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简析禁止令制度在我国的适用与执行

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简析禁止令制度在我国的适用与执行
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在当前司法实践中,禁止令制度的适用与执行面临其“形式意义大于实质意义”的质疑。据笔者调查,以上海市为例,除徐汇、浦东法院等禁止令适用“大户”以外,几年来上海市多数区县适用禁止令的情况屈指可数,且多发生于刑修八刚出台之际,于是上文所述“形式意义大于实质意义”的质疑似乎不言自明了。

究其源头,禁止令制度到底是何种性质,学界有不同看法:第一种观点是执行监管革新说,认为禁止令并不是刑罚种类的创新,而是专门就管制犯与缓刑犯加强监管的一种手段创新――该学说直接来源于官方对增设禁止令制度的解说。第二种观点是保安处分说,认为禁止令制度与外国保安处分制度的性质相同,即都是刑事司法处分的一种,它是由刑法规定的,由法院予以裁量宣告而适用的刑事诉讼程序,并且属于限制自由性质的保安处分。第三种观点是综合性处遇措施说,认为无论是禁止令法律内容还是禁止令的法律功能都体现出复合性特征――“禁止令本身是行政措施与刑法措施的复合体”,其直接法律功能是管制执行的绳索与缓刑考验的规则综合,间接功能则表现为刑罚执行或者缓刑考验期间的资格禁止。第四种观点是矫正辅助措施说,认为从禁止令立法规定位置来看,并不是缓刑与管制的内容,其与社区矫正性质相似,都是矫正制度的重要辅助措施。第五种观点是法律义务说,该说认为我国刑法中的禁止令不是一种附加刑,也不同于西方国家刑法中与刑罚并行的保安处分措施,它是执行刑罚的一种强制性措施,是罪犯必须履行的特定义务。

有人认为,禁止令制度“出身”的不明确对其适用与执行造成困扰――尽管两高两部《关于对判处管制宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定(试行)》对禁止令的内容进行了细化,但由于没有机关对禁止令制度的性质及适用原则详加规定,且有关学者对此分歧较大,导致司法实践过程中禁止令制度适用的偏差。笔者认为,禁止令性质的不明确固然在一定程度上影响其适用与执行,然纠结于禁止令制度的来源并非能够真正解决禁止令制度在我国适用的困境,毕竟禁止令制度最终扎根于社会主义法治的土壤,若是将其定性为混合了各派学说、“取资本主义精华,去资本制度糟粕”的中国特色社会主义法律刑罚制度或更为正确。而实际使禁止令制度陷入无用论争议的,是其适用没有明确统一的参照规则,其执行缺乏司法一体化的全程监督和物质条件及人力资源条件的匮乏。

禁止令制度入刑有必要吗?答案一定是肯定的!禁止令制度入刑是世界刑罚轻刑化的必然趋势,也是中国社会转型期的现实需要;既能更好的节约司法成本,促使罪犯跟好的回归社会,又能从源头上预防犯罪,保障受害人及社会等多方利益的不受侵害。禁止令入刑是我国刑法的一大进步,这点毋庸置疑。

首先,禁止令制度所涉罪名广泛,几乎囊括了刑法中所有相关罪名。就上海而言,基层法院判处禁止令之案由多集中在信用卡诈骗罪、票据诈骗罪、非法经营罪等经济类犯罪。当然,也不乏故意伤害这类暴力性犯罪,只是所占比例较小。禁止令禁止之事项则多集中在“禁止从事高消费”,禁止从事“申领信用卡”等行为,或“禁止进入酒吧、夜店”等特定场所。

其次,从主观罪过方面看,禁止令适用过程中,故意犯罪适用比例要远高于过失犯罪。这是因为,法官对罪犯判处禁止令的依据之一就是罪犯的再犯罪危险,而故意犯罪再犯罪的危险可能性要高于过失犯罪。在过失犯罪中,业务过失又占据了大部分――业务过失类犯罪的禁止令内容多是在一定时期内禁止从事相关活动,这有利于督促罪犯反思,提高其职业注意能力,对预防再犯有显著效果。

再次,从禁止令所依附的刑罚种类上看,依附于缓刑适用禁止令的案例远远多于管制与禁止令相结合的案件――这与我国管制刑配置较少与司法适用管制刑较少有很大的关系。

最后,从适用对象上看,禁止令适用对象虽无限制,但实践中主要适用于未成年人案件,这是基于对未成年人罪犯从宽处罚和以教育、改造为主的刑事政策,体现出司法机关对未成年人强化执行监管的一种倾向。

