当前位置: 查字典论文网 >> 论惯常居所地法及其在中国的适用

论惯常居所地法及其在中国的适用

格式:DOC 上传日期:2016-09-07 10:34:21
论惯常居所地法及其在中国的适用
时间:2016-09-07 10:34:21     小编:乐东农

一、惯常居所地法与属人法的协调

(一)惯常居所地法的产生背景

属人法制度作为冲突法中最早的法律适用原则,其渊源颇为久远。从历史沿革看,严格意义上的属人法起源于14世纪意大利学者巴托鲁斯的人法(statute personally ) 。人法是有关人的法则,具有属人性质,即属人法,遵从住所地法。因此,最初的属人法就是指人的住所地法,属人法的连结点就是自然人的住所。1851年意大利法学家孟西尼(Mancini)发表了题为《国籍乃国际法的基础》的著名演说,提出了法律适用上的国籍法学说,从而引起了欧洲各国在属人法连结点上的变革。首先是1804年颁布的《法国民法典》以国籍替代了住所作为确定当事人身份关系的连结点。《法国民法典》的这一转变,奠定了本国法主义的基础。它符合当时处于民族觉醒时代的欧洲形势,因而很快得到欧洲国家的广泛接受和采用。但英美普通法系国家仍然坚持以住所地法为属人法,从而在世界范围内形成了住所地法与本国法的长期对峙,两大法系的这种分歧,在一定范围内阻碍了国际私法的统一化进程。

因此,在属人法的连结点上取得一致,不仅是解决两大法系之间冲突法冲突首先遇到的问题,也使这一问题成为国际私法统一化运动的目标之一。世界各国和国际组织,尤其是海牙国际私法会议为统一属人法做出了不懈的努力。1902年海牙国际私法会议的《离婚及分居法律冲突与管辖冲突公约》和1928年美洲国家间制定的《布斯塔曼特公约》等,都企图采取协调住所与国籍冲突的方法实现属人法的统一,但终因分歧甚大而未果。其后,1955年海牙国际私法会议的《关于解决本国法与住所地法冲突的公约》试图以当事人本国法对住所地法的反致来解决属人法的分歧。尽管由于该公约未生效,但公约对解决这一问题的启发是极为深刻的,促使国际社会在统一属人法的道路上寻找新的连结点。在此背景下,惯常居所地作为住所与国籍的折衷而被引入,以此来协调住所地法与本国法之间的对立。

(二)惯常居所地法的确立原因

首次成功地将惯常居所作为属人法的连结点,进而以惯常居所地法作为法律适用原则的,当属1956年第八届海牙国际私法会议通过的《关于扶养儿童义务法律适用公约》。此后,海牙国际私法会议制定的有关婚姻、家庭、继承等涉及自然人身份性质的法律适用公约均步其后尘。在国内立法方面,惯常居所地法也越来越多地被直接或间接地采用,例如,1986年《联邦德国国际私法》第5条,1987年《瑞士联邦国际私法》第20条等。在普通法系国家,英国在属人法上虽一贯适用住所地法,但现在,英国法规及其他法规中也越来越多地使用惯常居所地法。美国虽然没有直接规定惯常居所地法,但根据其最密切联系理论,如果已经确定居所与某一特定问题有重要联系,而当事人在数州同时拥有居所时,也可依与该问题联系最密切的居所地,即惯常居所地法而适用之。因此可以说,惯常居所地法是属人法的发展趋势。

