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小议美国“辩诉交易”及其移植(1)论文

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小议美国“辩诉交易”及其移植(1)论文
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摘要:在各种简易诉讼程序中“辩诉交易”制度是刑事诉讼中颇具特色的制度。从法律经济学的角度来看“辩诉交易”,它能提高刑事诉讼的效益,但它不能超越诉讼的最高价值—公平正义。

关键词:刑事诉讼 辫诉交易 移植 可行性

一、“辩诉交易”及其含义 所谓“辩诉交易”,是指检察官和被告人或者辩护律师经过谈判和讨价还价来达成由被告人认罪换取较轻定罪或量刑的协议。如果交易双方达成协议,经法官审查认为协议内容合法且被告人是在自愿的基础上做出的,法官则不再进行实质性的审判,而是直接根据检察官的起诉判刑。

即使检察官的决定是不起诉,法官也不会干涉。 “辩诉交易”产生于19世纪的美国。

当时经济蓬勃发展,刑事案件成倍增长,导致案件的严重积累。一些大城市的检察官开始采用与被告人协商和交易的方式结案。

例如,以减少指控罪数或者向法.官提出降低处罚幅度,与被告人进行交易,促使被告人作有罪答辩从而尽快结案。由于此种方式的方便、快捷,能够有效地提高诉讼效率,节省诉讼成本尽快扫清积案,因此,它在美国大部分州被广泛采用。

美国联邦最高法院于1970年在Brandy V US一案中正式确认了“辩诉交易”的合法性“辩诉交易”的内容包括:

(1)降低指控美国的“辩诉交易”制度中,最常见的形式是检察官与被告人的律师达成降低指控,即检察官在条件成熟时将对被告人的指控人为地降至证据能够支持的控诉,从而使被告人可能承担的 刑事处罚相应地减轻。

(2)撤销相关指控检察官通过撤销对被告人的其它指控来换取被告人的认罪。这种协议有两种形式,一种是不进行“纵深”指控,即检察官放弃对被告人提起较为严重指控,被气人承认较轻的指控以换取检察官不深挖余罪。

另一种是检察官撤销对被告的相同罪状的指控(平行指控),只要求被告人承认其中的一项指控。

(3)量刑交易由被告人通过认罪换取检察同意请求法院从轻量刑。这是有别于前两种形式的“辩诉交易”。

在这种形式里,检察官在量刑上仅是提出建议,而且法官不必受此建议拘束。相比之下,量刑交易似乎不如减轻指控和撤销指控来得实在。

但量刑交易的存在是以司法资源的有限为现实条件的,检察官之所以能够向被告人做出承诺并有信心使法官接受量刑建议,是因为如果法官拒绝接受这种建议,则会使检察官的可信度下降,进而要求进行实质审理的被告人数量大幅增加,使法官不堪重负。

二、“辨诉交易”存在的合理性

1、"辫诉交易”是程序主体性原则的体现 “辩诉交易”作为一种诉讼制度,必然会对诉讼主体产生约束。黑格尔在其《法哲学原理》一书中深刻地指出:“法的基理一般说来是精神的东西,它所确定的地位和出发点是意志。

意志是自由的,所以自由就构成法的实体和规定性”黑格尔阐发了一条基本原则,就是所谓的“主观自由的原则”或者说法的主体性原则,这一原则包含了主体的自我意识、个人特殊性、自由、独立自主和能动性等含义。 以此为据,应当在法律程序中确立“程序主体性原则”。

程序主体性原则要求法律程序的构想、设计及运作,应当符合程序关系人的主体意愿,赋予权利主体相应的程序参与权及程序选择权,同时还应提升权利主体对程序制度的内容及其运作的信赖度、信服度和接纳度。对于程序制度的制订者(立法者)及运作者(如行政官、法官)而言,不仅应致力于保障权利主体的实体利益,也应防止对其造成程序上的不利性,以便使其有自主地追求实体利益和程序利益的机会风。

让辩方(被告)参与到控诉当中,进而对控诉方提出的控诉进行讨价还价,一定限度内为被告提供了从事程序行为的自由。

2、"辫诉交易”是市场交易原则的不完全体现 市场交易强调主体的平等性、意思自治性,这样才能保证交易的公平,不会因为一方与另一方的地位、身份不同而强制另一方,从而对互通有无,促进经济的发展提供保证。“辩诉交易”中,辩方想减轻罪名而控方想减轻诉累提高效率。

