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分析在权利冲突中法律经济学的运用

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分析在权利冲突中法律经济学的运用
时间:2023-08-27 00:56:19     小编:梁伟成

当人们主张其有权利做某事的时候,可以提取三个方面的信息:一是这个权利是什么,即权利的界定:二是凭什么有权利,即权利的依据:三是用权利达成什么目的,即权利的价值。但是实际上,很多人仅把同时权利经常被扩大解释,比如被不加区别地用以涵盖特权、权力或豁免。可以说权利一词的用法比较随意且难以区别。

一、权利的依据

关于权利的定义众说纷纭,资格说、主张说、利益说、选择说等等均言之有理,因为权利是一个综合体。所以全面准确地理解权利概念,更为关键的是把握权利的要素,而不是权利的定义。霍费尔德在《基本法律概念》中对比了八个法律概念,即权利与义务、特权与无权利、权利与责任、豁免与无权利,以此将权利分为特权、权利、权力和豁免四个要素。

人们通常认为,权利来源于实在法的规定。比如在我国,平等权、人生自由权等均来自宪法的赋予和保护。但是为什么实在法能够规定权利,为什么规定了这些权利而不是那些权私这似乎就需要寻求其他更权威、终极的东西来作为权利的支撑,因为从理论上讲,现存的政治强力和秩序并不能证明自己是正当的。到目前为止的各派权利理论里,自然权利理论是最经典的理论之一。该理论认为,人之所以成为人,从某种意义上是因为享有了一些与生俱来、不可剥夺和转让的权私natural rights在汉语中被译为自然权利、天赋人权或天然权利。它的根据是代表宇宙秩序的自然法。自然法就是天然的法则或天法。按照占希腊罗马哲学里的自然法理论,自然法是独立于政治上的实在法而存在的正义体系,它来源于人的本性,普遍适用,永恒不变。既然自然法被认为来自自然并由自然来规定的标准或规则,人是自然的一部分,就必须遵守自然法。同时自然法高于人为法或任何社会契约,是一切正义的来源和依据。它超越实在法而存在,是不可剥夺、不可让渡的。

但是,这个理论并不是完美的。因为自然权利理论是基于人本性的理论,而人的本性是多样的,不同的人对本性的标准也不同,从本性中衍生出来的需求又五花八门。同时,对于每个人如何凭借自己的本性,通过既存的法律来对他人、对社会、对国家主张权利也众说纷纭。所以通常人们仍然认为,权利需要依托实在法才能得以确立和实现,即使有超越法定权利的权利,也需要通过国家法律来实现。}s}但是在第二次世界大战期间,法西斯以法律、秩序为名施行残酷暴行,使人们意识到:每个人都应该享有一些与生俱来的权利,这些权利无论政治制度或法律规定如何,都不可侵犯。然而,这些基本权利与普通权利之间或基本权利之间也会发生冲突。

二、权利限制的界限

按照康德的理念,自由的个人是引导其实现自我生活方式的最佳人选。为了实现自由,人们需要行使权利。但并不是所有权利的行使都是绝对有利的,许多选择对他人甚至自己有害。合理合法的权利会发生冲突,利依据价值高地而排出位阶。必须做出一种选择。很多时候,两种同样费因伯格拒绝将权在他看来,权利是个人对于正义的表达和选择。这样的选择不可能仅通过对比其基本价值而以命令的方式下达给偏好各异的人们。因此,他明确地拒绝以爱、怜悯或神圣义务为理由而取舍权利,认为这样做将会违背自由主义的基本原则。如果允许克制一个人的权利,也就是赋予立法机关对于善的选择以特权。但是除了像费因伯格一样的极端自由主义者,大部分学者还是赞成限制权利的,因为事实证明,个人权利的无限制行为将会侵害其他社会成员的权利和自由。但是关于权利限制的标准也是各陈一词。