惯常居所这一连结点之所以能为两大法系不同程度地接受并呈扩大适用之势,这是与其自身具有的特点、功能分不开的。第一,从惯常居所的特征来看,它既不同于住所,又有别于居所,更不同于当事人的出现(presence)。它与居所的不同之处在于其必须有长期居住的品质,但较住所又不须有永久居住的意思,而且无须考虑其主观意图。因此,它更易于从外观上客观地加以查证和认定,同时也可以减轻法院取证的负担。第二,从惯常居所的功能来看,它可用来解决住所的冲突,即多重住所和无住所的问题,发生住所冲突时,可以惯常居所为住所。它也可用来解决国籍的冲突,即多重国籍和无国籍的问题,发生国籍冲突时,可以依惯常居所地(国)法为本国法。它还可用来解决住所与国籍的冲突,协调住所主义与本国主义的分歧。第三,惯常居所更适应当代国际民商事交往的需要。随着现代交通运输的发展,国际间人口流动日益频繁,原有的住所和国籍所属国不再成为人们唯一的生活中心。因此,惯常居所作为人们事实上的居住地开始取代住所和国籍成为属人法的连结点是社会经济发展的必然。第四,由于惯常居所是自然人的活动处所,经常也是当事人的财产所在地。因此,以惯常居所作为司法管辖依据和法律适用的根据便于对其进行控制,便于有效地采取司法强制措施,也有利于保证法律关系的稳定性。

二、惯常居所地法与涉外民事关系的确定

在现代国际私法中,以惯常居所地法作为有关涉外民事关系的准据法,其适用范围有扩大的趋势。它不仅在涉及属人性质的人身法律关系方面,如婚姻关系、亲子关系、扶养关系等领域适用,而且在涉及财产性质的法律关系,如合同关系、侵权关系等领域也适用。

(一)涉外婚姻关系的确定

在涉外婚姻关系方面,包括婚姻的成立、夫妻人身关系、夫妻财产关系等,已有规定可以适用当事人惯常居所地法,即以当事人的惯常居所地法作为有关婚姻关系的准据法。如1986年《联邦德国国际私法》第13,14,15和18条,分别对婚姻的成立、婚姻的人身效力、夫妻财产关系和夫妻间扶养关系规定可以适用当事人的惯常居所地法。又如,1971年《关于夫妻财产法律适用公约》更是将当事人的惯常居所地国家的法律作为当事人未选择准据法时确定夫妻财产关系准据法的基本原则。该公约第4条第1款规定:如果配偶双方婚前未指定适用的法律,其夫妻财产制受配偶双方婚后所设定的第一个惯常居所地国的国内法支配。另外,中国《民法典草案》第九编(简称《涉外编》)第61-64条,分别对结婚形式、协议离婚、夫妻人身关系和夫妻财产关系等也规定可以适用当事人的惯常居所地法。

(二)涉外亲子关系的确定

在涉外亲子关系方面,包括父母与子女关系、收养、扶养、监护等亲子关系,主要从保护未成年人利益的角度出发,更是大量采用以未成年人的惯常居所地法作为确定父母与子女关系的准据法。这方面贡献最大的当数海牙国际私法会议通过的大量未成年人保护公约。如1961年《保护未成年人的管辖权和法律适用公约》,1965年《收养管辖权、法律适用和判决承认的公约》,1973年的《扶养义务法律适用公约》,1980年《关于儿童国际诱拐的民事方面的公约》等。在国内立法方面,1987年《瑞士联邦国际私法》第82条第1款规定:父母与子女的关系,适用子女的惯常居所地法律。《涉外编》第65 ~ 70条在吸收上述海牙国际私法会议诸公约立法原则的基础上,对父母与子女关系、认领、收养、监护、扶养等关系,也规定了可以适用未成年人的惯常居所地法作为解决当事人之间权利义务关系的准据法,但不排除当事人本国法、住所地法的适用。