这两种需求为交易提供了可能,也为双方带来了利益。作为一种“交易”,它反映了控辩双方的一定程度的平等性,反映了对控辩双方意思自治性的追求,开拓了权利型法律程序的新领域。

权利型法律程序多为任意性程序,程序性规范主要为任意性规范,如缔约程序、和解程序等。权力型法律程序多为强制性程序,程序规范主要为强行性规范,如行政程序、审判程序等。

近代以来的法律程序中,权利主体对程序的进行有相当大的控制权,权利主体的意志自由和行为自由的程度很高,由此使法律规范带有相当的任意性特征。但这种“辩诉交易”与“市场交易”中的“交易”不同,市场“交易”中交易双方是多人,交易双方都可以行使选择权来选择相对方。

而“辩诉交易”中交易双方除此一家别无选择,所以由于权力的垄断而极易造成不公正现象的发生。但是,这种交易是建立在制度的基础上的,它不是毫无根据地由控方随意指控,只不过是指控的根据如果查实则需要花费很大的精力而已;而且,减轻罪名也不是任由主观的随意性,最起码也要在一定的限度内,况且这种减轻罪名对任何被指控人都是平等的;再者,控诉检察官在人们心中确信是公正无私,只忠于法律的。

另外,严格的错案追究制度也为其正确实施提供保障。

3、辫诉交易”它体现了对人权的羊重 随着社会的进步,人权不仅倍受重视,而其内容也更加丰富。指控必然会给被指控人带来心理的压力和折磨。

在案子积压较多的地方,被告人有可能在监狱中关押数月等待审判,即使最终被判无罪,他也受了数月的磨难,而且会有相应的经济损失。所以实行“辩诉交易”无论对被控诉人的人身权、财产权、获得机会权,以及意思自治权都很有意义。

三、“辩诉交易”在我国的移植

(1)我国1996年对刑事诉讼法进行了修改,修改刑诉法时,立法者审慎地引进了西方英美法系的当一事人主义对抗制诉讼模式,即追求审判者的中立和控辩双方的平等,但同时又从社会利益角度考虑在程序设计上向控诉方做出倾斜。6年的实践中证明,尽管法律上的程序设计和实践中的司法操作存在较大的距离,但它毕竟为当事人主义打下了基础,即控方和辩方的平等地位能够得到保证。

(2)从法官的角度来说,当事人主义下的法官应当绝对中立,是消极的裁判者,并不介人控辩双方的抗争,而只是在双方诉求的范围内做出裁判。我国刑事诉讼法没有规定审判必须限于指控的范围。

实践中,法官改变指控罪名和追加认定罪名的现象时有出现。这样就使检察官与辩护人私下达成的“辩诉交易”可能因法院的否定而失去存在的价值。

(3)从检察机关指控犯罪的水平上来说,在抗辩式的诉讼模式中,控方承担着指控犯罪的重要职能,要做到成功指控,控诉方检察官的水平必须强于或者至少不低于辩护人的律师,尽管我国检察人员的综合素质比以前有了较大的提高,但还远远不能适应抗辩式庭审方式的要求。 &nbs p;

(4)按照美国正当程序的理念和要求,公平合理的审判至少包括以下基本保障:假定无罪、证人出庭受询问、公正的法律辩护、保持沉默的权利、在审讯中最后发言的权利、上诉的权利等。随着我国审判方式改革的深人,对刑事犯罪的证明要求也越来越高,它使我国犯罪侦查部门原本不高的侦查能力雪上加霜,缓解这一矛盾的有效办法就是移植“辩诉交易”制度。

综上所述,“辩诉交易”尽管有很多的好处,但在我国还没有完全适宜它成长的土壤,但这并不能阻挡我们去选择它。我们应面对并且改革、完善我国法制的环境,使之能采纳“辩诉交易”的制度。

