诉已规定了鉴定人强制出庭制度。第187条规定:“公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议,人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据。”。

然而其并无进一步的细化,为了保障其出庭,笔者建议其先贯彻上文所叙的鉴定出庭补偿制度与保护制度等。其中更需设立鉴定人出庭例外制度。比如鉴定人患有重病、死亡、偶遇突发事件等无法出庭是可以理解的。此时则不必苛责其必须出庭,若有疑问则可直接重新鉴定或使其他专业人员(如同事或其他法院指定人员)来阐述。

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【摘要】儿童是祖国的未来,民族的希望,而家庭是父亲的王国,母亲的世界,儿童的乐园;社会是儿童成长的家园。儿童是社会的弱势群体,当今国际社会儿童问题被放在国际人权和社会正义运动的最前列。因此我认为儿童保护的立法是否完善,......
论我国死刑赦免制度的完善
发布时间:2022-08-15
一、我国现行死刑赦免制度现状 (一)死刑赦免制度概述 赦免也叫做恩赦,“是指国家宣告对犯罪人免除其罪,免除其刑的法律制度。赦免包括大赦和特赦两种。”发展到现在,赦免已经成为国家用以调节、平衡社会关系,弥补法律缺陷的一......
录音制品法定许可制度的存废与完善
发布时间:2022-11-13
录音制品法定许可的含义。我国学界通常认为,录音制品法定许可是指根据法律的明文规定,使用人可以不经录音制品著作权人许可,在一定条件下直接使用其享有著作权的作品,但需要向该著作权人支付报酬。我国《著作权法》中对于该制度的规......
浅析我国未成年犯社区矫正制度的完善
发布时间:2023-05-24
基于未成年犯的身心特征,对其适用社区矫正是一种比较适合的刑罚执行方式。由于我国未成年犯的社区矫正工作处于探索阶段,还存在着很多亟需解决的问题。为提高未成年犯矫正效果,减少再次违法犯罪,应抓紧出台未成年犯社区矫正专门立......
论我国民事调解制度的缺陷与完善
发布时间:2016-03-23
摘 要:民事调制度在我国历史悠久,是我国古代解决纠纷的重要方式,现在,仍为民事诉讼程序的一个重要组成部分,在其不断完善、发展的过程之中,作用和缺陷都日益凸显。改革开放之后,我国经济水平逐步提高,民商事案件逐渐增加。在实......
行政听证主持人的制度探析:人员选任与程序完善
发布时间:2019-12-11
摘要:听证制度作为公民参与行政的重要制度已经成为当今世界法治国家行政程序法的核心内容,在法治国家的建设中举足轻重。坚持域外经验与社会国情相结合,提出了听证主持人选任的设想和对听证主持人应具备的资格准入条件、考试制度等方面的见解。关键词:行政听证听证主持人选任一、域外探析:行政听证主持人的内涵确定与模式考察(一)行政听证主持人的内涵溯源听证源于英国普通法上自然公正原则,即“听取另一方证词”,其基本涵.........
我国非全日制用工制度完善研究
发布时间:2015-08-20
摘要:我国非全日制用工制度的规制存在着诸多的缺陷,既影响非全日制劳动者权益的保护,又影响非全日制就业的发展。发达国家在非全日制工的范围、合同形式、劳动基准法适用、规章制度参与权、平等待遇、工作时间和超时加班、非全日制......
完善我国行政备案制度的构想分析
发布时间:2022-07-22
随着我国市场经济的发展和政府职能的转变,许多行政管理事项将由审批制逐步转为备案制。行政备案将被广泛运用于行政管理的各个领域,成为行政机关实现对社会管理的一种重要途径和手段。对此,如何完善我国行政备案制度建设问题就显得日......
国债法律制度的完善——浅议我国国债立法
发布时间:2022-09-26
国债法律制度的完善——浅议我国国债立法 国债法律制度的完善——浅议我国国债立法 国债法律制度的完善——浅议我国国债立法 「摘要」通过对我国国债立法现状的分析,针对我国国债的特点和......
完善我国社区矫正制度研究
发布时间:2023-02-22
一、对社区矫正的界定 社区矫正的理念源于19世纪末的行刑社会化思想。认为严厉的监狱刑罚不利于对罪犯人格的改造,采取非监禁的刑罚方式能更有效地实施行对犯罪人的改造,有助于完善犯罪人的的社会人格。社区矫正制度是以社区为基础并......
论我国会计制度改革的不足与完善
发布时间:2023-02-24
[摘 要] 自我国加入世贸组织以来,具有我国特色的社会主义市场经济得到了迅速的发展,为了适应市场经济的发展需要,我国的会计制度也在不断地进行改革和完善。会计制度作为上层建筑,其改革必须要顺应市场,并且随着对象的改变不断革......