禁止令的推行在矫正罪犯方面表现出积极的价值――“它不但是宽严相济刑事政策在行刑领域的重要体现,还是行刑社会化的重要方式”。禁止令充分发挥社区矫正的优势,吸纳广泛的社会力量来对罪犯进行改造、矫正和监督,有利于减少“监狱化现象”,从而节约司法成本。其直接效果是促使管制与缓刑制度臻于科学,并有效地缓解传统管制与缓刑监管困难问题。

然而,先进的制度一定能很好的适用吗?结果并不尽然!在中国目前社会的情况是:我们洒下希望的种子,却或者忘了浇水,或者忘了除草,或者忘了驱虫,――总之,我们给不了完全孕育自由之花的土壤,这样一片土壤下长出的亦不尽然是我们需要的那颗果实。

当前司法实践中,适用禁止令的内容不明朗。比如,“禁止进入xxxx等娱乐场所”――这里一个‘等’字,让禁止令的范围变得不清晰,诸如健身房之类的地点能否算作“娱乐场所”?没有法条对其进一步明确规定。再如,禁止令规定禁止高消费,却未进一步明确规定何为“高消费”?类似购买经济适用房或奢侈品(比如名牌包)的行为是否算作高消费?针对这一点,法官难以达成切实统一的标准。另外,禁止令规定“禁止接触特定人”,但对“接触”一词的定义模糊――所谓的“禁止接触特定人”是仅指物理上的接触还是包含通过QQ、微信等通信手段联系特定人的情况,这一点没有明确的规定。另外,如“禁止接触毒品”的禁制令颁发亦没有必要,因为法律本身就规定禁止接触毒品,这样一来,禁止令制度的适用就易处于一个可行性不强的尴尬境地。

在禁止令的执行方面同样存在一系列问题。第一,由于禁止令制度立法超前,导致缺乏相应禁止令执行法例及时跟进;第二,社区矫正机关执行能力不足,存在人员不够,经费不足的情况。基层社区矫正机构的工作人员通常只有个位数,却需要对社区内数以百计的社区矫正人员的社区矫正情况和禁止令执行情况进行监督,人员不足且任务重,易导致矫正工作无法有效地展开;第三,禁止令制度缺乏指导执行的相关实施细则,由于法律只规定了具体的框架,而对很多细节性问题未加展开,由此增加了执行工作的难度;第四,执行机构缺乏处罚权。实践中,对于违反禁止令的情况有三种处罚方式:一是由社区矫正机构予以警告处分。二是由公安机关根据《治安管理条例》给予治安处罚。三是若情况严重,由法院撤销缓刑。而社区矫正机构只能进行第一种处罚,其余还是要依附于公安局及法院。

综上,禁止令制度作为刑罚非监禁化的“先头兵”,是基于防止交叉感染,节约司法成本、帮助罪犯改造等诸多因素的必然趋势。长远来看,禁止令制度有利于我国司法体制的发展,但在当前中国,其实践中所存在的超前性问题仍制约着该制度的优化。相应法律制度规定的不具体易导致禁止令的适用与执行成为一纸空谈。因此,应当尽快建立健全规章制度,使禁止令的适用、执行更加科学化才是当务之急。