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论文摘要:美国经济学家斯蒂格利茨曾指出,当一国对另一国的贸易顺差超过该国贸易额的25%—30%时,不仅会引发两国间的经济摩擦,更会引致政治危机和冲突。所以,本文力图探寻美国对中国巨额贸易逆差的根源,以此来解决美对华的巨额贸易......
对美国对华贸易政策进行全面审议的解读(1)论文
发布时间:2023-01-28
2006年2月14日,美国贸易代表谈判办公室(USTR)发布了名为“美中贸易关系:进入更大责任和执法新阶段”的报告,这是美国自2001年中国加入世界贸易组织(WTO)以来美对华贸易政策进行的首次全面(top-to-bottom)审议。俗话说:“知己知彼......
美国对外贸易政策与中美贸易关系探究(1)论文
发布时间:2013-12-19
[论文关键词]公平贸易 单边主义 互补性 经济政治化 [论文摘要]战后,美国国家贸易政策在国际形势和自身政治经济影响下发生重大转变,因此对世界贸易状况产生重大影响。作为其第三大贸易伙伴,中国与美国在经贸往来不断加强的同时,......
法律移植与比较法浅议
发布时间:2023-04-08
【摘 要】法律移植的问题在学界素有争议,有的学者认为法律不能移植,有的学者持相反观点。然而现实中存在大量的法律移植现象,不同文化之间的交流和现代化进程使得法律移植成为必然。在法律移植的过程中,要运用比较法从宏观、微观两......
美国诉微软案/宋飞译经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
查尔斯.F.儒勒(反托拉斯集团首脑 克利夫兰 1998年3月)谢谢你,迪克。很荣幸应邀在城市俱乐部演讲。我今天下午的主题是微软。尽管微软的问题可能不明显,但美国司法部和几个州(包括克利夫兰所在的俄亥俄州)己经创立抵制微软的反托拉斯......
关联交易及其审计探析
发布时间:2023-01-11
摘要:随着我国市场 经济 的不断完善和 发展 ,关联交易的总量日益扩大,对经济的 影响 也日渐突出,因此其审计显得尤为重要。文章探讨了关联交易及其特点,并针对存在的 问题 提出了关联交易审计的对策。 关键词:关联交易;特......
试论国际贸易中的舆论壁垒及其应对措施(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文关键词:贸易保护 典论壁垒 应对措施 论文摘要:典论壁垒是一种新型的贸易壁垒形式,其通过一国媒体有意的负面宣传报道,贬低他国的产品质量,使他国产品声誉受损或消费者时其产品误解,从而达到限制他国产品流入和保护本国市场的目......
论国际贸易协调机制的运行及其局限性(1)论文
发布时间:2023-03-22
国际贸易协调是世界经济发展到一定历史阶段的产物,它本质上是国家经济调控的国际化。战后,随着生产力的提高和生产国际化的深入发展,世界经济联系日益紧密,相互依赖程度加深,国际竞争也日趋激列。竞争必然引起矛盾和经济摩擦,世界各......
试析国际贸易中的风险转移问题(1)论文
发布时间:2023-05-27
论文摘要:国际贸易实务中货物的风险的时间如何界定,这直接关系到买卖双方承担风险的责任和利益。本文参考了部分资料,试图研究风险转移理论的发展,时间的界定以及各种贸易术语下风险具体的转移划分和利弊分析 论文关键词:风险转......
美国对华贸易歧视政策及原因剖析(1)论文
发布时间:2023-07-20
一、美国对华歧视性贸易政策 (一)美国的出口管制政策 出口管制是美国从国家安全利益出发采取的一种贸易控制手段,其目的是发现和制止非法出口交易并惩处违规者,保护美国国家安全利益。出口管制以终端用户为基础,重点评估申请出......
美国加州农业节水灌溉及其启示(1)论文
发布时间:2022-07-31
论文摘要: 加州农业发达而水资源相对贫乏,为解决这一矛盾,加州采取了各种节水工程技术措施,可以说世界先进节水灌溉技术在加州都得到了较好应用。以下就加州节水灌溉的一些主要措施作一介绍。 论文关键词: 美国加州 农业 节水灌溉 1......
新增长理论的国际贸易发展观及其启示(1)论文
发布时间:2013-12-19