浅析我国夫妻财产制度及其完善(1)论文
发布时间:2023-05-15
摘要:夫妻财产制度是婚姻家庭立法中一项重要的法律制度。本文就我国现行婚姻法的夫妻财产制度作了理论上的探讨,分析了婚姻法立法的成功与不足,提出了完善夫妻财产制的立法思考,以为我国在民法法典化过程中作为婚姻家庭法的夫妻财产关......
兼论我国陪审制度存在的意义及完善_司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
「内容提要」陪审制度是当前司法改革的一个重要内容。文章主要介绍了英美法系的陪审制度和大陆法系各自不同的陪审制度,在此基础上,介绍了我国现行的人民陪审制度,对我国现行的人民陪审制度的存在意义及其改革进行了思考。 「关 键 词......
关于完善我国社区调解制度的经验借鉴和建议
发布时间:2015-08-28
摘 要:社区调解是以社区地域为基础,尽可能将社区内部的矛盾与纠纷在内部解决,以避免矛盾与纠纷的扩大化的社区治理方式。其目标是通过将矛盾与纠纷从根本上解决以整合社区资源、满足居民需求、推动社区发展。我国社区调解制度在我国......
技术侦查制度的完善与人权保障研究
发布时间:2023-01-19
摘要:2013年实施的《刑事诉讼法》对技术侦查措施和保障人权进行了规定,为侦查机关实施技术侦查提供了法律依据,同时也完善了人权保障理论,引起理论界和司法实务界的广泛关注。但是,由于技术侦查措施本身的扩张性和天然的侵犯性,使其极易侵犯当事人的合法权益。并且,我国目前的技术侦查立法还不完善,制度规范也不够周密,使其在人权保障上仍存在很多问题,亟待进一步完善。关键词:技术侦查措施;人权保障;程序正义中图.........
浅谈我国个人征信制度
发布时间:2022-11-08
摘要:个人征信制度是我国社会主义市场经济的重要组成部分,更是其健康有序进行的制度保障。在现代社会经济条件下,我国非常有必要尽快建立和完善个人征信制度,但由于发展时间较短,仍存在法律制度不完善、个人信用信息共享程度低等......
浅析国家审计全覆盖视域中的我国审计法律制度之完善
发布时间:2022-10-20
国家审计是国家审计机关对涉及到公共资金、国有资产、国有资源的管理和公权力使用以及领导干部履行经济责任情况的法律监督行为,是国家财经监督公权力行使的集中体现。在世界上绝大多数国家和地区,国家审计主要监督国家预算收支,我国......
完善我国风险投资法律制度
发布时间:2023-02-20
完善我国风险投资法律制度一、风险投资的概述1.风险投资的定义美国风险投资协会对风险投资的定义是指由专业投资者投资于新兴的迅速发展的、有巨大竞争潜力的企业中的一种权益资本。而经济合作和发展组织的定义则是,一种投资于未上市的新兴企业并参与管理的投资行为。其价值是由企业家和风险投资家通过资金和专业技能共同创造的。[1]2.我国风险投资的发展与障碍我国风险投资始于20世纪80年代中期。1999年被称为风险.........
论我国未成年人轻罪犯罪记录封存制度的完善
发布时间:2015-08-18
【摘 要】我国新刑诉法第275条首次规定了未成年人轻罪犯罪记录封存制度,在保护未成年人合法权益方面有重要意义。但存在立法不协调、责任不明确、操作性不强等不足。文章拟从理论依据、重要意义、立法现状等方面进行梳理,并提出完善......
我国权利质权制度的完善思考
发布时间:2022-07-24
" 我国现行担保制度是在改革开放之后随着商品经济的发展逐渐形成的,相对于抵押、保证、留置等担保制度,权利质权制度的发展较晚。1995年,《中华人民共和国担保法》首次规定了权利质权制度,随后,有关知识产权质押、股权质押、存单质押的......
浅析我国住房公积金制度存在的瑕疵及完善对策
发布时间:2023-07-27
自从我国决定建立住房公积金制度,经历了由局部试点到逐步扩大范围,现如今,住房公积金制度已经在我国全面建立并发展起来。根据相关部门的有关数据显示,公积金的实际缴存人数占全国总人数的比例每年都有所提高。有资料显示,2013 年......
公司人格否认制度完善之构想
发布时间:2015-08-17
【摘 要】公司独立人格赋予了公司类似于自然人的独立主体法律资格,实质上公司独立人格是社会发展需求的一种法律确认。虽然在公司独立人格的发展之路上有诸多质疑和反对的声音,但是我们仍然不可否认公司独立人格对于公司制度的运行和......