有人认为,关于权利的冲突和权利的限制,最主要的就是区分哪些权利绝对不能侵犯,哪些权利优于其他,哪些权利可以适当进行限缩。一般来说,对于国际人权立法中的不可克减的权利就是公认的无论以何种理由、在任何情况下都不得侵犯的权利。例如《公民权利和政治权利国际公约》中列举的七项权利:生命权(第6条):禁止酷刑(第7条):禁止奴役和强迫劳役(第8条第1款和第2款):禁止因欠债而被监禁(第15条):禁止有溯及力的刑法(第15条):被承认在法律面前的人格(第16条):思想、良心和宗教自由(第18条)。另外,也有人将宪法和普通法对公民基本权利与一般权利的划分作为不能侵犯和可以限制的依据。

这样的方法将所有权利进行人为位阶划分,把权利分为上位法和下位法,以达到保护较优权利,化解权利冲突的目的。但其实不妥。划分不可克减权利与可克减权利的依据是属于公法的国际法,而国际法的主要参与者是国家,也就是说这七种不可克减权利主要是针对国家而制定的义务。但是我们所谓的权利冲突,更多是从一种私法意义上来讲,是平等法律主体之间权利与权利的冲突。

苏力先生在其《秋菊打官司的官司、邱氏鼠药案和言论自由》一文中提出,当两个权利,特别是非物质性权利发生冲突尽管当事人无恶意伤害他人,但事实上有或没有过错地造成了伤害,这种伤害应该由谁承担责任,承担多少责任,什么才是恰当和必要的限制。对此,他的解决方式是:当权利发生冲突时,应当优先保护高位阶权利(如反映公共利益的言论自由权),因此而牺牲较低位权利(如私人权利的肖像权)也无需予以赔偿。因为社会必然有风险,总得有人来承担风险的损失或代价将这种代价通过法律转移给他人来支付,或许是可以的,有时甚至是必要的。苏力先生认为这种冲突权利配置效率观念是美国经济学家科斯的法律经济学思想的核心,即避免更大伤害或实现产出最大化,认为这是其对法学的最大贡献之一。那么这种权利配置效率观是否具有普适性?

三、法律经济学与科斯定理

科斯在其《社会成本问题》一开篇就指出,在分析产生公害及其类似工商业企业行为时,传统的做法就是要求企业对其引起的公害给予损害赔偿。但这种做法不一定是合适的。因为一旦将问题视为甲给乙造成了损害,人们便常常会不由自主同情受害者。但实际上权利并不绝对,权利和权利之间存在交叉重叠,在这种情况下严格界定和保护其中一种权利并不意味着界定和保护了另外一种权利。如果我们不事先假设哪一方的权利更重要,就会发现无论法院支持哪一种权利,都必然会损害另一种权利。所以真正的问题是:是允许甲损害乙,还是允许乙损害甲?无论是立法还是司法,法律的本质都是利益的分配,并且是基于国家强制力的利益分配,与私人意思自治的利益交换不同。

在长期的历史实践中,经济学家认为,对经济增长起决定性作用的不是技术性因素,而是制度性因素。制度经济学作为法律经济学的理论基础,为实现法律制度的效率最大化提供理论依据。传统古典经济学假定理性人,即每个人都能按照成本收益原则进行最优选择,实现资源有效配置。然而实际上人的认识能力是有限的,加上市场信息的不完善,人不可能成为理性人,此时制度的产生与完善降低了不确定性,减少了交易成本,将人的有限理性所带来的风险降低。正如科斯所,:在一个重新安排法律体系确立的权利需耗费成本的世界上,法院在处理妨碍的案件中,实际上是在决策经济问题和决定种种资源如何利用。

科斯在其文章的最后部分,将传统经济学的生产要素分配转化为权利配置,并得出如下结论显然,只有得大于失的行为才是人们所追求的。但是由于理性个人为基础的经济学前提下,社会安排的选择并不简单等于个人选择的叠加,依据权利的相互性和利益的分配,现有制度的变化在使得某些人受益的同时,也不可避免的让另一些人处境恶化。无论是市场调控还是政府管理,每一项机制的变化都会产生成本,我们应当考虑总的效果。