对外贸易与经济发展之间的关系向来就是经济学界关注的重点之一。资本主义政治经济学的起源——重商主义,就是主要探讨对外贸易对一国财富增长的促进作用。然而,尽管以后经过亚当•斯密、大卫•李嘉图与赫克歇尔、俄林等大师的......
美国贸易逆差原因探析(1)论文
发布时间:2023-01-19
内容提要 美国贸易逆差一直是人们关注的问题。形成美国长期巨额贸易逆差的原因是多方面的。本文认为,美国的经济政策、美国的经济特点、美国经济的全球化和国际环境等几个方面的因素共同导致和维持了美国巨额贸易逆差。 关键词 贸易......
浅谈中国国际贸易摩擦问题及其应对措施(1)论文
发布时间:2023-04-02
【摘 要】本文主要从贸易角度讨论了中国国际贸易摩擦的问题,对我国对外贸易摩擦形成的原因进行了分析,并针对我国贸易摩擦的具体现状提出了相应的应对措施来提高我国的贸易竞争力。 【论文关键词】国际贸易摩擦 WTO 反倾销 最近......
论中美关于贸易不平衡规模的争议(1)论文
发布时间:2013-12-19
中美关系是当今世界上最重要的一对国家间关系,它的起伏和波动在很大程度上左右着亚太地区政治气候的变化。在经贸领域,建交以来双边贸易、投资和技术合作等各方面都得到迅速发展。但是,在肯定积极一面的同时,也应注意到问题和矛盾,其......
论国际民事诉讼的协议管辖制度(1)论文
发布时间:2023-04-23
[摘 要] 协议管辖意思是自治原则在国际民事诉讼领域的延伸和体现,是避免和减少管辖权冲突的重要方法。协议管辖制度之所以被当今世界各国所普遍采用,是因为其自身诸多优点所决定的。随着时代的进步,协议管辖制度在近年呈现出一些新的发......
美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评
发布时间:2013-12-19
美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 内容提要:反诉、交叉诉讼和引入诉讼是美国民事诉......
论美国国内法案对国际贸易的影响(1)论文
发布时间:2013-12-19
摘要:从美国近几年制定的一系列国内法案的内容开始,通过分析论证其立法目的,讨论其对当今国际贸易以及多哈回合的影响,然后从.WTO的层面上来阐述其自身应采取的措施,最后得出结论:像美国这样的发达国家,利用国内立法以及W TO的规则来......
国际贸易中的风险转移问题研究(1)论文
发布时间:2022-12-07
论文摘要:国际贸易实务中货物的风险的时间如何界定,这直接关系到买卖双方承担风险的责任和利益。本文参考了部分资料,试图研究风险转移理论的发展,时间的界定以及各种贸易术语下风险具体的转移划分和利弊分析 论文关键词:风险转......
国际绿色贸易壁垒及其突破对策探析(1)论文
发布时间:2013-12-19
当前,世界贸易中出现了一种新动向:一些发达国家经过制订高于发展中国家的环境质量标准来推行新的贸易保护主义,即以高环境标准准入条件作为限制进口的手段,从而使传统的贸易壁垒逐步演变成环境壁垒,成为绿色贸易壁垒。 一、绿色贸......
论侵权责任法中的不可抗力抗辩及其适用(1)论文
发布时间:2022-10-10
关键词: 不可抗力 灾事纠纷 抗辩事由 侵权责任法 内容提要: 不可抗力作为一项重要的民事责任抗辩事由,在我国相关法律中作有明确规定,但对其理解与适用仍有不少模糊之处。在侵权法领域,不可抗力抗辩的规范目的在于确定特定主体在多大......
国际贸易中的绿色瓶颈制约及其对策(1)论文
发布时间:2022-10-16
2001年12月11日,我国以发展中国家的身份加入了世界贸易组织,它标志着我国实施对外开放基本国策的外部助动机制趋于形成,为我国进一步参与国际分工、融入经济全球化进程创造了良好的制度条件。但是近年来,一种披着合法外衣的环境贸易壁......
探析国际贸易中的风险转移制度(1)论文
发布时间:2023-05-14
论文摘要:国际贸易中的风险转移问题直接关系到买卖双方合同利益的实现对买卖双方都十分重要。在研究风险转移制度时必须关注三个核心问题:其一,风险转移的前提条件;其二,风险转移的时间;其三,风险转移的后果。 论文关键词:国际......
研究国际贸易中的风险转移问题(1)论文
发布时间:2022-11-18