完善我国水权制度的若干构想
发布时间:2013-12-14
水是人类生活、生产的必需品,水权与每个人息息相关。因此,应当以完善的法律制度予以充分保障。无论实体上的制度还是程序上的制度,都必须科学可行并得到切实的遵守,这样社会才会秩序井然,水资源才能得到最优配置。然而,我国现行水权......
完善我国公证诚信制度的探讨
发布时间:2023-06-21
公证机构是保证我国法律实施以及社会秩序稳定的一项特殊司法活动,在我国法律制度完善中具有重要意义。公证机构对个人或者法人的申请,对民事法律行为以及具有相应法律意义的事件给予证明。同时公证效果具有法律效应,受到法律保护。在......
我国民事诉讼保障制度的完善
发布时间:2023-04-05
我国民事诉讼保障制度的完善 我国民事诉讼保障制度的完善 我国民事诉讼保障制度的完善 民事诉讼保障制度是保障民事诉讼顺畅进行的制度,也是保障当事人获得相应的司法救济的制度,使当事人的诉权......
人口调查制度方法的发展与完善刍议
发布时间:2017-03-18
摘要:人口数据是一个国家和地区最基本的要素信息,因而世界各个国家和地区都十分注重人口数据的科学采集。建国以来,我国开展了6次大型人口普查,进行了4次1%人口抽样调查,取得了许多宝贵的经验,在2010年实施了《全国人口普查条例......
国家审计机关质量控制制度的完善思路
发布时间:2013-12-18
审计质量是审计职业的生命,审计质量达不到规定要求,也就没有人敢去相信和依赖经其审计过的财务报表,为此,各国为确保审计质量都采取了很多措施。我国《国家审计基本准则》第七条虽然规定,“审计机关办理审计事项应当具备健全的审......
浅析我国行政复议制度的完善空间(1)论文
发布时间:2022-12-18
【论文关键词】行政复议 行政机关 审理方式 审理制度 外部法律责任 司法监督 【论文摘要】行政复议在实现行政机关内部自我监督的同时,更成为行政相对人可选的争议解决方式之一。然而由于立法技术的不成熟,我国的行政复议制度无论是在......
浅谈中国养老金制度的完善
发布时间:2023-01-30
养老金是大多数人在退休后的生活保障,中国作为世界上人口最多的国家,老龄化问题日益严重,同时巨大的不公平性使养老金制度问题越来越成为社会关注的热点,影响着社会的稳定及经济的发展。 1、中国养老金制度存在的主要问题 (1......
完善我国税收管辖制度的思考
发布时间:2023-01-31
完善我国税收管辖制度的思考 完善我国税收管辖制度的思考 完善我国税收管辖制度的思考 「摘要」税收管辖是非常重要的税收程序要素。我国的税收管辖制度存在一系列问题有待解决。国有企业改革......
论我国审计委员会制度的完善
发布时间:2022-11-05
一、审计委员会制度在公司治理中的重要性 一般认为,公司治理是指所有者(主要是股东)对经营者的一种监督制衡机制,即通过一种制度安排来合理配置所有者和经营者之间权利和责任的关系,是一种责、权、利的制衡。传统的公司治理......
我国消费者后悔权制度的完善
发布时间:2023-01-27
摘要:2014年新《消消费者权益保护法》第一次将消费者后悔权引入远程消费领域。在实施一年后,我国因网购退货而引发的纠纷数量仍居高不下。本文从实施现状出发,通过对中外立法进行,对条文实施过程中出现的问题进行分析,在发现我国......
我国食品召回法律制度的完善
发布时间:2023-03-18
食品召回指食品生产者按照规定程序,对由其生产原因造成的某一批次或类别的不安全食品,通过换货、退货、补充或修正消费说明等方式,及时消除或减少食品安全危害的活动。我国《食品安全法》中已明确规定了食品召回制度,但操作上还存在......
完善我国环境税收制度的思考
发布时间:2023-02-09
完善我国环境税收制度的思考 完善我国环境税收制度的思考 完善我国环境税收制度的思考 一、环境税收的内容及真意义 (一)环境税收的基本内容 随着可持续发展理论得到国际社会日益广泛的认同,环境保护问题......
我国天使投资的法律制度完善
发布时间:2022-12-15
近年来,天使投资在我国发展迅速,有效的解决了部分中小企业的融资问题,但由于相关法律制度的缺失,阻碍了天使投资的发展,政府必须从天使投资的概念界定、法律制度等方面加强对天使投资的规范并对其加以鼓励。 1天使投资的概念 天......