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论强制执行制度的改革与完善司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
强制执行制度是人民法院按照执行根据,运用国家强制力,依照法定程序,迫使被申请执行人实现生效法律文书所定权利的一种司法制度,是我国司法制度的重要组成部分。 一 作为严格意义上的强制执行制度,是民事诉讼、仲裁、公证、调解等制......
公证债权文书强制执行法律适用的实证分析(1)论文
发布时间:2013-12-17
内容提要:本文着重分析了公证债权文书案件的执行依据、执行效力范围等法律适用问题,寻求一条法院有效地对赋予强制执行效力的公证债权文书进行执行的合理途径。 关键词: 公证债权文书/强制执行/法律适用 一、强制执行的执行依据 从收......
执行型下的软制度建设
发布时间:2022-07-24
一、执行型政府与行政执行力(二)行政执行力的构成有效的执行力是由许多要素和过程综合作用的结果。因此,行政执行力不是单个的力,而是由诸多要素相互作用形成的一个合力。而其中忠诚力、理解力、领导力、控制力是构成行政执行力的基本要素。忠诚力是政府部门及其工作人员因对党和国家、上级政府以及自身工作有着坚定的信念和执着的热爱而产生的强大执行力。忠诚力是一种由信念产生的强大力量,会唤起忠于党、忠于国家、忠于人民.........
从比较法的角度出发探讨外国法在我国的适用
发布时间:2023-06-28
一、外国法和判例进入我国司法运用的理论途径 如何将外国法和判例纳入我国司法运用之中,将外国法和判例纳入我国司法运用的途径有哪些呢,我们应该着重分析探讨,才能更有利于比较法的实现,更公正有效的解决司法争议,与世界接轨,......
对我国会计准则执行机制进行研究
发布时间:2016-08-25
会计准则执行机制通过协调会计准则参与各方利责关系来保证会计准则执行效率。借鉴高璐(2002年)对英国会计准则执行机制的研究,对于我国的会计准则执行机制,本文从以下几个层次进行探讨。 1会计准则制定环节 作为会计准则执行过程中......
我国IPO发行制度的借鉴与改革
发布时间:2023-02-24
摘要:2013年11月30日,中国证监会正式发布《中国证监会关于进一步推进新股发行体制改革的意见》,提出我国新股发行向注册制过渡。这一举动对我国完善以证券市场为核心的现代金融体系具有重大影响。然而我国新股发行制度还存在诸多问......
关于会计准则执行与制度环境的影响分析
发布时间:2015-08-12
摘 要:会计准则执行是一种选择性行为,缺少有效执行,会计准则只是流于形式,没有实际意义。我国企业会计准则具体准则2006年发布38个,2014年发布3个,共41个。会计准则对市场经济的规范运行具有较为重要的意义。在实际的市场运用工......
浅析鉴定人制度与专家辅助人制度在我国的完善
发布时间:2023-05-23
在我国传统的诉讼模式中,法官因专门学识和经验的缺乏,对专业性技术问题的界定,往往完全依赖鉴定。由于鉴定人绝大多数都是司法机关所属的鉴定部门的人员,其作出的鉴定结论也带有较强的“官方”色彩,因此,法官通常在思想认识上,将......
限制开发区与禁止开发区产业选择的SWOT探析(1)论文
发布时间:2022-10-10
摘 要:从限制开发区和禁止开发区产业政策入手,重点研究两类区域的产业选择,认为解决上述两类区域生态环境保护与经济发展之间矛盾的出路在于发展环境产业。运用SWOT分析法以甘肃省为例分析了限制开发区和禁止开发区发展环境产业的优势、......
巧用执行时效中断,助推强制执行
发布时间:2022-12-31
一、什么是执行时效、执行时效中断 执行时效又称为申请执行期限,是指法律文书确定的权利人,在法定期限内不行使请求权利,持续达到一定期间而致使其请求权消灭的法律事实。 执行时效中断是指申请执行期限因某一法定情形而中断,从......
我国银行存款保险制度探析
发布时间:2023-07-17
【摘 要】:存款保险制度是当今世界各国维护金融稳定的安全网之一,它有助于防止银行挤兑的发生,维护金融稳定。依据当前我国金融业的发展现状,有必要建立适应我国国情的存款保险制度,维护金融市场的稳定。本文主要论述了建立存款保险制度的......
我国行政执法中存在的问题及其对策分析
发布时间:2023-02-14
