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论犯罪的着手

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论犯罪的着手
时间:2016-09-27 11:04:11     小编:高艳霞

(一)着手的内涵

着手是指受犯罪意图支配的犯罪行为人,开始实施符合犯罪构成要件的并兼具有侵害法益的紧迫危险性的行为。着手这一概念起源于贝卡利亚的《论犯罪与刑罚》一书,将着手与犯罪的预备行为、犯罪的未遂相联系,其是区分二者的临界点。其中,世界各地大部分的国家都把着手实行犯罪作为区分犯罪预备与犯罪未遂的特征之一在刑法典中予以法律明文规定。而在我国,对犯罪着手的司法认定及界定来源于对预备犯和未遂犯的区分。

1.我国《刑法》对犯罪着手的法律规定。在着手实行行为之前是犯罪预备,而在着手实行行为之后则是犯罪未遂。犯罪行为着手之后即成立犯罪未遂,其成立要件有三方面的内容:(1)犯罪行为人已经开始着手实施犯罪行为。着手的判断标准是:行为对法益是否造成了现实、紧迫、直接的危险;(2)犯罪行为未能得逞,即没有达到预期的犯罪目的;(3)犯罪未能得逞是行为人欲达目的而不能,由意志以外的原因所致,与其自身原因无关。

2.我国学者对着手的理论解读。理论界对犯罪着手的研究与分析也不乏其人,但颇具代表性的观点认为:行为对法益造成了现实、紧迫、直接的危险,就是犯罪实行行为的着手;也有不少的学者认为犯罪的着手是犯罪行为人开始实施《刑法》分则规定的某一具体的犯罪客观要件的行为,且该行为具有侵害法益的现实危险性。

(二)着手的意义

着手是决定行为实质可罚的起点,在实行行为中,只有犯罪进行着手才能有社会危害性,有社会危害性才能够成违法,只有违法了才能对犯罪人进行处罚。如果没有实行着手,就不会存在法益的侵害,惩罚犯罪也就是无稽之谈。因此,确定犯罪的着手是决定犯罪人受的刑法惩罚的起点。

二、犯罪着手认定的标准

(一)客观行为说

客观行为说,即主张以客观事实为依据来确定着手的含义,此说认为,对犯罪实行行为的着手认定,应从犯罪行为人所实施犯罪行为的行为本身的来认定,而不能以其主观恶性的恶劣来认定,否则就容易造成主观归罪,不人利于人权的保护。然而,该说又可细分为以下几种:

1.实质的客观行为说。即是指行为人所实施的行为是构成某一具体犯罪所必不可少的行为。日本刑法学家大谷实教授认为:行为的着手,是指发生构成要件的结果之现实的危险性行为的开始。结果危险说对结果无价值论持肯定的态度。再如以放火等方法的故意杀人,结果危险说认为犯罪行为人如果仅仅只实施了放火行为,这并不必然就能对法益造成了现实、紧迫、直接的危险,权且只有当被害人的身体接触到火源时,才能构成法益侵害的危险紧迫性,这时才认定为犯罪的着手。

2.形式的客观行为说。形式的客观行为说,即从犯罪行为的表现形式来衡量。此说认为,只要行为人的实行行为开始符合某一具体犯罪的各犯罪构成要件,即为该犯罪实行行为的着手。因此,在我国的刑法理论界,学者习惯于根据犯罪行为人的犯罪行为,将其分为结果犯、行为犯、危险犯、举动犯等。如:行为犯的着手就在于一开始实施实行行为之时;危险犯的着手就在于犯罪行为人开始实施了能够产生对法益造成了现实、紧迫、直接的、危险的行为。比如生产、销售有毒、有害食品罪,只要行为人实施生产、销售行为,即构成生产、销售有毒、有害食品罪的实行行为的着手有些犯罪的着手成立于行为人开始实施行为之时,如举动犯。虽然,举动犯着手即构成犯罪的既遂状态,但也存在犯罪预备。

