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9000字法学论文:辨析调解

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9000字法学论文:辨析调解
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古典文学中常见论文这个词,当代,论文常用来指进行各个学术领域的研究和描述学术研究成果的文章,简称为论文。以下就是由编为您提供的9000字法学论文。

一、 试析调解和审判的抉择

无论是选择参与审判还是进行调解的方式,将纠纷的解决作为作出最终决定的基础动因,这一点都是被认同和接受的。然而,具体是哪些因素决定了在二者之间选择结果的不同,以棚濑孝雄先生的理论为基础,经过综合考虑可以归纳为以下几点:

其一,对纠纷解决的期望不同。学界一直存在这样一种评说,认为推崇调解的结果不过是向因缺乏资源而不能通过审判购买正义的人们推销质次价廉的正义而已。在审判外的交涉中本来就无力实现自己权利的人们,即使到了调解的场合再次提出自己的主张,只要对方有拒绝的权利(现实是对方经常就有这一权利),也就不得不再次碰壁,或者最终只好被迫接受不明不白的妥协。因此,试图追求绝对的正义 的期望(即便其实在任何目前和历史的社会环境中都不曾真正得到),与以接受相对次等的正义为代价从而获得限度之内最大收益 的目之间的不同,就可以看作是在调解和审判二者之间作出不同选择的原因之一。毕竟,相对于调解,审判这一方式在用于平衡双方力量对比,避免由于其中一方具有的压倒性优势可能造成的明显不公这一层面上,有着毋庸置疑的优越性。

其二,来自诉讼成本和社会观念的影响。诉讼成本和社会观念对于作出选择审判还是调解方式进行纠纷解决的决定的影响,由于学界已经存在和正在进行的广泛而深入的研究,一般来说是比较容易理解的。对于社会处于一种重道义、讲情义和解的所谓厌诉氛围的国家,如日本和中国,调解的利用一直以来都处于一种深涉于民事纠纷及至民事诉讼程序的状态,具有相对广泛的利用率;而对于所谓的成熟型陌生人社会,对于民事纠纷的解决普遍接受了只关乎经济利益,不关乎人情、道德这一理念,如美国和英国,虽然也对调解有普遍的接受度和制度保障,但审判性质的司法程序很明显占据主流。举一类很普遍的例子,交通事故中肇事司机是否有对受害者予以情感关怀这一因素对于纠纷的解决的作用在以上两类国家中就有明显的不同。在英国和美国通常的情况是,受害者与肇事者基本不用交流甚至见面,所有的例如赔偿和是否提起诉讼还是进行调解等纠纷解决事宜都通过双方代理人(一般都是律师)来完成,解决方式也通常是纯粹的经济补偿;而在中国和日本,肇事者是否在情感上给予了被害人及其家属补偿和关怀,如道歉、探病等,经常性的直接影响着是打官司、和解还是调解等纠纷处理方式的选择,并且对于经济赔偿数额的影响通常也是不可忽视的。此外,基于诉讼成本,包括金钱、时间和对于社会地位的影响等多方面的考量①,选择收益与支出之间顺差最大的纠纷解决方式无疑是所有纠纷当事人都追求的。

二、 解析调解和审判的运用

即便是在先调解,后审判甚至边调解,边审判的制度和原则被大面积适用的情况下,审判和调解二者之间体现出了似乎极其天然的可衔接性甚至是可融合性,仍然不能将调解和审判的运用进行混同和交互定义,事实上它们始终是两个截然不同的纠纷解决系统。抛开二者之间显而易见的表面程序差异,根据棚濑孝雄先生的理论以及其它相关知识进行判断,在深层次的体系构架和运行理念上,二者也存在着与生俱来的不同重心和特性。

从体系构架上来看,调解与审判所有不同的根源,来自于参与纠纷解决的非纠纷当事人之第三方所处的地位的不同。作为审判中间方的司法机关(法院),倚据国家法律所赋予的权能行使司法权,其地位无疑要高于纠纷当事人,在纠纷解决的过程中,司法机关作为第三方处于判断和裁定当事人纠纷处理结果的支配性地位;而作为调解中间方的第三者,无论是组织、机关还是个人,在纠纷解决过程中始终处于一个斡旋者而不是一个裁决者的地位,即便由于充当调解角色的第三方其组织、机关影响力或者是个人社会地位以及威望的影响,调解的纠纷处理结果受到第三方影响程度的大小会有不同,但并不能改变调解者与当事人之间的平等地位。

