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浅析我国财产保全制度的缺陷

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浅析我国财产保全制度的缺陷
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在该法的施行过程中立法者认识到有必要规定诉前申请保全的内容,于是在1991年《民事诉讼法》中增加了利害关系人可以在起诉前提出保全的规定,相应地,诉讼保全便修改为财产保全。

关于财产保全的性质,学界众说纷纭,有学者认为是强制性保护措施,有学者认为是强制措施,也有学者认为是诉讼程序。财产保全的性质问题关乎全局,如果是诉讼程序,根据程序的本义,应平等地对待双方当事人,注重对双方当事人的权益保障,各方都能充分地表达意见和看法,权利受到侵犯时也能够及时得到救济,而如果是强制措施的话,在公平与效率的权衡中更侧重效率,一定程度上会损害公平正义。笔者认为,应当把财产保全界定为诉讼程序。至于具体理由,笔者拟从以下二个方面加以阐述:

(一)我国立法中关于财产保全的本意

根据我国《民事诉讼法》第92、第93和第99条的规定,财产保全是由当事人或者利害关系人提出申请、法院进行审理、作出裁决、当事人申请复议等一系列阶段和过程构成的,并不是一种静止的措施。此外,在法条中财产保全和财产保全措施是作为不同的概念出现的,而且法院审理后是以裁定,而不是决定的方式作出的。这些都明确地显示出我国立法认为财产保全不是强制措施,而是一种程序,只是没有在条文中明确表述而已。

另外,从财产保全的申请主体上也可看出它的程序性质,诉前财产保全一律由利害关系人申请启动,而诉中财产保全一般情况下也应由当事人申请启动,只有在必要的时候法院才可以依职权主动启动。

(二)大陆法系国家关于财产保全的立法和学理分析

在德国和日本,与财产保全相类似的概念是假扣押,假扣押是与假处分相并列的概念,两者共同构成了民事保全。

假扣押和假处分规定在德国《民事诉讼法》第八编第五章假扣押和假处分一章中,由于基于对历史的尊重,德国人并未在法条上明确使用保全程序,但德国理论界一直在使用保全程序这个概念,并普遍认同保全为诉讼程序。如汉斯一约阿希姆穆泽拉克认为将假扣押诉讼看作是强制执行的一种的观点是不正确的,毋宁说它涉及的是一种特殊的程序类型。至于法国,它的立法上与其它的大陆法系国家有着明显不同,它并不区分是假扣押还是假处分,它以是否适用对席审理程序把民事保全分为两种类型:一是紧急审理程序,一是依申请作出裁定的程序。

根据上述分析,可以看出这些国家立法均认同民事保全是一种诉讼程序,相应的,作为民事保全的属概念的财产保全(假扣押)也应当是一种诉讼程序而不是强制措施。

我国财产保全制度的现状及缺陷

司法实践中,财产保全制度发挥了重要作用,它使双方当事人在新的利益权衡的基础上达成妥协,理性地处理问题,避免恶斗、缠斗,从而迅速解决纠纷。据笔者2007年在北京市海淀区人民法院的调研,85%的财产保全案件得到了顺利执行,产生了良好的执行效果,有财产保全的案件的撤诉与调解率为38%,上诉率为8.92%,远低于同期平均水平。

但是,由于我国学界对财产保全制度的理论研究还不够深入,普通认为财产保全是强制措施,在立法过程没有注意程序保障,往往是仅凭一方当事人的申请即做出保全裁定,相对方的权利很容易受到侵害,侵害后又得不到有效救济,加之法条又规定得比较简单,因此财产保全制度在我国实施过程中出现很多问题。根据我国的法律、司法解释和司法实践的具体情况,笔者认为我国的保全制度存在以下不足:

(一)管辖法院的规定不合理

我国《民事诉讼法》没有对财产保全的管辖法院作出明确规定。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》(以下简称《民诉意见》)第31条规定,诉前财产保全,由当事人向财产所在地人民法院申请。至于诉中财产保全,《民诉意见》及其它司法解释均未作规定,从《民事诉讼法》立法本意看,诉中财产保全应由本案法院审理。事实上,在司法实践中各级法院也是这样理解和操作的。

规定诉前财产保全由财产所在地人民法院管辖,其立法意旨在于保护被侵害的权益,便于将来判决的执行。该规定有合理性,但只规定单一的管辖法院也造成许多弊端。由于种种原因,在很多情况下财产所在地未必是纠纷发生地,这导致当事人不得不向异地法院提出申请,并且如果财产所在地法院对本案诉讼没有管辖权,当事人在申请保全后又不得不另行向有管辖权的法院提起诉讼,这必然会增加当事人的讼累,给当事人造成极大不便。诉中财产保全只能向本案管辖法院申请也不甚合理。财产保全是为了应对紧急情况而设立的保障判决能够得到强制执行的制度,并不是对双方当事人之间的权利义务关系作出裁决,因而在有些情况下,向本案系属法院提出申请,会延误时机,无法达到保全的目的。例如应当采取保全措施的财产与系属法院相隔很远,法院执行人员无法及时执行保全裁定的情形。

