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小议民诉法中的“诉权理论”

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小议民诉法中的“诉权理论”
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小议民诉法中的“诉权理论” 小议民诉法中的“诉权理论” 小议民诉法中的“诉权理论” 笔者在刚开始的民事诉讼法的学习中,对有关“诉权”(指民事意义上的诉权,下同)的问题产生了一些疑问,不吐不快,希望高手前辈们指教。

何谓“诉权”?在民诉法中通常就是指“民事纠纷的主体所享有的,请求国家司法机关公正的解决他们之间存在的民事纠纷的权利。”

(1)

我对这些理论有所不解:第一,作这些理论上的抽象划分的实际意义何在?是为了理论而理论?我想这些理论是为了在理论上完善诉权学说,为了更好的保护权利人的诉权,解决当事人“告状难”的情况?第二,抛开实际意义不说,这种硬要划分公私法的权利的界线,这种非此即彼的划分能准确的从权利的实质内涵上对其作出区分吗?

我认为诉权应有广义与狭义之分。广义的诉权包括民事主体要求国家司法机关保护其民事权利不受侵犯的权利(或是资格)和就具体的民事纠纷向司法机关提起民事诉讼,要求司法机关正确的解决其纠纷,具体的保护其民事权利的权利。狭义的诉权就是指后者。

作为一个公民,有要求国家司法机关保护其权利的权利。这是一项宪法性的权利,也是民事诉讼立法的根源。公民的权利受到侵害时向国家司法机关提出救济的要求,只要符合有关程序,司法机关必须受理并依法对其作出具体的救济。这种请求救济的权利是抽象的,也叫民事诉讼权利能力。它与狭义的诉权之间的关系有如民事权利能力与具体的民事权利的关系,前者是对后者的一种抽象概括,是获得后者的可能,后者是前者的具体体现。也正如民事权利能力是与生俱来的一样,只要是一国的公民,或根据有关法律和规定,就享有受到一国司法保护的权利。对公民民事权利的保护是司法机关所必须履行的义务和职责。这也是符合社会契约的理论的,公民把一部分权利让渡给国家,当然享有请求国家保护其权利的权利。这权利可以说是公法上的权利,也可以说是自然法的应有之意。而且,司法机关不光要依法受理,还须依法作出合乎法律规定的处理。(显然这也是其职责所在)所以,民事诉讼权利能力不属于一项具体的权利,而是一项资格,是必要时可以要求司法机关给予救济的资格,但从司法机关来说,这是其职责所在。所以,我认为不应存在“告状难”的情况,但现实中也有法院有感于具体的案件“油水”不多,或案情棘手,涉及的关系复杂(这里的关系当然是指权力关系而不是权利关系了)而不予受理的情况。所以这是一个制度补救的问题而非理论上的权利难以具体行使的问题。

狭义的诉权是基于民事关系中请求权而产生的,但这不意味着诉权是一种私权。我认为诉权是一种程序意义上的权利,不宜以实体上的公私权利来划分。诉权代表的是一种救济的请求,是联系公法的民事诉讼权利能力和私法的请求权的一座桥梁,基于私权产生而有公法的保障意义。就如债法里面的债和责任的划分,债是一种私法上的义务,债权人要通过债务人的履行债务来实现自己的债权。责任是违反义务的结果。这代表权利人可以通过法院来主张并实现自己的权利。就是说,在这里,责任是不履行债务的结果,是从债务转化过来的。两者的主要区别在于是否存在由法院来强制实现债权人的权利的可能。实际上,一个人的法定或约定的权利被侵害,当然拥有向司法机关寻求司法救济的权利(因为他已具有了资格)了,这里诉权就是基于私法上的请求权而产生的(请求权是其实体基础)程序性权利。

所以,我认为:通常说来,诉讼法是利用公权干预、救济私权(私权是指与国家、政府相对的个人和社会组织的权利)的法律,是公权与私权的桥梁。诉权是独立于实体法上的程序法的权利,不适宜用实体上的公私法权利来划分。而民事诉权就是民事主体享有的,基于民事诉讼权利能力和具体的民事实体请求权而产生的,请求司法机关就其具体民事纠纷依法作出处理的权利。

参考文献:

[1][2]江伟主编《民事诉讼法》高等教育出版社 北京大学出版社 2000年7月版。

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【内容提要】通过知识产权法律诉讼案,对签定科技转化合同、文献检索、合作双方的股权、委托开发的知识产权、委托开发后专利申请所有权、诉讼第三人的知识产权、违约法律责任等的剖析,对科技转化中的知识产权问题获得了理论启迪,这将有......
科技管理中知识产权法律诉讼探析
发布时间:2013-12-19
科技管理中知识产权法律诉讼探析 科技管理中知识产权法律诉讼探析 科技管理中知识产权法律诉讼探析 【内容提要】通过知识产权法律诉讼案,对签定科技转化合同、文献检索、合作双方的股权、委托开发的知识产权、......
浅议我国民事诉讼简易程序的适用问题_民法论文(1)
发布时间:2023-03-19
内容提要:民事诉讼简易程序是与普通程序并列而存的独立的一种一审程序,体现了诉讼程序的经济原则和我国民事诉讼的两便精神,但在司法实践中,存在着简易程序适用标准不明确,以及简易程序本身疏漏颇多的问题,以致法院在适用简易程序中......
论民事诉讼中的再审程序
发布时间:2023-03-28
论民事诉讼中的再审程序 论民事诉讼中的再审程序 论民事诉讼中的再审程序 再审程序是我国民事诉讼审判程序中争议最大的一个程序,本文拟对其基本制度及缺陷加以阐述并提出一些改进设想。一、 再审程序的概念1. ......
略论民事诉讼中的辩论原则
发布时间:2022-12-14
略论民事诉讼中的辩论原则 略论民事诉讼中的辩论原则 略论民事诉讼中的辩论原则 前言:辩论原则是我国民事诉讼法的一项基本原则,是所有民事诉讼中不可或缺的原则和程序。当前,市场经济的发展已经使人们的法制观......
破产程序中的可诉行政行为与诉权配置(1)论文
发布时间:2022-12-09
一、判例简介:原告湖北摩擦材料总厂清算组诉 襄樊市土地局收回土地使用权案 一九九二年九月,湖北摩擦材料总厂经批准在襄樊市征用土地66.55亩,用于轿车配套技术引进改造项目建设,但因境外资方企业破产倒闭,致使合作建设项目......
论公诉案件的撤回起诉刑法论文(1)
发布时间:2023-01-13
内容论文摘要:公诉案件撤回起诉是庭审过程中的一种诉讼行为。修改后的刑事诉讼法已将其废除,说明其已无存在的诉讼价值,同时法律亦不再赋予检察机关撤回起诉权。但是,两高又以司法解释的形式将撤回起诉重新纳入刑事诉讼轨道,给司法实......
扩大还是缩小:民事公益诉讼起诉主体分析
发布时间:2023-04-08
摘要:2012年修改后的《中华人民共和国民事诉讼法》规定了有关公益诉讼制度,在制度方面解决了公益诉讼的难题,但是在具体实施这一制度上还存在一些问题,例如提起公益诉讼的主体问题上就存在两种不同的理解,对于“法律规定的机关和......
论民事诉讼法、检关系的合理平衡(1)论文
发布时间:2013-12-18
一九九一年《民事诉讼法》上有四条是有关检察机关介入民事审判活动的规定。从那时起,检察机关作为宪法规定的国家法律监督机关,法律监督的范围从刑事审判领域扩展到了民事审判领域。 但是从一九九一年到现在,各方对这一监督是否应该......
民诉法修改的基本思路
发布时间:2013-12-19
民诉法修改的基本思路 民诉法修改的基本思路 民诉法修改的基本思路 编者按: 1991年我国民事诉讼法颁布实施以来,对于完善民事诉讼制度,规范民事诉讼秩序,促进司法公正,发挥了极大作用。随......
浅析滥诉侵权行为及其责任承担_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
禁止权利滥用作为一项原则早已为世界各国民法所确立。法律权利只有受到侵犯才允许起诉,换言之,行使诉权的出发点是原先对司法救济确有需要。英美法系的典型代表英国法多年以来也一直承认这一概念,认为只要起诉者有恶意和缺乏合理的原因......
知识产权诉讼中的权属抗辩(1)论文
发布时间:2022-11-07
抗辩是指被控(被起诉)方当事人不接受控告(起诉)方当事人的诉讼事由而作出的反驳与拒绝。它是被控方对付控告方最基本、最常用的诉讼手段,是被控方维护、争取民事权利最行之有效的方法。 在民事诉讼中,当原告起诉被告侵犯了自己的民......
议我国小额诉讼程序的简化
发布时间:2023-03-30
摘 要 浙江省高级人民法院民一庭课题组撰写的《关于小额诉讼程序适用情况的调研报告――基于浙江法院2013年度小额诉讼审判实践的分析》一方中提到:“修改后民诉法将小额诉讼程序列入简易程序章节,从立法体系理解,我国的小额诉讼程......
民事诉讼法的发展趋势(1)论文
发布时间:2013-12-18
【内容提要】建构我国完善的民事诉讼制度体系,需考量的因素众多,其中不可忽视的是当今世界民事诉讼法领域出现的新趋势和新情况,比如民事诉讼法的宪法化、国际化、程序的专门化或多元化,以及民事诉讼法越来越多地包含新科技因素等等。......
论环境侵权民事诉讼中的举证责任倒置(1)论文
发布时间:2023-04-09
