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简谈互联网对传统冲突规范连接点之冲击及应对策略

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简谈互联网对传统冲突规范连接点之冲击及应对策略
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E时代的浪潮早已席卷全球,互联网专家维克托・迈尔-舍恩伯格在著作《大数据时代》里的“未来的世界一定是数据化的”这一预言早已成真。随着互联网打破了传统信息传播格局,侵权案件的发生也从现实世界蔓延到了虚拟世界中。各国在处理网络侵权纠纷中出现了难以通过以传统连接点寻找准据法的困境。比如著名的雅虎纳粹用品案、美国compuserve公司色情新闻案都显示了互联网这一平台对国际私法的巨大冲击,侵权人的隐匿性、侵权行为地的不确定性与侵权结果发生的地域宽性等网络侵权的特性对确定法院的管辖权发出了挑战。

一、网络侵权及其特点

网络侵权即特指在网络环境下所发生的侵权行为。而网络是指将不同地理位置的、具有独立功能的多个计算机系统通过通信设备和线路连接起来的,拥有功能完善的网络软件及网络操作系统等优势的,用以实现网络中资源共享的系统。较之传统侵权,网络侵权具有如下几个特点:

(一)侵权主体复杂隐密

网络侵权行为按主体可分为网站侵权和网民侵权。网站侵权又主动侵权与被动侵权。主动侵权的表现形式是一些网站未经许可也未向著作权人支付报酬,擅自将属于他人的软件、文章、图片、音乐、动画置于自己网站上供用户浏览、下载等侵犯著作权人人身权与财产权的行为。被动侵权首先基于网站负有管理注册用户的义务,本网站的用户有侵权行为的发生,经著作权人向网站提出警告后网站仍不将侵权作品移除的造成共同侵权的情况。对于网民侵权的情况就更为隐密了,表现为人们在网上可以自由使用网名甚至匿名,更有盗用他人网络身份进行诈骗等情形,在具体实践中对侵权人的认定就有了技术上的难题。

(二)侵权行为难以认定

侵权行为的认定必须有证据作为支持,但在网络世界中,所谓的证据也是由数字和代码构成的,容易出现删改、伪造且不易鉴别。由于网上的讯息瞬息万变,证据保持性较差,证明力也较弱。因此,对于网络侵权存在举证难的问题。

(三)侵权后果难以控制

网络具有全球性的特点,信息的传播变得覆盖面更广,信息接收更为及时。当侵权信息一旦散布到网上,其结果就变得难以控制,由于网络的管理具有非中心化的特点,与现实世界不同的是,政府也不能及时遏制某一突发事件的传播,信息的可复制性更导致无法从根本上切断传播源。

二、传统连接点确定管辖权的原理

连接点又称连接因素或连接根据,它是指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。通常这些事实因素是用“国籍”、“惯常居所”、“缔约地”、“履行地”、“侵权行为地”、“婚姻举行地”、“遗嘱作成地”、“物之所在地”这样一些与物理空间相关的概念来加以表示的。国际私法的本质是以连接点的指引为手段,以实现国际社会法律调整规则的实体统一为目标解决国际民商法律冲突和法律适用的法律规范。法律选择的过程也就是把不同的法律关系和不同国家的法律制度联系起来的过程。而这种联系,正是通过连接点的选择与确定来实现的。连接点是将冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律相联系的纽带,确定了连接点才能确定适用的准据法,所以说选择连接点是确定国际网络侵权管辖权的关键。

三、互联网对各传统连接点提出的挑战

(一)属地连接点

属地连接点与物理空间位置密切相关,具有确定性和唯一性。比如物之所在地、法院地等属地连结点在现实世界中是合理的,属地原则也是国际法中一贯用于确定国家的管辖权。但在虚拟空间中,属地连接点就失灵了。互联网世界没有地域与国界的划分,任何人都可以进入别国的网站进行活动。以侵权行为地或侵权结果发生地来确定管辖的方法在网络环境下也并不适用。现有的技术只能获取定位网络用户的IP地址,但仅凭一串数字符号并不能获取网络用户的住所和身份。侵权人完全可能在一些开放性的网络使用场所实施侵权行为,确定计算机的具体位置变得毫无用处。至于侵权结果发生地就更不确定了,比如网络名誉权纠纷案件中,侵权人往往散布一些信息于交流平台之上,加之他人的转发与传播,这些侵权信息完全可能遍布全国乃至全世界,造成大范围的恶劣影响,侵权结果发生地究竟以哪个地区为准难以界定。