论文摘要:国际贸易实务中货物的风险的时间如何界定,这直接关系到买卖双方承担风险的责任和利益。本文参考了部分资料,试图研究风险转移理论的发展,时间的界定以及各种贸易术语下风险具体的转移划分和利弊分析 。 论文关键词:风险......
中国外汇保证金交易的现状(1)论文
发布时间:2013-12-19
1 引言 2008年6月6日,银监会正式发布通知:银行业金融机构不得开办或变相开办外汇保证金交易业务。作为OTC交易中的一种,外汇保证金交易(Forex Margin)也被称作虚盘交易,是利用经济杠杆的相关作用, 以经纪投资商所提供的信托......
对中国出口贸易的结构分析及其启示(1)论文
发布时间:2023-01-28
【论文摘要】 近年来,中国出口贸易额呈高速增长,带来了巨额的贸易顺差,体现了我国外贸产业近年来的蓬勃发展态势。然而,在巨大的总量之后,我们有必要对出口贸易结构进行分析,以揭示其背后隐藏的经济现象,并为我国外贸产业的未来发......
谈我国行政诉讼简易程序的设置(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:自1989年《行政诉讼法》颁布以来,我国行政法制建设取得了巨大的成就,人们依法行政意识普遍得到提高。然而,当前行政诉讼效率相对低下,相当一部分行政案件久拖不决,极大地影响着行政诉讼制度的进一步发展。因此,在行政诉讼......
石油交易脱钩美元猜想-综合新能源论文(1)
发布时间:2013-12-18
石油交易脱钩美元猜想 本文见《财经》杂志 2009年第21期出版日期2009年10月12日 美元作为原油贸易计价货币的时代会不会终结? 《财经》记者 陈竹 石油交易是否会与美元脱钩? 10月6日,英国《独立报》中东特派员罗伯特·费斯克(Robert ......
交易费用、市场效率与公司内国际贸易理论(1)论文
发布时间:2013-12-19
80年代开始,大量的国际贸易都是在一些大公司的控制下进行的,这一事实已经受到广泛注意,同时很大比例的国际贸易都与直接投资有关,或者发生在公司的内部〔1〕。随着越来越多的国际贸易在公司内部进行,市场的作用逐渐被淡化。这种国际......
美国刑事诉讼案件过滤机制及其启示
发布时间:2023-01-07
摘要: 美国刑事诉讼案件过滤机制是一种公开参与的、在多元目标指导下所进行的独断型过滤机制。此种类型特征由美国独特的制度环境所决定与塑造。从结果上看,该机制的运作给美国刑事诉讼带来了正反两方面的影响:一方面,它有效降低......
民事诉讼规则在行政诉讼中的运用及其限度(1)论文
发布时间:2023-03-15
关键词: 民事诉讼规则;行政诉讼;适用;限度 内容提要: 最高人民法院的司法解释规定行政诉讼可以参照民事诉讼规则。只有部分民事诉讼规则在行政诉讼中可以适用,而且其适用有一定的限度,必须经过改造。典型的有管辖异议、财产保全、......
谈中小企业的国际贸易(1)论文
发布时间:2023-01-01
论文摘要:文章分析了中小企业在贸易自由化、经济全球化为特征的新经济时代背景下参与国际竞争的必要性以及目前我国中小企业的相对优势和存在的问题,探寻促使其能够更好地参与国际竞争、健康发展的措施。 论文关键词:中小企业;国际竞......
对外贸易汇率风险及其防范(1)论文
发布时间:2013-12-19
论文摘要:我国企业对外贸易的汇率风险的形成主要缘于汇率波动引发汇兑风险、利润风险和折算风险等。尽管人民币汇率的波动并未对我国外贸总体格局产生根本性的影响,但风险已客观存在。企业应有选择地采取汇率风险控制的措施。 论文关......
美国对华歧视性贸易政策及实施原因(1)论文
发布时间:2013-12-19
一、美国对华歧视性贸易政策 (一)出口管制政策 出口管制是美国从国家安全利益出发采取的一种贸易控制手段,其目的是发现和制止非法出****易并惩处违规者,保护美国国家安全。美国对华的出口管制随着中美关系的变化而变化,美国......
论绿色贸易壁垒对我国的影响及对策建议(1)论文
发布时间:2023-04-23
论文论文关键词:绿色贸易壁垒;影响;对策建议 论文论文摘要:绿色贸易壁垒作为一种新的非关税壁垒,以其鲜明的时代性日益成为我国国际贸易发展的主要障碍,本文从绿色贸易壁垒的涵义入手,分析了绿色贸易壁垒对我国的影响,在此基础......