论文摘要:环境民事侵权是一种特殊的民事侵权行为,由于其自身的特殊性决定了在诉讼中原告的举证责任要转移一部分给被告。本文论述了环境侵权民事诉讼中举证责任倒置的一些基本问题,如举证责任倒置的含义、在环境侵权民事诉讼中实行举证......
试论民事诉讼法中的专家辅助人制度
发布时间:2023-03-20
摘 要 专家辅助人制度,是当事人就案件中的专业性、技术性问题于诉讼中可以获得在这一领域具有专业知识的专家帮助。修改我国《民事诉讼法》的决定,新增加了专家辅助人制度,使当事人在诉讼中获得专业人员的协助成为可能。以下将日本......
论国际民事诉讼的协议管辖制度(1)论文
发布时间:2023-04-23
[摘 要] 协议管辖意思是自治原则在国际民事诉讼领域的延伸和体现,是避免和减少管辖权冲突的重要方法。协议管辖制度之所以被当今世界各国所普遍采用,是因为其自身诸多优点所决定的。随着时代的进步,协议管辖制度在近年呈现出一些新的发......
民事诉讼法的发展趋势
发布时间:2023-06-20
民事诉讼法的发展趋势 民事诉讼法的发展趋势 民事诉讼法的发展趋势 内容摘要:建构我国完善的民事诉讼制度体系,需考量的因素众多,其中不可忽视的是当今世界民事诉讼法领域出现的新趋势和新情况......
浅谈我国民事诉讼法中的自认
发布时间:2017-06-08
一、绪论本文将首先简要分析我国自认制度目前的立法状况及研究成果,然后对比国外立法和实践经验,找出我国自认制度在立法和实践方面的不足之处,进而提出个人建议。二、自认制度的概述(一)自认的概念民事诉讼上的自认,是指在民事诉讼中当事人一方就对方当事人所主张的事实表示承认或视为表示承认。(二)自认的适用范围一般的民事案件可以使用自认规则是因为当事人对自己一般的民事权益具有充分的处分权,比如财产权利。没有把.........
论公诉案件的撤回起诉(4)刑法论文(1)
发布时间:2022-10-29
(三)撤回起诉决定与复议复核的关系刑事诉讼法规定,对于公安机关移送起诉的案件,人民检察院决定不起诉的,公安机关认为不起诉的决定有错误的时候,可以要求复议,或者可以向上一级人民检察院提请复核。但对于撤回起诉的案件,撤回起诉......
论公诉案件的撤回起诉(3)刑法论文(1)
发布时间:2023-01-12
有学者认为,检察机关根据刑事诉讼法的规定对不符合起诉条件的案件,可以或者应当作出不起诉决定,法律上既然允许检察机关可以或者应当作出不起诉决定,也自然应当允许检察机关享有撤回起诉的权力[12]。笔者认为,修改后的不起诉制度,为......
论公诉案件的撤回起诉(5)刑法论文(1)
发布时间:2023-04-23
______________________参考文献: 张风阁、江礼华主编:《中国检察官出庭全书》,山西经济出版社,1994年10月版,第1150-1152页。 《陈光中法学文集》,中国法制出版社2000年5月版,第552页。 谢佑平、万毅:《刑事公诉变更制度论纲》,......
论我国民事诉讼中当事人权利不平等倾向
发布时间:2023-03-18
论我国民事诉讼中当事人权利不平等倾向 论我国民事诉讼中当事人权利不平等倾向 论我国民事诉讼中当事人权利不平等倾向 摘 要: 作为民事诉讼法基本原则的当事人诉讼权利平等原则应当贯穿于整个《民事诉讼法》和......
试论民事诉讼模式之转型民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容提要:本文以《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》的出台为契机,讨论了理想民事诉讼模式的构建与证据规则之间的关系,并分析了我国超职权主义的传统民诉模式的形成背景及在诉讼实践中的困境,指出理想的民诉模式是以当事......
我国刑事诉讼中管辖权异议制度建立设想刑法论文(1)
发布时间:2023-07-13
一、 问题的提出 我国民事诉讼法和行政诉讼法都明确规定了当事人的管辖权异议制度,但该项制度在我国刑事诉讼中一直没有涉及。而在国外一些国家,例如美国、英国、法国、德国、俄罗斯以及日本等,还有我国台湾、香港、澳门地区在刑事......
法律本科生毕业论文民事诉讼法
发布时间:2022-12-30
能力与知识的关系,相信大家都很清楚。知识不是能力,但却是获得能力的前提与基础。而要将知识转化为能力,需要个体的社会实践。下面是编辑老师为大家准备的法律本科生毕业论文。 举证责任是民事诉讼制度的核心问题,而举证时限问题则......
中国民事诉讼基本理论之构成(上)
发布时间:2013-12-19
中国民事诉讼基本理论之构成(上) 中国民事诉讼基本理论之构成(上) 中国民事诉讼基本理论之构成(上) 一、概 论 (一)民事诉讼基本理论构成 本章所讨论的民事诉讼基本理论构成问题,主要限定在......
中国民事诉讼基本理论之构成(下)
发布时间:2013-12-19
中国民事诉讼基本理论之构成(下) 中国民事诉讼基本理论之构成(下) 中国民事诉讼基本理论之构成(下) 四、民事诉权论 民事诉权论探讨的主要问题是,诉权的根据、性质、内涵、要件和保护等。在此,......