(二)属人连接点

典型的属人连接点有国籍、住所、居所,往往强调连接点与当事人之间的关系。属人管辖原则在虚拟空间也陷入尴尬境地,因为在网络空间中很难确定当事人的国籍。我们仅能在网络上查到侵权的内容,知道确有人实施了侵权行为却无法直接获得侵权人的身份信息。互联网的开放性与自由性使网络用户获得了方便,用户在上网时并不被要求以确认其身份作为网络使用许可的通行证,这使得以国籍作为连接点变得没有意义,更不用说确定当事人的住所或居所了。因此,以属人连接点来确定网络侵权的管辖意义也不大。

(三)最密切联系地

最密切联系原则一直受到各国学者的青睐,但到了虚拟世界同样存在巨大的缺陷。在司法实践中,侵权行为发生地或侵权行为结果发生地往往与案件有最为密切的联系。在侵权行为发生地与结果地都难以确定的情况下,最密切联系原则也难以运行。并且最密切联系原则虽然灵活但赋予法官过大的自由裁量权和侵权法律适用的不确定性会影响法律适用的公正与公平。另外,过于灵活的法律选择方法实际上都存在不同程度上的法院地法适用倾向,扩大法院地法的适用,会有损于内外国法的平等地位。

四、应对策略

(一)寻找新的连接点

鉴于传统的连接点难以帮助确定网络侵权案件的管辖权,有必要寻找一个合适的新的连接点以适应网络环境下的纠纷解决之需要。笔者赞同“服务器位置所在地论”,即互联网服务提供商(ISP)及其住所可以构成新的连结点。ISP为一般企业及私人互联网浏览所提供的拨号连线、综合业务数字网、DSL、缆线调制解调器、专线等上网服务,还包括主机托管、电子邮件、网页寄存等服务。ISP处于内容收集者、生产者以及业务提供者的位置,负有管理网络信息,维护网络秩序的责任,因此服务器的设立者和管理者也就是ISP可以构成法律关系中的要素。

(二)各国制定统一实体规范

国家之间通过以双边或多边国际条约的方式制定《网络安全法》,以减少法律冲突,达到直接调整涉外民事关系,避免法律选择的目的。在网络世界中,本就无国界的划分,人们的身份地位平等,网络使用的方式并无多大差别,完全可以制定统一的网络使用规范来约束用户的行为,以便于形成良好的网络秩序。这一方法可以提高法律适用的预见性、明确性和稳定性,避免当事人挑选法院。

五、结语

网络已深入到人们的日常生活之中,在网络社交中难免会出现一些冲突,当出现网络侵权时,特别是涉外网络侵权时,我们需要及时确定管辖法院以提起诉讼维护权益。只有正当处理连接点问题,才能从根本上确保公正与公平。“服务器位置论”已在我国2000年施行的《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》中亦有体现,可见其认可度与可行性,至于统一的《网络安全法》尚需各国在讨论与磨合中制定,毕竟各国法律习惯不同,想要制定让大家都满意的规范仍有一定难度。