(二)主观意志说

主观意志说主张从行为人的主观意图出发,以行为人的主观犯意为标准。该说认为犯罪实行行为的着手不能以具体的实行行为的开始来认定,而应从其主观犯意的危险性方面来认定。例如,在抢劫犯罪的实施过程中,行为人只具有实施抢劫的主观意思还不够,其还必须掌握在现实社会生活中抢劫行为能够得以实现的主观意思。再具体一点,即是行为人对被害人的生活习惯非常了解,犯罪行为人在考虑了各种意志以外的因素后,认为实施抢劫成功是有可能的。因此,主观意志说认为行为人只要具备了这种犯罪的确认可能性,无论犯罪行为是否真正的实施,其实行行为都构成该罪的犯罪着手。

三、犯罪着手的特殊问题及司法认定

(一)单独犯罪实行行为着手的认定犯罪实行行为必须是类型性的具有侵害法益的紧迫危险的行为。

1.简单的犯罪实行行为的着手。简单的犯罪实行行为,是指某一具体的犯罪行为只需要实施一个自然意义上的单一的行为即可。以故意伤害罪为例,行为人从最初的行为与被害人的身体接触即视为着手。但是简单的犯罪实行行为并非有且只有一个行为动作,有时则是犯罪实行行为集合,但犯罪的着手则是开始实施该行为最初的行为动作。

2.复合的犯罪实行行为的着手。即是指行为人的实行行为包括多个自然意义上的单一的行为。例如,绑架罪、抢劫罪、诈骗罪均属此类。一般认为,犯罪行为人只要实施了该犯罪的方法行为或手段行为即成立犯罪的着手。在司法实践中,对诈骗罪着手的认定,不以行为人实现犯罪目的的与否为标准。诈骗行为一经实施,即使没有诈骗到任何财物,也已经构成了诈骗罪的着手,成立诈骗罪的未遂犯。

(二)不作为犯罪的成立条件及着手的认定

不作为是指行为人负有某种特定的义务,有能力

履行而选择不作为,从而产生了危害社会的结果。从不作为犯的定义中可以看出构成不作为的条件有,一是行为人负有某种特定的义务,二是行为人有能力履行而选择不作为,三是由于行为人的不作为发生了危害社会的结果。例如,一个妇女自愿被某人雇佣,做后者小孩的保姆。这样,该妇女就具有看护好小孩,防止其遭受意外伤害的义务。如果保姆不负责任,不加看护,致使小孩从楼上摔下死亡,保姆就应负法律责任。在我国刑法理论界认定不作为犯罪的着手应该是法益遭受现实危险的侵害。即只要当不作为的消极行为具备了侵害法益的现实、紧迫、直接的危险,这就可以认定为不作为犯罪的着手。综上所述,不作为犯罪的着手是法益侵害的紧迫危险性发生之时。

(三)间接正犯着手的认定

间接正犯是指利用不具有犯罪主体资格的人或者不能发生共同犯罪关系的第三人来实施犯罪。从理论上讲,间接正犯是行为主义的共犯理论为弥补其共犯从属性说的不足以及借鉴行为人主义共犯理论所推衍出来的一个范畴。因为按照行为人主义的共犯理论,只要各行为人有共同的犯罪行为,即使一方没有达到刑事责任年龄或者不具有刑事责任能力,也不妨碍共同犯罪的成立,即所谓的共犯独立性说。

日本的大场茂马主张:间接犯罪行为的着手并非始于直接实行者的着手,而是始于间接正犯着手实施使直接实行者决意实行犯罪的行为之时,并且终于该行为的结束之时。笔者赞同这种观点,因为间接正犯在利用被利用者的实行行为时,即构成犯罪的着手,此时便具有法益侵害的紧迫危险性,如果行为继续进行下去将会实现犯罪目的,因此,利用行为说可以同时满足犯罪主体不相分离的问题和法益侵害的紧迫危险性。