食品安全是保护公众健康、提高公众生活质量的基础。查字典范文网为您编辑了“我国行政执法中存在的问题及其对策分析” 我国行政执法中存在的问题及其对策分析 行政执法是现阶段我国建设社会主义法制过程中最主要的内容和环节之一。一......
我国适度普惠型社会福利制度现状及对策分析
发布时间:2023-06-22
社会福利通常是指国家和社会为增进和改善社会成员尤其是困难者的社会生活而提供的一种社会制度。社会福利与社会保险和社会救助一起,构成中国的社会保障体系。相比于社会保险和社会救助,社会福利具有受益范围广、保障内容基础}h}强和......
我国行政强制制度论文
发布时间:2023-05-19
以规范行政强制的设定和实施,保障和监督行政机关依法履行职责,维护公共利益和社会只需,以下就是由小编为您提供的我国行政强制制度。 保护公民、法人和其他组织的合法权益为目的的《中华人民共和国行政强制法》(以下简称《行政强制......
分析国际产品责任法律适用制度的发展
发布时间:2016-04-08
大家好,欢迎来到查字典范文网,小编今天为大家带来国际产品责任法律适用制度的发展,希望大家喜欢! 一、各国国际产品责任法律适用制度 (一)美国 美国法学会在1972年编订《第二次冲突法重述》之后,绝大多数州就开始抛弃以侵权行为......
简析我国《刑法》第37条关于定罪免刑的司法适用
发布时间:2022-12-15
我国《刑法》第37条规定了定罪免刑规则条款。在现有的刑法体系中,该条款可以说属于边缘性的法律规范,加之该条规定的适用标准可操作性不强,造成理论上的诸多争议和实务部门适用的担心。因此,要正确适用《刑法》第37条的免予刑罚处罚......
浅析信用制度与我国商法之现代化
发布时间:2016-04-19
论文对绝大多数的朋友们来说是必不可少的,为了让朋友们都能顺利的编写出所需的论文,论文频道小编专门编辑了浅析信用制度与我国商法之现代化,希望可以助朋友们一臂之力! 我国市场经济发展的同时也出现了很多问题,像合同诈骗、违约......
由“执行难”论我国现阶段的法律缺陷司法制度论文(1)
发布时间:2022-10-09
论文摘要:“执行难”问题是近年来一个十分严重的社会问题。作者认为,“执行难”的存在不是偶然的,它是由我国现阶段存在的法律缺陷造成的。这些法律正是我国市场经济法律体系必不可少的组成部分,就是国家应当对包括自然人在内的所有民......
限制被执行人高消费制度存在的问题及对策
发布时间:2023-07-10
[摘 要]限制被执行人高消费制度是指人民法院对已经立案执行的被执行人不履行生效法律文书确定的义务,根据当事人申请或者依职权,对被执行人的高消费行为进行限制,以促使其自觉履行义务的一项制度。文章对该制度运行中存在的问题进行......
执行医院会计制度的一些体会分析
发布时间:2022-11-23
摘要:《医院会计制度》已于2014年1月1日正式实施,与之前实行的《事业单位会计制度》相比,会计核算方法、科目设置、财务信息反映等很多会计事项都发生了很大变化,对医院财务管理工作产生了重大影响。对此,我们应该加强研究,明确影响因素,并积极探讨新的管理模式和业务处理方式,避免财务管理出现无序甚至失控状态。关键词:医院会计制度;必要性;影响一、实施《医院会计制度》的必要性近几年,随着市场经济的逐步完善.........
简析我国生态文明制度建设的历史演进
发布时间:2023-06-23
随着改革开放的深入,我国工业化、城镇化进程不断加速,经济发展对资源环境的要求也不断增加。面对资源环境对经济发展的压力,党和国家将生态环境问题上升到人类文明的高度,提出了生态文明的理念并强调从制度层面加强生态文明建设。十......
试论情事变更在我国的适用
发布时间:2013-12-19
试论情事变更在我国的适用 试论情事变更在我国的适用 试论情事变更在我国的适用 摘要:情事变更原则一直被视为对“契约严守”的相对突破,在德国表现为“法律行为基础制度”,法国表现为“不预见......
我国加入WTO后税务与海关执法执纪部门如何适应工作
发布时间:2013-12-17
我国加入WTO后税务与海关执法执纪部门如何适应工作 我国加入WTO后税务与海关执法执纪部门如何适应工作 我国加入WTO后税务与海关执法执纪部门如何适应工作 一、入世与我国的关税 我国的关税税率一降再降。但我......
非监禁刑适用问题初探
发布时间:2023-03-02
非监禁刑适用问题,在对非监禁刑适用现状进行考察的基础上,分析非监禁刑适用存在的问题、原因,并提出相关建议。 一、对非监禁刑适用的价值分析 非监禁刑是指由法院决定的,对犯罪分子适用的,在监狱、看守所等监禁场所之外实施的,......