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发布时间:2023-02-02
新世纪第一个十年已经过去,昔日以传播高效便捷、覆盖范围广泛而自骄的媒体广播,不仅要受到传统的报纸报刊、电视节目的竞争,还要面对日趋激烈的网络媒体竞争,尤其是当方便快捷的手机客户端这一新型传播媒介兴起,数字化进程进入了......
分析互联网金融对传统金融的挑战与风险防范
发布时间:2023-06-22
自进入到21世纪以来,互联网在我国的发展速度也在不断加快,这使得我国也成为了当前世界范围内上网人数最多的国家。互联网的出现,也在一定程度上改变了人们的生活方式,让人们在日常生活工作中享受到了极大的便利。同时,互联网金融的产生不仅对传统金融模式的发展带来了极大的挑战,也在一定程度上为金融行业的可持续发展埋下了风险。一、互联网金融对传统金融发展带来的挑战互联网技术的产生和应用在不断改变人们生产生活与工.........
研究供给侧改革背景下我国金融监管体制重构的思考——基于互联网金融对传统金融的冲击分析
发布时间:2023-03-14
一、引言纵观整个金融发展的历程,却也不难发现其中蕴藏的规律,而金融市场主体混业经营就是其中的显著方向。近年来,随着经济社会发展的加速,互联网金融的快速发展,之前传统的金融分业经营模式已经逐步被多品类、全方位的综合性混业经营所取代,金融机构往往都是集基金、证券、保险等多种金融业态于一身。而反观金融监管方面,一行三会却依旧秉着谁的孩子谁抱走的管理原则,因此也造成了新的金融模式下的监管空白,严重阻碍了金.........
互联网金融对传统金融影响刍议
发布时间:2023-02-23
摘 要:随着市场经济的发展,科学技术的推动,互联网在平民百姓的生活中已逐渐日常化。而互联网金融的发展也逐渐开展起来,对传统金融的发展造成了一定的冲击作用。而本文主要介绍了互联网金融的现状,互联网金融对传统金融的影响以及......
论网络色情文化对青少年性道德的冲击
发布时间:2023-06-18
摘要:随着互联网技术的快速发展,网络色情已经成为阻碍网络文化健康发展的“毒瘤”,它通过各种方式不断冲击和摧残青少年的心灵,严重危害青少年的身心健康。因此,我们必须采取有效措施遏止色情网络文化的蔓延。 关键词:网络;色情;青少年......
商业银行应对互联网金融的策略研究
发布时间:2023-02-10
[摘要]文章首先对互联网金融与传统商业银行进行对比分析,在此基础上研究互联网金融在负债业务、资产业务、中间业务、经营模式等几个方面对传统商业银行的影响,最后提出传统商业银行应对互联网金融的对策建议。 [关键词]互联网金融......
会计工作与注册会计师审计的冲突及对策
发布时间:2023-07-02
一、冲突(-) 研究 基础、工作基础不同。 目前 我国的 会计 工作是以会计准则及行业会计制度为基础,不管是会计准则还是各行业会计制度都是以各项会计业务的核算为侧重点,强调的是会计核算的规范性及正确性。我国现行注册会计师审......
PKE系统的防冲突设计
发布时间:2023-06-22
摘要:本文设计的PKE系统在通讯上采用高频和低频相结合的方式。在有效范围如果有多个标签,可以使用该方法解决标签的防冲突。本文主要介绍了AC协议设计的基本信息和注意事项,讨论了AC协议中使用二种不同的唤醒方式对PKE系统的不同时间响应。使用这二种唤醒方案都可以实现标签的防冲突,根据使用环境的不同可以选择不同的唤醒方式来提高系统的响应时间。本文网络版地址:http://www.eepw.com.cn/.........
中印爆发新边界冲突的可能性与应对之道分析
发布时间:2023-05-19
【摘 要】进入新时期以来,中印边界谈判小有进展却举步维艰。印方不时的边界挑衅行为更是令两国关系蒙上了阴影。中印边界争端仿佛就是随时都会爆发的火山,始终存在着爆发边界冲突的危险。对此,中国必须妥善应对。 【关键词】中印......