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犯罪未遂和犯罪中止作为犯罪的两种未完成形态,是各国刑法中普遍存在的刑法制度。由于内地与澳门分属不同法系,刑法理论基础有所不同,两地对犯罪未遂和犯罪中止的规定也不尽相同。本文试就两地刑法中犯罪未遂和犯罪中止的规定及理论见......
计算机犯罪初探_法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-02
论文论文摘要:二十世纪四十年代以来,随着计算机应用的日益普及以及因特网的飞速发展,计算机犯罪也日趋猖獗,对社会造成的危害越来越严重。在这样的背景下,我国97《刑法》首次对计算机犯罪作了规定。本文主要从计算机犯罪的特点、计算......
略论计算机网络犯罪刑法论文(1)
发布时间:2023-06-24
计算机网络无疑是当今世界最为激动人心的高新技术之一。它的出现和快速的发展,尤其是Internet(国际互联网,简称因特网)的日益推进和迅猛发展,为全人类建构起一个快捷、便利的虚拟世界----赛博空间(cyberspace)。在这个空间里也有它......
躲在探长家里的犯罪
发布时间:2022-10-03
乐于时出差带回两幅牡丹图,高高兴兴地摆在上司余元卜面前。余元卜是远近闻名的大侦探。而且特别喜欢牡丹图。 “其实这两幅画本身没什么特别。就是画上的牡丹都涂了银粉。夜里挂在墙上,突然关灯时,银粉能发出银光。红色牡丹变成了......
潜论罪犯劳动改造及管理(1)论文
发布时间:2022-12-05
内容论文摘要:《监狱法》第六十九条规定:“有劳动能力的罪犯,必须参加学习。”我国的监狱不仅是罪犯刑罚的执行机关,也是罪犯改造机关,“惩罚和改造相结合,以改造人为宗旨”是我国监狱工作的既定方针。可以说罪犯的服刑生活大多数时......
论我国未成年人轻罪犯罪记录封存制度的完善
发布时间:2015-08-18
【摘 要】我国新刑诉法第275条首次规定了未成年人轻罪犯罪记录封存制度,在保护未成年人合法权益方面有重要意义。但存在立法不协调、责任不明确、操作性不强等不足。文章拟从理论依据、重要意义、立法现状等方面进行梳理,并提出完善......
有关犯罪数额的性质研究(1)论文
发布时间:2022-08-09
论文摘要:犯罪数额反映犯罪的客观方面,但是犯罪数额不是客观处罚条件,也不是独立的违法性评价要件。犯罪数额就只能纳入犯罪的构成要件中讨论,认为某些行为由于没有达到法定的数额要件,而只是形式符合犯罪构成的观点是与我国刑法犯罪......
已判决共犯对在审共犯定罪的影响
发布时间:2023-06-03
案例三:2002年何永国、何永盛在李乔会的告知下,以找人为由进入206房间内,将二被害人杀死,抢走5900余元。后逃离现场。后李乔会自首,何永盛被捕,何永国在逃,后法院对在案两人先行审理。2006年何永国被捕,对其分案处理。在审判过......
探讨未成年人犯罪
发布时间:2023-01-30
未成年人犯罪在目前的社会犯罪中愈加凸显,未成年人群体的有关触犯刑法的现象层出不穷,并且有关未成年人尚不在刑法规定的负刑事责任范围内,但行为确实侵犯刑法保护的犯罪客体的案例有着上涨的趋势,社会对未成年人犯罪的关注程度越......
网络诈骗犯罪浅析刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[内容提要]: 依托于网络的发展,社会经济,文化,政治生活正经历一场史无前例的变革,而形形色色的 网络犯罪给这场变革提出了全方位,不容忽视的挑战。本文仅仅针对利用网络进行诈骗犯罪的新特 征,种类,犯罪构成,未完成形态及危害结......
关于环境犯罪的几个思考(1)论文
发布时间:2013-12-17
论文摘要 环境犯罪是指违反国家法律、法规,故意或过失实施的污染或破坏生态环境,情节严重或后果严重的行为。 本文根据我国目前的环境形势日益严峻,污染和破坏环境的行为层出不穷,已经严重危害到社会的和谐发展以及人民群众的身心健康......