从运行理念上来看,审判和调解的区别是毋庸置疑的。如本文开头所述,审判是以对抗性辩论为基础的决定型纠纷解决的典型,而调解则是以协商性交涉为基础的合意型纠纷解决的典型。虽然棚濑孝雄先生提出了一种审判模式转型的趋势,即把审判程序从严格适用法律的模式中挣脱出来,建构一种注重当事人合意的参加模式以适应当代社会的发展对于司法的新需求,但是注重并不意味着一能定使合意在审判程序中具有替代性新核心的地位,国家司法权是否真能让渡、作为审判者的司法机构是否能够实现地位改变的转型等等一系列远远比绝大多数民事纠纷的解决更为艰深的问题和难题将摆在这之前。基于此,分别以合意型与决定型为运行特征的调解和审判,在纠纷解决过程中不可避免的存在着一项根本性的不同:即调解方式在解决纠纷的过程中更多的体现为一种过程性保障,对纠纷结果本身不起决定作用也不起有改于纠纷结果实质的促进作用;而审判方式在解决纠纷的过程中,基于其本身所具有的权力性基础和审判的本质目的,无论其中渗入了多少当事人的合意成分,审判程序对于纠纷解决结果的实质影响是必然存在的,只是需要承认确实存在程度大小方面的差异而已。

三、 分析调解和审判的结果

调解和审判对纠纷解决的结果所产生的影响不仅仅体现在调解书和判决书在形式以及效力上的异同,或是判决与调解对于当事人之间关系的影响(破坏程度和修复程度)的异同等较为具体的利益的差异上。事实上,以棚濑孝雄先生所述关于法化社会与审判以及审判外纠纷处理过程的论述为基础进行思考,调解和审判在对于纠纷解决的预设和实现这两个层面上,二者就已经泾渭分明了。

在对于纠纷解决的预设这一方面,审判和调解最本质的不同在于其纠纷解决的结果体现的状态是不一样的。作为被认为是纠纷解决最终处理方式的审判制度,其制度确立与运行在当代的基本内涵在于明辨是非,实现实体正义与程序正义的并重,基于实现正义以及第三方作为裁决者参与纠纷解决的制度现实,审判在必然会作出纠纷当事人之间对错的判断,造成不同程度的一方获益,一方受损的最终结果,决定双方当事人在纠纷中的胜败是审判的一个必然任务。而调解显然不是用来判断正误的,即便棚濑孝雄先生在调解的四种纠纷解决类型中阐述了一种以法律为衡量标准的判断型调解,但是这并不能否认运用调解在纠纷解决过程中的基本期望是:通过达成当事人之间的合意以解决纠纷。既然是合意,那么就不存在对于纠纷当事人之间对错的最终性决议,如果都分出正误了,那就没有人会觉得还有合意的必要,被承认为正确的一方必然要求利益全收。因此,可以得知合意实际上就是基于解决纠纷这一最终目标而放弃对于正误的判断,追求当事人之间利益的平衡,在这个过程当中,纠纷当事人各方都避免不了权力的妥协和让渡,好处在于最终的结果不会是一方全胜、一方完败,各自都会有利益的扩张性收益和收缩性损失,这样一种平衡,也正是所谓调解对于缓和冲突以及维系纠纷当事人关系有重要作用的原因。

关于纠纷解决的实现,这里的实现实际上指的是纠纷解决结果的被执行。关于执行的问题,调解和审判的差异已经非常明显无须再做程序上的赘述了,近年来施行的通过申请以对调解结果进行司法确认之制度,对于调解与审判之间有关纠纷解决结果的效力问题其实已经作出了明示。仍然值得讨论的可以是调解与审判对于各自结果能否实现所作的最初考量。同样以前面的论述为基础,调解作为以达成合意为纠纷解决基础及核心的纠纷解决方式,其纠纷解决的结果能否实现,很大程度上决定于所达成的纠纷解决结果是否真正体现了纠纷当事人真实的意思表示和利益需求,并且是否让其得到了满足;而审判作为一种有公权力充当第三方介入,并且第三方能够实质影响纠纷处理结果的纠纷解决方式,其处理结果不可避免地受到了来自于法律的规制,这种法律的规制体现的是整个社会对于该纠纷处理结果的一个普遍性的意见,这样一种社会普遍性意见的介入势必会降低双方合意的程度,由此造成对于审判结果的执行的影响就在于对于强制力的依赖比执行调解结果对于强制力的依赖程度更深,更迫切。