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弥补基层文化建设的制度性缺陷
发布时间:2023-03-03
[内容提要:]基层文化是国家文化的基础,基层文化建设中出现的体制性障碍以及由此产生的问题,迫切要求进行文化建设的理论突破。基层文化转型必须打破旧的文化理论和体制的路径依赖,把文化产业作为发展基层文化的动力和手段,把搞好政府......
论人民陪审员制度的缺陷与完善
发布时间:2023-07-25
一、人民陪审员制度概述 虽然人民陪审员制度在促进司法民主、加强司法公正等方面发挥着不可替代的作用,我们也必须承认该制度暴露的缺陷已十分明显。针对目前状况,笔者将从该制度的的缺陷以及未来的完善两方面谈一些浅显的看法。 ......
浅析我国农村社会养老保险制度
发布时间:2023-01-31
" 一、农村社会养老保险制度发展困境的分析 农村社会养老保险制度的创新意义不言而喻,它是中国历史上第一次为农民建立的社会保险制度。然而现如今却产生了“政策微效”的现象,即政策结果距离政策预期有很大的差距。是什么原因导致了......
浅析我国未成年人法律保护制度
发布时间:2023-07-26
【摘 要】未成年人在心理和生理上都处于不成熟的阶段,极易受到来自外界的非法侵犯,近年来频频发生的未成年人合法权益受到侵害的事件暴露出我国法律在保护未成年人方面存在着漏洞和问题。基于此,文章分析了我国未成年人法律保护存在......
我 国 夫 妻 财 产 和 无 效 婚 姻 制 度
发布时间:2023-05-14
我 国 夫 妻 财 产 和 无 效 婚 姻 制 度 我 国 夫 妻 财 产 和 无 效 婚 姻 制 度 我 国 夫 妻 财 产 和 无 效 婚 姻 制 度 [论文摘要] 修订婚姻法,进一步建立和完善了我国婚姻法的各项制度,是我国婚姻立法......
浅探当前人民调解制度研究的缺陷(1)论文
发布时间:2013-12-17
摘要:本文通过对当前法学界有关人民调解制度的研究的梳理,详细阐述了人民调解性质、人民调解组织、人民调解协议效力、人民调解与其他纠纷解决方式衔接、人民调解发展中存在问题,进而提出简单评价并指出当前研究存在的缺陷。 论文关键词......
我国《婚姻法》夫妻财产制度的弊端
发布时间:2013-12-19
我国《婚姻法》夫妻财产制度的弊端 我国《婚姻法》夫妻财产制度的弊端 我国《婚姻法》夫妻财产制度的弊端 主要内容:夫妻财产制通常包括:共同财产制、分别财产制和约定财产制。我国新婚姻法,分别规定了共同法定财......
我国食品安全责任强制保险制度研究
发布时间:2023-03-23
摘 要 近年来,我国食品安全事件频发,食品安全问题已成为社会关注的焦点。我国食品安全基本法――《食品安全法》正在修改之中,建立我国食品安全责任强制保险制度已经成为此次修订的重要内容之一。本文将对我国责任保险发展情况进行......
我国产业集群的外生性、嵌入性与内生性缺陷
发布时间:2022-12-11
[摘要]根据发达国家产业集群的 发展 实践及相关嵌入性研究发现,集群的内生性嵌入是外生性嵌入的基础与竞争优势的源泉,外生性嵌入是保持与扩大竞争优势的方式与手段。我国在利用FDI过程中形成的大量外生性产业集群,正是由于缺乏内......
浅谈我国金融行业内部控制存在的缺陷及相关建议
发布时间:2023-05-17
摘 要:当前很多的企业均能够对市场上众多的经济危机提前预防,体现了金融行业内部控制的重要性,其内部完善的体系不仅给经济企业自我的经济利益带来有效的的监护,还成功的避免了经济危机给企业可能带来的损害。文章论述了金融领域内......
浅析我国财产保险公司理财险业务经营策略
发布时间:2022-12-24
1.财产保险公司的理财险和传统财产险的不同1.1缴费的本质不同。传统财产保险业务是要求客户根据保险费率缴纳一定数额的保险金;而理财险业务要求客户缴纳的是保障金,这意味着客户投资于公司的同时又获得保险保障。1.2资金成本不同。理财险业务较传统财产保险业务有一定的优势,因为理财险业务收取保障基金后,不仅在保险到期后被保险人能够那会本金还能得到一定的收益回报。1.3公司承担的风险不同。相对于理财险业务相.........
浅析我国农村产权制度改革问题
发布时间:2022-12-21
一、我国农村产权制度现状 (一)我国农村上地产权制度现状 新中国成立后,通过立法的形式,明确了城市的上地归国家所有,农村的上地归集体所有,城市郊区的上地,除法律规定属于国家所有的以外都属于集体所有。我国实行的是集体上地所......
探析我国夫妻财产制度的立法构想(1)论文