可以看到,即使科斯定理开创了新的研究方向,但是直接将其运用到权利冲突中仍然是略有不妥。首先,科斯将法院类比为企业,忽视了两者的差别。企业相当于一个理性个人,以营利为目的,自负风险。但法院不需要负担盈亏,但却要对社会公众负责,因此法律考虑的不仅仅是法院自身的司法执行,而是对于社会公众在规则选择时付出的机会成本。冲突权利配置效率观没有也无法推广到社会全部领域,特别是难以估价的精神领域。其次,平衡是法律的基本要求。在大陆法系,法官无权创设法律,只能遵守并运用既存法律。而现有的法律制度安排是多方博弈的结果,即使不完美不合理,一旦破坏也需要耗费极大的社会成本来重新达成平衡。而现存的制度一般规定,除特殊情况外应该保护既存的合法权利,侵害方承担赔偿义务。这明显与苏力文中支持的牺牲既存的肖像权的观点不符,与权利配置效率观不符。可以说,《秋菊》剧组仍应该承担疏忽大意的责任。最后,不能忽视的是,经济学分析的前提是所有竞争对手天然平等,并通过自由竞争实现优胜劣汰的资源优化配置。而在法律世界中,不能草率的贯彻优胜劣汰进行权利优化配置,因为矫正社会分配不公、保护弱者更是法律的功能,在这种情况下片面追求效率目标是无法实现的。

四、结语

权利的界限模糊和权利的相互性导致权利的冲突不可避免。法律的权利界定,起源于利益分歧,终于利益分配。科斯开创的法律经济学虽然给我们带来了新的研究方向,但是冲突权利优化配置应当是市场竞争的结果,法律经济学的效率观也不能简单认为是一种具有普世性的原理价值观念。政府或者法院利用国家强制力介入冲突权利重新分配时,不仅要十分慎重,而且应当合理补偿合法权利由此遭受的损害。同时,强行配置冲突权利也不应当频繁使用,更不可突破受损合法权利应当得到救济的法治底线。这样才能真正将冲突权利优化配置变为促进权利有效配置和提高司法资源利用效率的工具,而非将法律演变为优胜劣汰、弱肉强食的商事活动逻辑的借口。