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违宪审查与相关概念辨析_宪法论文(1)
发布时间:2023-06-09
宪法从其在法的位阶和效力上说,是高级法、最高法;从近代以来国家所实行的制度的渊源上说,其是根本法。人类的社会生活和国家生活实践反复证明,法治优于人治;因宪法从总体上、法的第一个层次,或者说是法的最高层次上控制、分配和保障......
宪法论文3500字国际法
发布时间:2023-03-24
论文应符合专业培养目标和教学要求,以学生所学专业课的内容为主,不应脱离专业范围,要有一定的综合性,以下就是由编辑老师为您提供的宪法论文3500字。 国际法的渊源至少含有源流、过程和形式等因素,国际法的渊源涵盖了国际法的形式......
法史学论文3500字小产权房
发布时间:2022-08-29
论文应符合专业培养目标和教学要求,以学生所学专业课的内容为主,不应脱离专业范围,要有一定的综合性,以下就是由编辑老师为您提供的法史学论文3500字。 案外人:梁某,赵某。 申请执行人:张某。 被执行人:解某。 2011年11月,解某......
3000字法史学论文地方政府
发布时间:2016-04-08
论文最好能建立在平日比较注意探索的问题的基础上,写论文主要是反映学生对问题的思考, 详细内容请看下文3000字法史学论文。 闹得沸沸扬扬的宁夏银川出租车风波,终于以市政府停止执行两个文件的决定,得到平息,从8月3日早晨开始,银川......
法史学论文4500字商事审判
发布时间:2016-04-08
古典文学中常见论文这个词,当代,论文常用来指进行各个学术领域的研究和描述学术研究成果的文章,简称为论文。以下就是由编为您提供的法史学论文4500字。 党的十八届四中全会提出我国要编纂民法典,为贯彻落实好中央这一重大决策,全国......
论调解制度在构建和谐社会中的作用_法学理论论文(1)
发布时间:2022-10-30
当前,构建社会主义和谐社会已经成为社会主义现代化建设不可分割的重要内容。关于“司法审判如何为构建和谐社会服务”,已经成为一些法律界代表们热议的话题。面对新形势的要求,掌握建设和谐社会与调解制度的辩证关系,并进一步创新调解......
高三化学复习的教学方法解析论文
发布时间:2022-12-10
摘要:高三对于学生来说是十分重要的时期,对于知识的掌握和积累都是至关重要的。元素化合物在高三化学中占有很大的比重,往往会影响学生对于整个化学学科的成绩和学习。本文主要讨论高三化学中元素化合物的复习教学,并分别从课堂实验的提升和拓展、创设化学情景、培养学生多方位思考并灵活运用知识的能力、合理把握教学的深度和广度来进行详细的分析,经过笔者的实验,获得了良好的教学效果,希望能够帮助到他人。关键词:元素化.........
浅析人民调解制度的完善(1)论文
发布时间:2013-12-17
人民调解作为我国特有的纠纷化解方式,以其便民性、主动性、亲和性和情理法共融性,把大量的矛盾纠纷化解在萌芽状态,大大减少了信访量、诉讼量和可能发生的违法犯罪,在维护社会和谐稳定中发挥着独特的作用,赢得了人民群众的好评和社会......
常用公文文种的特点辨析论文
发布时间:2016-07-08
条例与规定和办法相比,主要特点是所涉及事物和问题的性质更重要,范围比较宽;内容高度概括,下面是编辑老师为大家准备的常用公文文种的特点辨析。 有效的时间与空间范围广阔,稳定性强;对制定与发布机关的地位有较严格限制,如行政系......
从《说文解字》看现代教育的方法
发布时间:2023-02-22
摘要:众所周知,教育是国家的根本和未来,如果教育出了问题,整个社会就会出现问题,如果大家对教育的概念和真谛理解陷于误区,也就等于教育出了问题,那么社会问题和问题学生层出不穷也就不足为怪了。近来利用业余时间在社会上参加了......
刑事诉讼调解制度之思考_刑法论文(1)
发布时间:2023-01-17
和谐是人类社会追求的崇高目标,是生命价值追求的最高境界。勿庸置疑,曾被誉为“东方经验”而享誉世界的调解制度在中国法制历史进程中发挥了巨大作用,但在法制现代化的今天,这项具有中国特色的传统司法制度失去了往日的光辉。尤其在刑......
“人质型”犯罪的适用问题辨析刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
近年来,以强行扣押“人质”胁迫他人履行一定行为为目的的“人质型”违法犯罪现象呈愈演愈烈的趋势,已成为人们普遍关注的社会问题。此类案件具有极大的社会危害性,不仅侵犯了公民的人身权利,而且破坏了正常的社会秩序和经济秩序,甚至......
