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冲突规范连接点的发展趋势及其影响详述

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冲突规范连接点的发展趋势及其影响详述
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【摘 要】我们知道,连接点反映范围与所适用法律之间内在的实质联系,是冲突规范借以确定某一法律关系应适用什么法律的依据,它对于确定准据法起着决定作用。但是随着各国对外民商事交往与合作的日益频繁和密切,涉外民商事关系日益纷繁复杂。同时,由于立法技术的不断提高和新的法律理念的提出与确立,冲突规范中的连接点出现了新的发展趋势,并且这一新的发展趋势,对准据法的确立和国际民商事法律关系有着很大的影响,本文从连接点的含义、作用、发展趋势以及其影响三个方面进行阐述。

【关键词】连接点;当事人;准据法

一、连接点概述

在国际私法中,冲突规范是重要的概念之一,它是指“构成国际私法的、指定涉外民事、商事法律关系应该使用的法律体系的法律规则。还有人将它表述为‘指定规则’”。每一个冲突规范都必须要确定涉外民商事法律关系要适用的法律体系,它是由“范围”和“系属”这两个部分构成的。“范围”,就是指,冲突规范所要调整的涉外民商事关系或所要解决的法律问题。而“系属”,就是对范围所应适用的法律的指引。在冲突规范的系属中,连接点非常重要。对每一个连接对象,都存在着一个与其相对应的、起支配作用的法律体系,其实体法规范可以决定当事人之间的权利和义务。这类法律体系的确定就需要凭借一定的根据,比如国籍、住所等,这就是连接点。它是把法律关系和一定地域联系起来的纽带与桥梁。

二、连接点的作用

从哲学上讲,存在即是合理的。连接点作为冲突规范系属部分中最核心的内容,它的作用是相当重要的,主要表现在以下两个方面:

1、从形式上来看,连结点起着一种把冲突规范中范围所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介作用。因此,每一个冲突规范必须至少有一个连结点,没有这个连结点,就不能把一定的法律关系和应适用的法律连结起来。例如在“侵权行为适用侵权行为地法”这一个命题中,“侵权行为地”作为连接点把“侵权行为”这一法律关系和“侵权行为地法”联系起来;再比如“婚姻的效力适用婚姻缔结地法”中,“婚姻缔结地”将“婚姻的效力”与“婚姻缔结地法”紧密的联系起来。

2、从实质上来看,连结点的这种纽带或媒介又反映了该法律与一定地域的法律之间存在着内在的实质联系或者隶属关系,它表明某种法律关系应该受到一定国家国内法律的约束,应受到一定主权者的立法管辖,如果违反这种约束或者管辖,这一法律关系就不能够成立。

三、连接点的新的发展趋势

“社会的需要和社会的意见常常是或多或少地走在法律的前面的。我们可能非常接近达到他们之间缺口的结合处,但永远存在的趋向是要把这个缺口重新打开。因为法律是稳定的,而我们所谈的社会是进步的,人民幸福的或大或小,完全决定于缺口缩小的快慢程度。” i国际私法作为调整社会范围的涉外民商事关系的法律规范的一个独立的法律部门,是比较稳定的,而作为其调整对象的涉外民商事关系却是随着国际交往的发展而快速发展着的,连接点要充分地发挥将冲突规范所指的法律关系和一定地域的法律联系起来的纽带或媒介作用,也就相应的随着涉外民商事法律关系的发展而发展。其发展趋势主要有以下几点:

1、由僵硬向灵活方向的发展。“意思自治原则”和“最密切联系”的出现就是对这一发展趋势的最好的诠释。“意思自治原则”,允许民商事法律关系的当事人双方一致协议选择法律;“最密切联系”,是指在解决涉外民商事案件时选择与该法律关系有最密切联系的地方的法律。这两个原则的出现打破了传统的依据行为地、结果发生地、国籍和住所地等连接点选择准据法的方法,使得案件的解决有了更多的选择。

2、由简单向复杂方面的发展。传统国际法冲突规范,是仅仅使用单一的、简单的一个连接点来确定准据法的,但是随着国际交往的日益频繁和密切,这样单一的、简单的连接点已经不再适合当今国际社会的需要了。因此连接点适应国际社会的需要,已经由简单的、单一的向复杂方向发展,主要表现为连接点数目的增多和复数连接点类型的增加。一个冲突规范中,可以有多个连接点,而且,还可以将一个法律关系划分为不同的部分,不同的部分适用不同的连接点。例如,因船舶碰撞或者其他海损事故请求损害赔偿提起的诉讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院来管辖。

3、连接点含义多样化趋势。战后,某些资本主义国家对诸如住所、侵权行为地等连结点因使用的场合不同,为达到不同目的、执行不同功能而赋予不同的含义。在不同场合,根据不同功能,确定其不同的含义,这样做是妥当的,也是很有必要的。我国加入世贸组织后,本着与国际接轨的宗旨,在这方面也有所改变,例如在互联网领域,对侵权行为地的界定。我国最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》中曾指出:“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地。如果两者不一致时,人民法院就可以选择适用。”

四、连接点发展的影响

1、法律规避。由于“意思自治原则”和“最密切联系原则”使得当事人可以协商一致选择适用的法律,或者尽量找出更多的联系点以避开本应适用的准据法,而使对自己有利的法律得以适用,也就是“法律规避”。事物都有其矛盾对立面,法律规避也是如此,一方当事人因为规避法律而适用了对自己有利的法律偷乐时,另一方当事人会因为结果的不公平和对自己的不利而愤愤不平,而且这也引发了私权(当事人意思自治)与公权(国家管辖权)之间的冲突。例如:A是甲国人,B是乙国人,A、B都在丙国工作,且都有住所,A在旅行时在丁国将B撞伤,在这一个案件中,有三个连接点:侵权行为发生地―丁国,被告人住所地―甲国,最密切联系地―丙国,而根据丙国的法律,其所负责任最小,如果A能找出更多的与丙国的联系点,使用丙国的法律审理这一案件,就是规避法律的表现,对他是有利的,但是对于被害人B来说却显得有些不公平和不利。对于法律规避的效力,各国没有统一的规定,学界有几种主流的观点,而我国对此没有明确的规定,1988年最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第194项规定:“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。”这说明,我国对法律规避的态度是,不是凡是规避我国法律的行为都无效,而只是规避我国法律中得强制性或者禁止性的规范的行为才被认定为无效,而对于规避外国法根本就没有规定,其目的可能在于具体情况具体处理。

2、适应了国际经济发展的需要,促进了国际交往。连接点由僵硬转向灵活,由简单转向复杂,含义多样化的发展,虽然会出现法律规避问题,但是,更大程度上其克服了传统国际私法冲突规范连接点的僵硬、简单的缺陷,使得涉外民商事案件得以快速、有效地解决,适应了国际经济发展的需要,促进了国际交往。

“法律决非一成不变的,相反地,正如天空和海面因风浪而起变化一样,法律也因情况和时运而变化。” ii随着国际交往的日益频繁和密切,立法技术的日益提高,连接点将会继续向前发展,并且发挥越来越重要的作用。

注释:

i梅因《古代法》

ii黑格尔:《法哲学原理》,第7页。

【参考文献】

[2]蒋新苗.国际私法[M].科学出版社,2009.

[3]玄璇,许东伟,马燕.浅谈连接点及其“由僵硬向灵活方向”的发展趋势[J].法制与经济(下旬刊),2011(6).

[4]肖瑶.连接点发展趋势浅析――以“意思自治原则”和“最密切联系原则”的适用为例[J].商业文化(上半月),2011(05).

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