商务跨文化交际中的文化冲突及解决对策
发布时间:2022-12-12
[提要] 国际商务活动既是一种经济活动,同时也是一种文化活动。本文分析在国际商务环境下的跨文化交际中出现的问题,并提出相应的对策。 关键词:商务交流;文化交际;文化冲突 中图分类号:G12 文献标识码:A 我国企业在跨文化......
互联网网站服务器攻击与防范措施
发布时间:2023-05-19
摘要:JAVA语言在计算机软件中的应用地位不断提高,大量的实践已经证明了它是合理有效,适合大多数软件编程的科学技术。本文简单介绍了JAVA.........
我国证券投资基金利益冲突法律规范之现状和建议
发布时间:2022-10-24
【摘 要】我国现行法律法规的对证券投资基金利益冲突的规制存在着法规制度不健全、执行力度不够等缺陷,需要用法律的形式对内幕交易利益冲突问题进行规制,在制度上建立基金管理人信息披露制度;改变固定费率的收取管理费用的模式,利......
互联网的安全问题及对策
发布时间:2023-07-05
摘 要 伴随着信息时代的到来,网络经成为人们不可缺少的、信息交换和传递的工具。它的出现和广泛应用,提高了信息共享程度。同时计算机系统的安全问题日益复杂和突出,直接影响着信息社会的各个领域;本文针对互联网的安全问题进行了......
网络直销引发的渠道冲突与管理策略研究
发布时间:2013-12-17
一、网络直销网络直销是指生产厂家借助联机网络、计算机通信和数字交互式媒体且不通过其他中间商,将网络技术的特点和直销的优势巧妙地结合起来进行商品销售, 直接实现营销目标的一系列市场行为。 二、网络直销引发的渠道冲突(一......
浅析“慕课”对我国地方本科院校法学教学的冲击及应对
发布时间:2023-05-17
一、慕课及其发展 慕课是英文MOOCs的音译,MOOCs是Massive Open Online Courses 的简称,意思是大规模在线开放课程。慕课是在网络课程的基础上发展起来的,对网络课程作了许多改进,它与传统的教学相比,具有以下特点: 一是慕课的规......
从Uber案例看互联网+如何突破传统藩篱
发布时间:2022-08-18
今年,我国将“互联网+”作为提升实体经济创新力和生产力的重要举措。而站在移动互联网的风口,传统行业,特别是垂直服务行业,如果不进行互联网化,则可能会“不进则退”,被用户所忘记。 在互联网+传统行业的新型经济模式中,美国......
ERP项目甲乙方冲突管理策略(1)
发布时间:2023-02-17
摘要:ERP项目实施过程中,甲乙方在进度计划、解决方案、管理职责、费用支付、个性等方面,不可避免的存在很多冲突,冲突管理影响着ERP项目成败。文章分析了冲突产生的原因在于利益分析、缺乏信任、商务阶段过度承诺和业务理解差异等原......
数字化冲击下传统图书业的生存与发展
发布时间:2023-03-06
摘要:长期以来,图书出版社在传统出版产业链中处于核心地位。然而全面数字化阅读平台和自出版平台的出现,将上游作品来源和下游的发行与阅读市场从原有的产业链格局中逐渐剥离出来,并自成一条新的产业链,传统图书出版社的地位则被边缘化。面临全面数字化的冲击,传统图书出版社应当与时俱进,着手从产业链的上游和下游培育自己忠实的作者和读者市场,并需尝试创新产业链延伸模式。关键词:数字化阅读;自出版平台;图书产业链;.........
论武装冲突对条约的影响
发布时间:2023-07-18
一、国际法委员会编纂工作的进展 武装冲突对条约的影响,是国际法中至少一个世纪以来没有得到解决的、不明确的领域。虽然国外有关这个问题的著作及论文较多,其在国际法学者之间也引起了广泛讨论,但国际法委员会并不认为武装冲突对条......
互联网金融势如破竹,传统商业银行如何应对
发布时间:2023-07-23
摘要:在大数据时代和电子商务蓬勃发展的背景下,互联网金融应运而生,大大颠覆了传统金融的经营模式。这也给传统商业银行在业务经营,市场地位,客户关系等方面带来了很大的冲击。在新形势下,传统商业银行只有建立梯度产品体系,拓......