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中华人民共和国自1949年成立到1997年7月1日香港回归,一直是一个单一法制国家(不考虑台湾因素),即全国旅行统一的法律,各地适用的法律制度没有什么不同。为了维护国家法制的统一性,地方性法规是不得同中央的法律相抵触的。但是,香港......
权利位阶在中国司法中的运用与克制研究
发布时间:2023-03-21
一、权利位阶讨论在我国学界的兴起与演进 在我国,关于权利位阶问题在学界引起较大关注的集中讨论可以追溯至2000 年前后。在这次关于权利位阶问题的讨论中,学者的学术交锋主要集中在两个问题上:其一,是否存在权利冲突;其二,是否存......
浅谈案例教学法在经济法基础课程教学中的运用
发布时间:2016-08-11
经济法基础是中职学校财会类专业开设的一门理论性和实践性都很强的专业基础课,通过学习可以使学生了解经济法的基本原理,掌握我国经济法的基本原则、内容,增强法律意识和法制观念,能够运用所学的理论知识解决实际生活的经济法律问题......
论微积分在经济分析中的应用
发布时间:2023-03-15
摘 要:微积分作为数学知识的基础 ,是 学习 经济 学的必备知识 ,着重讨论了微积分在经济学中最基本的一些 应用 , 计算 边际成本、 边际收入、 边际利润并解释其经济意义, 寻求最小生产成本或制定获得最大利润的一系列策略。 关键词:......
产权的法律分析
发布时间:2023-04-07
产权的法律分析 产权的法律分析 产权的法律分析 [摘 要]权利是适应社会生活的需要而创设的。在任何时候,法律都不会拒绝为满足社会经济发展的要求而确认新的财产权概念,以及与这种概念相关的种种......
以公共权利关于浅析行政法立法和实施现实的冲突(1)论文
发布时间:2013-12-18
摘 要:文章以公共权利论观点,通过对我国地方在行政法实施当中具体案例的分析,阐述行政法立法与行政法执法当中的矛盾,提出应当严格遵从执法结果与立法精神一致的观点。 论文关键词:行政法;立法;执法;政府管理;公共权利 行......
论商事裁判的法律经济学分析进路
发布时间:2016-10-08
内容摘要:我国商事裁判的基本方法论来自于法教义学的规范分析范式。它突出了形式逻辑推理的法律技术,但忽视了价值判断实质方法论的构建与运用。法律经济学的效率导向与商事裁判的核心理念高度契合,为解决商事裁判的方法论困境提供......
关于域名与商标的权利冲突及解决
发布时间:2022-12-13
一、域名与商标的冲突类型 (一)域名侵犯驰名商标 驰名商标是享有较高声誉、为相关公众所熟知,并具有较强竞争力优势的商标。我国根据巴黎公约和TRIPS协议的规定对驰名商标采取跨类保护,即在不相类似的商品或服务上使用与驰名商标相......
论村民自治组织运作中的权力冲突与对策
发布时间:2023-04-17
" 村民自治组织是作为人民公社制度解体后的替代组织出现的。农村实行家庭联产承包 责任制后,人民公社对农村社会资源的掌握和生产经营失去了控制,人民公社作为集体 经济、社会与政治一体的基础坍塌了,人民公社制度已经无法履行它的职......
论析我国民办学校的教师权利及其法律救济
发布时间:2023-03-11
" 论文关键词:民办学校;教师权利;法律救济 论文摘要:在民办教育蓬勃发展的今天,民办学校的教师权利受损及其法律救济受到教育界乃至全社会的普遍关注。由于教师权利求济制度不健全、民办学校不作为、民办学校教师法律救济意识淡......
矛盾冲突在小说建构中的作用
发布时间:2023-06-14
内容摘要:小说离不开情节,情节离不开矛盾冲突。小说中形成矛盾冲突的内容和方式是多方面的,如生与死。小说中的矛盾冲突如果设计得好,既能起到引人入胜的作用,又能起到塑造鲜明的人物形象的作用。 关键词:小说 情节 矛盾冲突......
分析药品名称与商标权的冲突及保护
发布时间:2022-12-10
欢迎来到查字典范文网站,今天本网站为大家提供了药品名称与商标权的冲突及保护,希望朋友们读后有所收获! 论文摘要:药品名称并非法律概念,但在临床用药等方面却有重要意义。它与商标之间的关系处理不当会造成了许多问题。以具有代......
经济管理领域中统计分析的运用
发布时间:2019-12-25