(三)涉外继承关系的确定

在涉外遗嘱方式、遗产继承等方面,也可以适用当事人的惯常居所地法。如1961年海牙国际私法会议的《遗嘱处分方式法律适用公约》第1条规定,只要符合立遗嘱人做出处分或死亡时的惯常居所地法,遗嘱处分方式就有效。又如1988年海牙《死亡人遗产继承法律适用公约》第3条规定:继承受死亡人死亡时其国民的惯常居所地国法律支配;死亡人临终前在一国已居住不少于5年的期限时,继承也受该死亡人死亡时的这一贯常居所地法律支配。这种以惯常居所为主、多元连结点的规定,丰富了属人法的内容,即它或包括国籍或包括居住年限,从而既照顾了主张以国籍为连结点的国家,也照顾了主张以住所为连结点的国家。第71条对法定继承中的动产继承,规定适用被继承人死亡时的住所地法或者惯常居所地法;第72 ~ 74条对遗嘱继承中的立遗嘱能力、遗嘱方式、遗嘱的内容和效力,也规定可以适用立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的惯常居所地法。

(四)涉外合同关系的确定

众所周知,当事人意思自治原则是调整合同关系的首要原则。在当事人未选择法律或者选择法律无效时,一般以最密切联系原则和特征性履行方法确定。但对具体合同而言,尤其是消费者合同和劳动合同,为了贯彻国家的社会政策,更好地保护消费者和劳动者的合法利益,也可以甚至应当适用当事人的惯常居所地法。1980年欧共体《关于合同义务法律适用的公约》规定,在当事人没有选择法律时,消费者的惯常居所地法应当支配合同的内容(第4条),而且,法律选择不得剥夺消费者惯常居所地国法律的强制性规定所给予他的保护(第5条)。又如1987年《瑞士联邦国际私法法规》第120,121条也做了相同规定。《中华人民共和国国际私法示范法》(以下简称《示范法》)更是推行惯常居所地法在合同关系中的适用范围,其第101条对著作权转让合同、一般借贷和担保合同、消费者合同、信托合同、委托合同等规定,当事人的惯常居所地法在当事人未做法律选择时可以作为有关合同关系的准据法。

(五)涉外侵权关系的确定

侵权行为适用侵权行为地法或法院地法是国际私法的传统原则。但随着科技的迅速发展、交通的便捷以及最密切联系理论的提出,侵权行为的法律适用呈现出日益灵活和合理的特点。当事人惯常居所地法的适用就是突出的表现。对一般侵权关系可以适用侵权人和受害人共同惯常居所地国法,如1987年《瑞士联邦国际私法》第133条规定:有关侵权行为的诉讼,如果加害人与受害人在同一国家有共同惯常居所的,适用该国的法律。1995年《意大利国际私法制度改革法》第62条第2款等也做了类似的规定。对特殊侵权关系可以适用受害人惯常居所地国法,如1973年海牙《关于产品责任法律适用的公约》第5条规定,首先适用直接受损害人惯常居所所在国的国内法。《涉外编》既将惯常居所作为确定更密切联系的连结点之一(第79条),又规定加害人与受害人的共同惯常居所地法可以作为一般侵权行为的准据法(第80条),还在产品责任(第86条)等特殊侵权关系中采用了受害人惯常居所地法作为准据法。

三、惯常居所地法与我国国际私法的完善

惯常居所地这一属人法连结点地位的提高以及惯常居所地法的大量采用对促进国际民商事交往、增强当事人对法律行为的可预见性具有明显的作用。惯常居所地法这一法律适用原则对我国国际私法立法的完善也无疑具有重要意义。

(一)有利于规范我国的冲突法制度

目前,我国的国际私法规范不够完善,存在含义不明、前后不一等不足,远远不能适应国际民商事关系发展的需要。对于属人法的连结点,1987年《民法通则》及1988年最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》(试行)采用了定居、经常居住地等不规范、不精确的概念,在实践中难免造成混乱。为免生歧义,采用国际上通用的法律术语,如住所、惯常居所来取代定居、经常居住地是很有必要的;在涉外民事关系的法律适用上,如当事人身份能力、婚姻、扶养、继承、合同、侵权等,上述立法和司法解释也没有采用惯常居所地法这一法律适用原则,这显然与国际立法不相符合,在实践中极易造成中外冲突规范之间的冲突,使有关当事人不能很好地预见其行为的法律后果,又使我国法院在处理有关涉外民商事纠纷时显得力不从心,从而不利于涉外民事关系法律适用问题的解决。