700字刑法论文:法定形式
发布时间:2016-04-12
论文应符合专业培养目标和教学要求,以学生所学专业课的内容为主,不应脱离专业范围,要有一定的综合性,以下就是由编辑老师为您提供的700字刑法论文。 刑事证据种类也叫证据法定形式,是指法律规定的证明待证事实的证据材料的各种外在......
贪污罪、职务侵占罪之辨析行政法论文(1)
发布时间:2022-11-04
一、贪污罪的犯罪对象是否限于公共财产 现行刑法第271条第1款规定:"公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的"构成职务侵占罪;第2款规定:"国有公司、企业或其他国有单位中从事公务的......
刑法论文600字:刑事
发布时间:2023-05-20
论文最好能建立在平日比较注意探索的问题的基础上,写论文主要是反映学生对问题的思考, 详细内容请看下文刑法论文600字。 秘密侦查是指公安机关、安全机关和检察机关等具有侦查权的国家机关在刑事诉讼过程中,为了应对社会危害性较大......
2000字宪法论文TRIPS-plus
发布时间:2022-12-07
古典文学中常见论文这个词,当代,论文常用来指进行各个学术领域的研究和描述学术研究成果的文章,简称为论文。以下就是由编为您提供的2000字宪法论文。 近年来,美国及欧盟等发达国家利用TRIPS协议的弹性条款,以市场准入及跨国投资为......
从庭前调解的实践来论庭前调解机制的构建(1)论文
发布时间:2022-10-20
民事诉讼调解制度是我国的一项重要的司法制度,是我国社会主义法制的重要组成部分,长期以来在我国司法审判制度中占有极其重要的地位。随着我国司法程序性改革的深入,案件流程控制权与审判权的相对分离,原来广泛应用的一些民事诉讼调解......
3000字司法论文:刑事司法
发布时间:2023-06-27
论文最好能建立在平日比较注意探索的问题的基础上,写论文主要是反映学生对问题的思考, 详细内容请看下文3000字司法论文。 刑事司法与行政执法衔接(简称两法衔接)机制是指检察机关与行政执法机关之间寻求建立的旨在避免行政执法过程......
剖析小学数学的一些解题方法的论文
发布时间:2023-03-22
小学数学常见的解题方法有枚举法、模式识别、化归、从整体看问题、以退求进、正难则反等,下面具体谈谈这些方法的特点及运用。一、枚举法枚举法是一种基本且又重要的解题策略,其基本思想是解题根据问题所给的条件,把部分或全部可能的答案列举出来,通过这些例证逐个进行观察、分析,从中归纳出所求的规律性知识。小学数学中解决一些探求规律性的数学问题(例如一些计算法则、运算定律、运算性质的学习等等)时常常用到这个策略。.........
论大学人文素质教育系列概念辨析
发布时间:2022-11-19
" 论文摘要:文化素质教育是我国高校正在不断推进的一项教育改革工程,其核心是人文素质教育。十余年来,中国大学文化素质教育取得了一些成绩,但由于受理论贫困、师资欠缺和相关概念理解不清等因素的影响,致使大学人文素质教育面临着......
纠纷和调解理论浅谈(1)论文
发布时间:2023-02-05
【摘 要】行政纠纷的解决机制是多元的。传统理论认为行政纠纷不适用行政调解。本文对传统观点进行了反思,提出了建立行政纠纷的行政调解的必要性。 【论文关键词】行政纠纷 行政调解 公权力 一 行政纠纷的行政调解之可行性 1.......
论我国法院调解制度的重构
发布时间:2023-05-16
论我国法院调解制度的重构 论我国法院调解制度的重构 论我国法院调解制度的重构 论文摘要:长期以来,我国法院主要采用调解方式处理民事、经济纠纷,并由此形成了颇具有中国特色的法院调解制度。......
法治与德治的调和法学理论论文(1)
发布时间:2023-07-21
建立适应社会主义市场经济发展的思想道德体系,把依法治国和以德治国紧密结合起来。这是法制的发展,也是时代的呼唤。法治和德治相互促进,相互补充。我们在加强法治建设的同时,要坚持不懈地加强德治,这是发展社会主义市场的过程中的必......
法史学论文李贵连法史学的“十五字”箴言
发布时间:2022-09-13
本文是查字典范文网小编为您奉献的精编范文法史学论文:李贵连法史学的十五字箴言,希望大家能够喜欢。 搞历史的人,都喜欢讲规律性。其实历史是没有什么规律的,都是偶然性。人生也是一样。 记者(以下简称记):李老师,您好,您能谈......