随着统计分析技术的发展,统计分析方法在经济管理领域中也发挥了越来越重要的作用。对于企业来说,将统计分析方法与经济管理领域有机结合到一起,对企业自身的发展有着重要的促进性作用。因此,加强统计分析方法在经济管理领域中应用的研究,有着重要的现实意义。一、统计分析方法应用的价值统计分析方法在经济管理领域中的应用有着一定的价值,其主要表现在两个方面。(一)提高企业经济管理水平统计分析方法在经济管理领域中的应.........
浅谈涉港澳民事诉讼管辖权冲突法律法学研究论文(1)论文
发布时间:2022-10-05
论文关键词:涉港澳民事诉讼 管辖权 司法协助香港、澳门回归祖国后,与内地的民事交往不断扩大,民商事纠纷也日益增多,已越来越显示出我国涉港澳民事诉讼程序制度的不完善。作为区际法律冲突核心内容之一的管辖制度存在的一些突出问题,......
权力腐败经济学分析
发布时间:2022-11-12
摘 要:腐败是社会的毒瘤。遏制腐败有利于社会成本的降低。从经济学的角度分析,腐败主要取决于腐败者对腐败成本和腐败收益的权衡。当腐败收益远远大于腐败成本时,腐败就会滋生蔓延;腐败收益等于或小于腐败成本时,腐败现象就会得到......
关于股权(份)质押若干法律问题的分析_经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
根据《担保法》的规定,债务人或第三人可以用有限责任公司的股权或股份有限公司的股份设定质押担保。随着经济的发展,股权(份)质押也逐步成为现代融资常用的担保方式,但《担保法》及相关法律关于股权(份)质押的有关规定不够具体明确......
论消费者后悔权与经营者经营权的冲突与协调
发布时间:2015-07-29
一、消费者后悔权的含义 消费者后悔权制度在各国的称谓不尽相同,我国台湾地区称之为“消费者之犹豫权”;日本《访问贩卖法》称为“撤回权”或“解除权”;欧盟称之为“撤销权”;在英美等国则称之为“冷静期(Cooling-Off Period)规......
公权利与私权利冲突之透视 ——由一则案例引发的思考
发布时间:2013-12-19
公权利与私权利冲突之透视 ——由一则案例引发的思考 公权利与私权利冲突之透视 ——由一则案例引发的思考 公权利与私权利冲突之透视 ——由一则案例引发的思考 [一则案例] 某小区自行车停放混......
会计工作与税法冲突分析探讨
发布时间:2015-11-26
一、会计工作与税法冲突的具体表现 虽然会计共组与税法在宏观上的基本方向一致,但是由于会计工作与是税法各自服务的对象不同,因此在一些具体的方面仍然存在着冲突,接下来主要从会计期间假设与所得税,权责发生制与营业税,复式记账......
公权利与私权利冲突之透视——由一则案例引发的思考
发布时间:2013-12-19
公权利与私权利冲突之透视——由一则案例引发的思考 公权利与私权利冲突之透视——由一则案例引发的思考 公权利与私权利冲突之透视——由一则案例引发的思考 [一则案例] 某小区自行车停放混乱......
经济管理大数据统计分析方法的运用
发布时间:2023-07-27
摘要:随着社会经济的发展,经济管理领域不断扩大。财务管理越来越多地使用资源和技术来降低生产成本,提高管理效率。将大数据分析技术应用于财务管理可以提高人才管理和财务管理效率。本文首先对大数据统计分析方法在经济管理领域运用的意义进行了分析,然后对大数据统计分析方法在经济管理领域的运用进行了分析,最后提出了完善大数据统计分析方法在经济管理领域运用的措施。关键词:大数据统计分析;经济管理领域;运用统计应用.........
经济增长视角中我国制度分析方法的运用(1)
发布时间:2013-12-18
[摘 要] 本文对马克思和新制度经济学的制度分析方法进行了比较分析,制度分析实质上是马克思历史唯物主义的主要分析方法之一。马克思从生产力与生产关系矛盾运动的结果中去寻找制度演变的原因,并从哲学的高度说明了经济增长中制度与人力......
知识产权转让的法律性质及价值分析_经济法论文(1)
发布时间:2023-02-04
在知识产权应用管理中,转让管理是一个重要的方面,已为越来越多的知识产权主体重视。知识产权转让是无形财产交易中的一种主要形式,在无形财产交易中地位越来越重要。尤其是随着知识经济时代的到来,各企事业单位以及个人的知识产权意识......
小学生“准骑证”不能与现行法律冲突等
发布时间:2015-07-31