非监禁刑适用问题初探
发布时间:2023-02-15
本文是一篇非监禁刑适用问题的内容,尽管我国刑法对非监禁刑做了一定的规定,但仍过于原则化,缺乏可操作性,使得法官在司法实践中难以把握,让我们一起来看看具体内容吧! 非监禁刑适用问题,在对非监禁刑适用现状进行考察的基础上,分析......
欧盟全面禁塑令获得通过
发布时间:2023-03-15
当前,欧洲对厚度小于50微米的轻质塑料袋的使用量最大。由于材质轻薄,这种塑料袋极少得到多次使用。据统计,2010年,欧洲人均手提塑料袋的年使用量是198个,其中约90%为轻质塑料袋。同年,欧洲超过80亿个手提塑料袋被丢弃,并且这一数......
现行执行证书制度的优缺点探究
发布时间:2022-08-20
摘 要 近年来,强制执行公证在我国的社会经济生活中发挥着积极的作用,能够更好地预防纠纷、帮助债权人快速实现债权。然而该行为对债权人和债务人的权利义务影响重大,由于相关法律规定的不完善,强制执行公证在执行证书的签发程序、......
俄罗斯禁止从欧盟国家进口家畜
发布时间:2023-04-24
俄罗斯禁止从欧盟国家进口家畜 俄罗斯联邦兽http://WWw.LWlm.cOM医和植物卫生监督局3月2日宣布,从3月20日起,俄罗斯将暂停从所有欧盟国家进口牛、羊、猪等家畜。 俄联邦兽医和植物卫生监督局当天在一份声明中说,采取这一措施的原因是......
“禁售令”对中俄贸易的影响分析(1)论文
发布时间:2022-10-15
【论文摘要】 2007年4月1日正式实施的“禁售令”,将使十多万在俄从事市场零售业的华商被迫返乡,从而在短期内给中俄贸易带来消极影响。但是从长期来看,“禁售令”有助于规范中俄贸易,促进中国公司对俄增加投资,从而提升中俄经贸关系......
论溢油鉴定在海事行政执法中的法律适用行政法论文(1)
发布时间:2022-10-14
论文摘要:本文主要论述了溢油鉴定结论的合法性条件,溢油鉴定在海事行政执法中的适用等问题,提出了确立海事部门溢油鉴定机构合法地位的相关建议。论文关键词:溢油 鉴定结论 法律适用 Abstract The legal conditions of oil spill ide......
美国证券执法中的行政法官制度(1)论文
发布时间:2023-01-08
【论文摘要】 现代资本市场对证券执法提出了统一性、专业性、独立性、高效性、权威性的要求。美国依托自身实践,发展完善了SEC行政法官制度,在发挥其专业、高效等突出优点的同时,秉承制衡、救济的宪政司法基本原则,从人事任免、职权范......
由“执行难”论我国现阶段的法律缺陷(3)司法制度论文(1)
发布时间:2022-12-09
其次,因为国家对自然人资产及负债状况的不明,为各种各样涉及财产的犯罪创造了得天独厚的便利条件。贪污、受贿、挪用、侵占、诈骗、洗钱、抢劫以及盗窃等通过非法途径取得财产的违法犯罪行为,可谓得手容易发现难! 即使发现了也很难将损......
探析廉租房制度目前在我国运行过程中存在的问题与解决对策
发布时间:2017-05-25
廉租住房制度是针对住房困难的最低收入家庭实施的一种社会救助,是中国住房保障体系的重要组成部分。享受廉租住房保障的对象,需要具备两个基本条件,一是城镇最低收入家庭,二是住房困难,另外,申请家庭成员中至少有1人为当地非农业常住户口。摘要:关注民生,努力使全体人民住有所居,是我国当前面临的一项重要任务。在目前房价过高的形势下,加强廉租房制度建设,一方面能够为解决城镇居民中低收入困难家庭的住房困难问题提供.........
论委付制度在财产保险领域的适用
发布时间:2022-11-16
委付是海上保险所特有的一种具体理赔方式。它是指在发生保险事故,造成保险标的推定全损时,被保险人明确表示将该保险标的的一切权利转移给保险人,而请求保险人赔偿全部保险金额的法律行为。 一、委付的性质与成立条件 委付的性质与......
我国国债规模的适度性分析研究论文
发布时间:2014-01-08
摘要:查字典论文网带来了国债研究论文,供您参考阅读,希望对您设计论文有所帮助! 总结:国债研究论文就为大家分享到这里了,希望对您撰写文章有帮助,更多精彩论文尽在查字典论文网! ......
我国的CFO制度浅析
发布时间:2022-11-09
我国的CFO制度浅析 我国的CFO制度浅析 我国的CFO制度浅析 一、目前,我国缺少真正的CFO 1、我国的总会计师或财务总监的职责不同于CFO.尽管在中国总会计师协会第三次全国会员代表大会之后,中国总会计师协......