《说文解字》小篆字形研究综述
发布时间:2023-06-28
[摘要]前人对小篆字形的研究已取得了很大的成就,下面对小篆字形的研究成果进行分类综述,此处分为小篆字形综合研究、小篆与其它字体的对比研究、书法角度的小篆字形研究三部分,并总结了前期文献取得的成就与存在的不足。[关键词]《说文解字》;小篆;字形[中图分类号]1206[文献标识码]A[文章编号]1671-5918(2017)06-0181-02《说文解字》(以下简称《说文》)是我国第一部系统分析字形、.........
LED发光字制作中的常见问题解决方法(1)论文
发布时间:2022-08-24
LED发光字具有白天美观,夜晚亮丽,省电节能,经久耐用的诸多优点,又能够满足节能、环保的城市美化标准,以燎原之势迅速走红。但是,光源应用于广告行业(发光字)制作,也出现了很多不尽人意的问题。 一、常见问题 1、使用寿命短:正......
思辨型高考作文举例与图解
发布时间:2015-09-15
最近几年,高考作文命题的思辨性越来越强。这就要求考生不仅在审题立意时要进行思辨,而且在行文时也要体现相应的思辨性。从阅卷的实际情况看,多数考生写出的文章往往缺乏明晰的思辨架构,不得思辨的章法。下面几篇例文,也许可以为......
法史学论文:李贵连法史学的“十五字”箴言
发布时间:2023-04-30
1、首页2、使用的主要方法 【摘要】本文是查字典论文网小编为您奉献的精编范文法史学论文:李贵连法史学的“十五字”箴言,希望大家能够喜欢。 “搞历史的人,都喜欢讲规律性。其实历史是没有什么规律......
宪法文本分析:一种解释方法(1)论文
发布时间:2023-05-25
关键词: 宪法文本/宪法文本分析/文本主义 内容提要: 宪法文本分析是指以宪法文本作为研究对象,将宪法文本作为整体,利用多种方法分析宪法中的字、词、句,以获知宪法含义。它是一种形式主义的法学方法,被称为文本主义,被广泛运用于宪......
“人质型”犯罪的适用问题辨析(2)刑法论文(1)
发布时间:2023-01-26
我国《刑法》第239条,融合了外国刑法典的有关规定,把“以勒索财物为目的”的绑架行为、绑架劫持他人的行为和“以勒索财物为目的”偷盗婴幼儿的行为统一界定为“绑架罪”,即绑架罪有三种行为方式:一是“以勒索财物为目的”而绑架他人......
《f文解字》引《尚》f略
发布时间:2023-05-14
摘要:《f文》大量徵引c所f解文字有P的Z言材料。所徵引的Z言材料,可以分槿大型,即群、h代通人之fc方言俗Z。本文⒅重整理《f文》直接引用的《尚》例。《f文》徵引的作用,除了C音、C形、Cx之外,有f解字x、a充f解字x、存名f、C字等。......
和平解决国际争端的法律方法评析_法学理论论文(1)
发布时间:2023-03-21
[内容摘要]和平解决国际争端是现代国际法的一项基本原则。和平解决国际争端方法主要有两大类:“实力取向”方法和“规则取向”的方法,即法律的方法。这两种方法都有一定的长处和局限性。随着常设仲裁法院和国际法院的工作的进一步完善,......
国际法论文3500字:竞争法律
发布时间:2023-05-20
论文应符合专业培养目标和教学要求,以学生所学专业课的内容为主,不应脱离专业范围,要有一定的综合性,以下就是由编辑老师为您提供的国际法论文3500字。 国际竞争法是在世界各国国内竞争法充分发展的基础之上,伴随着商品、资金、劳......
浅析南非调解仲裁委员会初探(1)论文
发布时间:2022-12-06
【论文关键词】南非调解仲裁委员会;解雇前仲裁;调解-仲裁;问题;对策 论文论文摘要:南非调解仲裁委员会是根据1995年劳动关系法建立的主要劳动争议解决机构之一。该委员会自运行伊始,即显现出其优越性,但也暴露出许多问题,如争......
如何给商标取名字法学理论论文(1)
发布时间:2022-10-22
如何给商标取个好名字,并不是件很容易的事情。我的客户常常为了申请一个商标发动全公司的员工一起想,不厌其烦地一批一批将这些名字让我查询,却没有一个能够注册。给商标取名字和给孩子取名字一样不容易,大家都想用好听的、吉祥的名词......
论建立行政诉讼调解制度的构想_行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
「内容摘要」对于行政诉讼中是否适用调解的问题,大多数学者持否定态度,与此相呼应,我国现行行政诉讼法也明确规定“不适用调解”。对此,笔者不予苟同,本文从现代行政的需要、行政法的平衡精神及维护法治统一的角度出发论证了行政诉讼......