论预防农村干部职务犯罪的意义
发布时间:2023-01-01
【摘要】预防农村干部职务犯罪是我国预防职务犯罪工作的重要内容,预防农村干部职务犯罪有利于完善农村基层政权建设,有利于维护农村社会和谐稳定,是实现中国梦的必然要求。 【关键词】农村干部;职务犯罪;基层政权;和谐农村 作为中......
论看守所职务犯罪的侦查与预防
发布时间:2015-07-24
【摘要】看守所职务犯罪是指发生在看守所内的职务犯罪,其往往具有特殊性、隐蔽性的特点,且该类犯罪所涉及犯罪人员多精通法律知识,具有较强的反侦查能力,因而使得案件的发现与查处相较普通职务犯罪要困难得多。本文拟结合监所检察部......
食品安全犯罪的罪名认定问题研究
发布时间:2019-12-05
摘要:最高人民法院公布的危害食品安全犯罪的典型案例在罪名认定的问题上依然存在两点疑问:第一,在法规竞合的情形中,是否可以适用重法优于轻法的原则;第二,在食品安全犯罪领域如何区分法规竞合犯和想象竞合犯。上述问题产生的原因与当前从严打击危害食品安全犯罪的刑事政策以及我国刑事立法的不科学性密切相关。严格地说,危害食品安全犯罪应仅包括生产、销售不符合安全标准的食品罪和生产、销售有毒有害食品罪。涉及食品安全.........
论商标犯罪刑事政策的法理分析
发布时间:2022-10-08
广大朋友们,关于“论商标犯罪刑事政策的法理分析”是由查字典范文网论文频道小编特别编辑整理的,相信对需要各式各样的论文朋友有一定的帮助! 一、刑事政策的基本概含 自费尔巴哈提出刑事政策之始,关于刑事政策的含义争论一直没有......
关于犯罪构成研究
发布时间:2022-11-10
欢迎来到查字典范文网站,今天本网站为大家提供了犯罪构成研究,希望朋友们读后有所收获! 近年来,刑法学中的犯罪构成理论在我国和德国、日本成为研究的热点,如德国的希尔斯、威尔兹等的目的行为论、主观犯罪要件与总体犯罪要件等方......
从新的角度论犯罪客体(5)刑法论文(1)
发布时间:2022-08-17
关于刑法保护客体和犯罪客体,有的学者认为,传统的犯罪客体理论不但把犯罪客体视为刑法保护的社会关系,是刑法设立某种犯罪的构成的根据,体现着它应有的政治功能,而且把犯罪客体视为犯罪行为侵害的社会关系,把它纳入犯罪构成中看成可......
论防治贪污贿赂犯罪的法律完善
发布时间:2015-08-06
摘 要 随着我国反贪污贿赂犯罪进程的不断推进,大批官员被拉下马,多地区出现窝案、串案,形成塌方式的腐败现象。一方面表现出我国反贪污贿赂犯罪的决心,另一方面,应当防止运动式的“反腐”,通过建立、完善法律法规制度,保证贪污......
《纽约客》2015.6.22仇恨犯罪
发布时间:2015-07-27
今年2月,46岁的希克斯在美国大学城查珀尔希尔枪杀了3名穆斯林大学生。这激起了土耳其、巴勒斯坦的外交关注,联邦调查局启动调查。根据美国法律,仇杀罪是联邦法律管辖的范围。2014年,皮尤调查中心的调查显示,美国人对穆斯林比对其......
“舌尖犯罪”法不容情
发布时间:2022-11-21
食品、药品安全,一直以来都是社会关注的焦点,也是刑法打击的重点。与一般人的犯罪动机不同,有些人从事危及食品、药品安全的犯罪,是迫于生计、无可奈何而为之,并觉得法律应当网开一面。其实不然,因为法不容情,更不容铤而走险。......
浅议职务犯罪初查
发布时间:2022-12-29
摘要:初查工作在职务犯罪侦查过程中扮演着重要的角色,关乎案件侦查工作的成功与否,从检察机关自侦部门的初查实践来看,我们的职务犯罪初查工作还存在种种问题,当前职务犯罪手段呈现多样性和隐蔽性的特点,犯罪分子反侦察能力也在......
浅析过失共同犯罪_刑法论文(1)
发布时间:2023-06-14
论文摘要:刑法理论界一直对共同过失能否成立共同犯罪存在着较大的争议,但是随着社会的不断发展和司法实践中问题的不断出现,使得我们对传统的共同犯罪理论有了新的认识。本文主要从完善过失共同犯罪立法的必要性、过失共同犯罪的成立条......