发布时间:2013-12-17
摘要:“婚姻家庭法”是研究有关婚姻家庭的法律制度、法律关系和与此相关的法律现象的科学。而夫妻财产制度是“婚姻家庭法”立法的重心之一,尤其是夫妻财产与社会经济等相关因素又紧密相连,因此需要对夫妻财产制进一步研究,使其完善。......
我国破产财产除外制度体系初步设想
发布时间:2019-11-09
[提要]破产财产除外制度的构建不仅对破产财产的界定有着直接影响,而且还关系到破产债权的清偿,从而影响整个破产程序的有效展开,因此对破产财产除外制度的研究可谓意义重大。关键词:破产财产除外;利益冲突;制度构建中图分类号:D91文献标识码:A收录日期:2015年5月18日破产制度是为了规范破产企业退出市场的重要机制,然而在破产程序中各主体利益冲突的一个现实表现就在于对破产财产的合理确定和界定,这不仅关.........
浅析我国网络游戏著作权保护制度
发布时间:2023-05-01
伴随网络游戏迅速融入我们的生活,在娱乐的同时随之而来的是诸多社会问题与法律问题,而网络游戏著作权的保护成为了其中之一。但由于我国网络游戏发展时间不长,相应的专门性规范文件还未形成,以导致了诸多理论与实践的不足。 网络游......
计算机软件安全的缺陷
发布时间:2023-01-02
  摘要:黑客、病毒、间谍软件、木马程序、流氓软件、千年虫、熊猫烧香等等,每个计算机用户或多或少的都有着这样恼火的经历,怎样提高计.........
现行绿色贸易制度的缺陷及其改革
发布时间:2023-01-27
【提要】绿色贸易作为国际贸易中的一项重大的制度安排及其创新,还处在国际化、规范化的形成和完善过程中,而且由于环境是典型的公共产品,外部性及其“搭便车”行为构成了制度变迁的内在障碍,本文注重使用学的和,揭示了国际绿色贸易制......
论我国公民私有财产权宪法保护制度的完善(1)论文
发布时间:2023-02-03
论文关键词:私有财产权 宪法 国外宪法 宪法保护 论文摘要:在阐述国外宪法有关私有财产权保护制度的基拙上,指出我国宪法因体制等方面的原因致使公共财产的优势地位过分强烈,私有财产权的基本权利地位及人权属性等没有得到彰显,存在......
现行审计制度的缺陷及其改革探讨
发布时间:2022-12-31
美国能源巨头安然公司破产案揭开了美国审计业的巨大“黑洞”。为安然公司进行审计的安达信公司,多年来一直为安然虚报收入和利润、隐瞒巨额债务和亏损、出具虚假财务报告,使安然的投资者和债权人遭受了巨大损失。 长期以来,以安达......
财产保全及其相关法律问题浅析
发布时间:2022-10-07
财产保全及其相关法律问题浅析 财产保全及其相关法律问题浅析 财产保全及其相关法律问题浅析 所谓财产保全,是指在有关财产争议或纠纷的民事、经济案件中,可能因当事人一方的隐匿、转移、出卖等......
谈我国公民私有财产权宪法保护制度的完善(1)论文
发布时间:2013-12-18
摘要:在阐述国外宪法有关私有财产权保护制度的基拙上,指出我国宪法因体制等方面的原因致使公共财产的优势地位过分强烈,私有财产权的基本权利地位及人权属性等没有得到彰显,存在着对私有财产权保护的不足。通过比较研究,提出了完善我......
浅谈我国养老保险制度的改革
发布时间:2022-11-26
一、我国养老社会保险的制度变迁 1、我国养老社会保险制度建立 养老保险制度的建立和健全,是人类文明与社会进步的重要标志和成果。1951年原政务院公布的《中华人民共和国劳动保险条例》,标志着我国企业职工养老保险制度的建立。但......
上市公司财务指标在财务分析中的缺陷
发布时间:2023-05-04
" 一、 假设前提存在的缺陷 流动比率、速动比率和资产负债率是反映企业偿债能力的主要指标,但这些指标是以企业清算为前提的,主要着眼于企业资产的账面价值而忽视了企业的融资能力及企业因经营而增加的偿债能力,或者说这些指标都是以......
关于我国饮用水安全保障法律制度的完善分析
发布时间:2022-07-30
根据我国《水法》的规定,开发、利用水资源,应当首先满足城乡居民生活用水,其中,生活饮用水直接关系到人们的身体健康,对水质要求较高。因此,1985年8月16日中华人民共和国卫生部发布了GB5749-85 《生活饮用水卫生标准》,规定了生......
我那有缺陷的完美父亲
发布时间:2015-08-21
我知道父亲是不完美的。他打我屁股的时候,往往是我没犯错的时候,而我该被修理的时候,他又将我缓刑处理了。他性情温和,偶尔发起脾气来却令人不寒而栗。我知道老爸所有的缺点,却没告诉他,因为我想告诉他他也听不进去。 他不完美......