互联网金融对传统金融产生的影响
发布时间:2023-06-14
互联网金融使传统金融业发生了市场化改革和监督体制变革,下面是小编搜集整理的一篇探究互联网金融对传统金融影响的论文范文,供大家阅读参考。 大数据时代下,伴随着云计算等新兴互联网信息技术的飞速发展,互联网信息技术逐渐渗......
在网络文化冲击下用传统文化进行大学生德育工作
发布时间:2022-11-14
德育是教育的重要组成部分,它包括思想政治教育、伦理道德教育和心理健康教育,对人才培养而言至关重要。在国外,德育以公民教育的形式出现,隐含在公共设施、大众舆论、校园教育中,传播主流政治文化,增强民族精神。我国是一个有着悠......
会计工作与注册会计师审计的冲突及对策(1)
发布时间:2022-12-05
一、冲突(-)研究基础、工作基础不同。目前我国的会计工作是以会计准则及行业会计制度为基础,不管是会计准则还是各行业会计制度都是以各项会计业务的核算为侧重点,强调的是会计核算的规范性及正确性。我国现行注册会计师审计虽然并......
浅析涉外商务谈判中冲突的应对技巧(1)论文
发布时间:2023-01-08
【论文摘要】 全球经济一体化进程的加快使各国间的商务活动日益频繁,涉外商务谈判越来越发挥着举足轻重的作用,为了使谈判顺利进行,避免和化解冲突显得尤为重要。本文从文化差异、语言运用等多个层面分析了谈判中冲突的应对技巧,以期......
全球化视野中的英语传播与传统文化冲突
发布时间:2023-06-19
[关键词]英语;全球化;语言;帝国主义 一、英语整体传播现状 语言是沟通交流的媒介。全球化的今天,世界经济一体化程度的加深,国家之间、区域之间经济合作进一步加强,由此带来了政治、文化沟通的频繁。英语作为交际工具,它的普......
席勒的冲突论与黑格尔的冲突论
发布时间:2023-02-03
有人指出:冲突论的悲剧 理论 绝不是有些人所认为的那样,是由黑格尔开创的。实际上,在西方美学史上,冲突说的悲剧理论应该是由席勒把悲剧与崇高范畴密切联系起来以后才开始形成的,并经过了黑格尔的进一步发挥而成为了伦理冲突......
浅析互联网金融对我国支付体系监管的挑战及应对策略
发布时间:2023-03-31
近年来,互联网金融给我国支付体系带来了一系列变革。这些变革包括支付媒介去现钞化、支付机构去银行化、支付终端去PC化,甚至有专家学者预言:未来还会出现支付环节去时点化即连续支付。这些变革给我国支付体系监管带来了全新的挑战:......
浅析当代大学生如何应对证券市场冲击
发布时间:2023-03-18
摘要:1990年我国证券市场成立以后,我国高校纷纷设立证券投资课程。学生对这门课程的期望值也在逐步提高。培养大学生正确的理财观、拓展大学生的市场经济知识、提高他们的理财能力显得非常重要。文章通过讲述证券市场,分析当代大学生......
法律价值冲突及其解决之门浅析
发布时间:2023-07-12
法律价值是一个重要的研究领域,正如庞德所言,法律价值问题是法律科学所不能回避的。 如果说法律价值是整个法律价值理论中的基础问题,那么,法律价值冲突及其解决则是法律价值理论研究的目标。在法的目的价值系统中,目的价值的多元......
论数字化对审计真实性的冲击
发布时间:2023-04-02
当前,以微 电子 技术为基础,以 计算 机、 网络 和通信为主体的生物、信息技术已经渗透到各个领域。数字化、网络化的 发展 ,必然会给人类 社会 、生活带来根本性的变化。一方面,知识和信息将逐渐取代 自然 资源,成为最重要的社会......
当代社会思潮对大学生思想政治教育的冲击及应对刍议
发布时间:2023-02-14
【摘 要】当代社会思潮就是一种由心理形态与理论形态构成,反映出一个阶级、社会、群体利益,通过各类现代媒介进行传播并对社会产生深刻影响的各类思想潮流的总和。在经济和社会的发展下,我国与其他国家的思想一直在发生着空前的交汇......