从一起争议案件看不作为犯罪的“保证人”与共同过失犯罪
发布时间:2023-07-05
摘要:先行行为是不作为犯罪的义务来源之一。在以先行行为为义务来源的不作为犯罪中,先行行为赋予行为人以保证人的地位,而正是此地位能够更好地解释以先行行为为义务来源的不作为犯罪何以构成犯罪。基于主客观相统一原则和罪刑均衡原则,共同过失犯罪应当得到立法和理论的认可。而对共同过失犯罪亦应如共同故意犯罪那样予以定罪量刑。关键词:不作为犯罪;保证人;共同过失犯罪;先行行为;义务中图分类号:DF611文献标识码.........
从新的角度论犯罪客体(4)刑法论文(1)
发布时间:2023-05-04
四、 犯罪客体的价值刑法自身的发展,已经使其从封建刑法向现代刑法嬗变。封建刑法具有以下四个特点:一是干涉性,即刑法干涉个人生活的所有领域,包括干涉个人的私生活;二是恣意性,即对何种行为处以刑罚,事前并无法律的明确规定,通......
从新的角度论犯罪客体(6)刑法论文(1)
发布时间:2022-11-17
由犯罪客体类型化的刑法保护客体是一种客观的存在,既可以表现为一定的利益,也可以表现为一种秩序和状态。但是,一旦行为构成犯罪,则刑法保护客体也便受到了现实的侵害或威胁。所以,犯罪事实中必定包括着现实化了的犯罪客体。可以说刑......
我国强奸罪犯罪构成的困惑与重构
发布时间:2022-08-29
【摘 要】强奸罪是我国乃至世界上的一种古老的严重危害社会秩序和社会风气的犯罪,各国都对其规定了相关的刑罚规定。在我国传统犯罪构成理论指导下,我国的强奸罪司法认定遇到了许多的困惑。如许多的新型的疑难的强奸案件无法得到科学......
女性犯罪原因浅析_刑法论文(1)
发布时间:2023-02-27
曾有犯罪统计表明,世界各国普遍存在的一个事实是,大多数犯罪是由男性实施的,犯罪被称为一种“男性的工作”。 但现在世界各国包括我国在内从上个世纪中期开始女性犯罪率就呈明显的上升趋势,并且其上升的速度和幅度都超过了男性犯罪率......
保险诈骗犯罪探析刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
摘 要:随着保险业的迅速发展,保险欺诈事件时有发生,严重侵害了保险人和广大保户的合法权益,也阻碍了我国保险业的健康发展。保险诈骗具有主体多元化、隐蔽性较强、犯罪黑数高、社会危害性大的特点。防范保险欺诈的关键在于社会舆论正......
法律专业毕业论文渎职犯罪案
发布时间:2016-04-12
论文应符合专业培养目标和教学要求,以学生所学专业课的内容为主,不应脱离专业范围,要有一定的综合性,以下就是由编辑老师为您提供的法律专业毕业论文。 (一)受委托从事公务人员成渎职犯罪主要构成主体 近年来,由于执法压力不断增......
大学生激情犯罪的预防
发布时间:2023-03-09
一、大学生激情犯罪的原因分析 (一)法制观念淡薄 随着依法治国方略的不断推进,公众的法律意识和法制观念较之以往有了显著提升,也更为善于运用法律武器维护自身合法权益。但从当代大学生的法制教育现状来看,我国虽大力提倡素质......
略论计算机网络犯罪(2)刑法论文(1)
发布时间:2023-07-26
2.客观方面 表现为违反有关计算机网络管理法律、法规,侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机系统,对计算机信息系统功能、数据和应用程序进行删除、修改,或者破坏计算机系统软件、硬件设备等侵害计算机系统安全的行为,以......
犯罪构成事实研究刑法论文(1)
发布时间:2023-02-13
内容提要:现代犯罪构成理论是在行为事实的基础上产生并发展起来的,但是,对定罪量刑有重要意义的犯罪构成事实却没有受到太多的关注,而在理论上与符合构成要件的行为事实和犯罪事实甚至和犯罪构成本身混淆在一起。本文试图划清犯罪构成......