小学生“准骑证”不能与现行法律冲突 广东省连南县一所小学出台规定,要求学生必须通过考试、取得“准骑证”,才能骑车上路。这一新规曝光后引发热议。记者了解到,近年来不少地方政府部门都曾推出类似规定,并配套了处罚措施。专家......
会计工作与税法冲突分析探讨
发布时间:2016-08-01
下文是一篇CPA行业论文,论文主题为会计工作与税法冲突分析,文章内容包含三部分,让我们一起来看看具体内容吧! 一、会计工作与税法冲突的具体表现 虽然会计共组与税法在宏观上的基本方向一致,但是由于会计工作与是税法各自服务的对......
基于法律经济学角度分析市场经济秩序规范化
发布时间:2022-12-02
一、我国市场经济秩序不规范的裹现 (一)市场主体秋序流乱就市场主体秩序而言,主要是建立在产权制度基础上的市场 (二)市场交易的非挽范性我国已有的法律、规章多达200多种,但没有统一的基本立法,新旧法规并行甚至矛盾,产......
浅析合作原则在法律实践中的运用
发布时间:2023-06-22
一、合作原则概述合作原则 由美国学者格莱斯提出,他认为人们之间的交谈是为了达成共同的、特殊的目的,因此交谈的参与者间会存在一种默契他们都会适用某种原则来为达成目的作出努力,而这种原则正是合作原则。合作原则的实质可以理解......
论微积分在经济分析中的应用(1)
发布时间:2022-11-26
摘要:微积分作为数学知识的基础,是学习经济学的必备知识,着重讨论了微积分在经济学中最基本的一些应用,计算边际成本、边际收入、边际利润并解释其经济意义,寻求最小生产成本或制定获得最大利润的一系列策略。 关键词:微积分;边际分......
关于我国部分地方间法律冲突的探讨(1)论文
发布时间:2013-12-18
摘 要:不同地方的法规和规章之间互相否定的现象,是一种基于地方自治权而产生的法律冲突。对于任何一个地方人民法院来说,地方间法律冲突并不是国际私法上的法律冲突,那些互相冲突的地方性法规或规章都是我国的国内法,必须一视同仁。......
体育运动员肖像权保护的法律分析
发布时间:2022-08-27
体育运动员肖像权保护的法律分析 体育运动员肖像权保护的法律分析 体育运动员肖像权保护的法律分析 [内容摘要]:肖像权是我国法律规定的每个自然人所享有的一项权利,受法律的保护,不容侵犯。有......
经济全球化下国际经济冲突及其措施研究
发布时间:2016-05-24
摘要:现阶段,随着世界经济一体化趋势逐渐加强,国际间的经济冲突也更为激烈,对国际政治形势产生了一定的影响。因此,为了缓和国际经济冲突,应该积极建设科学的国际经济体制,为经济冲突的有效解决创造相应的条件。本文在简要分析......
案例教学法在微观经济学理论教学中的灵活运用
发布时间:2013-12-18
摘要:微观经济学是经济、管理类专业的核心课程。论文结合微观经济学课程的特点,阐述案例教学法在经济学教学中的重要作用,指出了在微观经济学教学中灵活运用案例教学法一些具体注意的事项,并提出一些改进措施。 关键词:微观经济学 案例......
论经济法在经济转型中的作用经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
我国当前的经济转型首先是经济资源配置方式的转换,即由计划经济向市场经济转变,市场在资源配置中起基础性作用。与此相联系的必然是经济管理者 ——政府角色和职能的转变,即由经济建设型政府向公共服务型政府转变,由主要直接参与经济......
案例教学法在经济法教学中的应用
发布时间:2015-09-14
摘 要:案例教学法在经济法教学中的应用目的是激发学生的学习兴趣,提高学生分析案例的实践操作能力。探讨了案例教学法应用的必要性以及如何应用案例教学法及其特征。 所谓案例教学法指的是在授课教师的引导下,按照教学内容与教学......
数学分析原理和方法在数学中的运用
发布时间:2023-07-13
数学分析思维对数学教学的解题思路拓展,抽象概念的具体化都具有积极意义,以下是小编整理推荐的一篇探究数学分析原理的论文范文,欢迎阅读查看。 数学分析是高等教学中的基础技能之一,对数学教学具有促进作用。针对数学的抽象性......
简论案例分析法在ESBP教学中的运用
发布时间:2023-01-27
" [论文摘要]在ESBP教学中,案例分析法由于实用性强、有效性高而得到了越来越广泛的应用。文章阐述了案例分析法在ESBP教学中的优势和劣势,重点探讨了我国商务英语课堂案例分析教学存在的问题及原因,并提出了相关的对策建议,即教师做......