因此,为了保证涉外民事法律关系的稳定和确保交易的安全,有利于我国各法域在属人法上达成共识,我国立法上有必要明确规定惯常居所地法的适用。在这一方面,《示范法》已做了有益的探索和尝试,这也是中国国际私法民间立法的一大贡献。《示范法》在总结我国已有立法经验的基础上,积极采用海牙国际私法会议所普遍规定的惯常居所地这一连结点和惯常居所地法这一法律适用原则。其适用范围包括但不限于当事人身份能力、代理、信托、合同、侵权、婚姻家庭、继承等法律关系。而且,惯常居所地法的采用并没有排除国籍、住所等传统连结点的作用,而是丰富了属人法的连结点。这些规定科学合理,这种做法也符合国际社会的立法趋势,可以作为我国今后国际私法立法的参照。《涉外编》实际上已经吸收了《示范法》的先进做法,在属人法方面引入了惯常居所地法,适应了国际社会对于属人法的协调、融合趋势。

(二)有助于解决我国区际法律冲突

我国已恢复了对香港和澳门行使主权,海峡两岸的统一也将是大势所趋,我国目前也已成为多法域国家,现实导致了中国区际法律冲突的产生。在属人法问题上,台湾和澳门深受大陆法系的影响坚持本国法主义,香港受普通法系的影响坚持住所地法主义,内地则以本国法主义为主兼采住所地法原则。因此,解决区际法律冲突,首先要解决的问题就是确定属人法问题。由于我国成为多法域国家的前提是一国两制,各法域内的中国公民只能有一个共同的中国国籍,故不能以当事人本国法作为解决区际法律冲突属人法的连结点。在世界各多法域国家的实践中,在解决涉及人的身份能力、婚姻家庭关系以及继承关系的区际法律冲突时,往往以当事人的住所地法为属人法。这种传统的法律适用原则无疑是正确的。

但在解决我国区际法律冲突时,以惯常居所地法作为属人法更符合我国的实际情况。这是因为:第一,英国、葡萄牙和我国均是海牙国际私法会议的正式成员国,而惯常居所早已是海牙国际私法会议诸多条约一贯采用的法律术语。因此,以惯常居所地作为属人法的连结点更容易为各法域所接受。第二,各地区已不同程度地接受以惯常居所地法为属人法。如1999年的澳门《民法典》第30条第1款规定:属人法即个人之常居地法。香港沿袭普通法系国家特别是英国的做法,惯常居所在实践中也越来越多地被使用。台湾地区1992年两岸关系条例在属人法问题上采用设籍地标准,这也符合惯常居所地法原则。内地1987年《民法通则》及其司法解释采用以经常居住地为住所,从而以经常居住地作为属人法的连结点。第三,香港、澳门、台湾和内地对住所概念的理解并不一致,在目前要达成协议来统一住所存在一定的困难。因此,以住所地法作为属人法仍会产生住所的积极冲突和消极冲突,而惯常居所这一连结点的引入能在解决住所的冲突方面发挥积极作用。第四,惯常居所在处理区际民事法律冲突和法律适用中更为简便易行,而且能够使区际民事法律关系与最符合当事人利益的某一区域的法律秩序相联系,从而有利于保障当事人的权益。

全文阅读已结束,如果需要下载本文请点击

下载此文档

相关推荐 更多

简述海上保险法近因原则及其在中国之适用
发布时间:2017-05-25
近因原则是许多国家保险法中的一项重要的基本原则。该原则有着悠久的渊源和历史,长期以来都是普通法系国家确立因果关系的一项重要依据。《1906年英国海上保险法》(MarineInsuranceAct1906,简称MIA1906)最终将其确立为海上保险法的一项基本原则。现今,这一原则已经广泛地适用于各领域的保险业务中,成为保险索赔和理赔中的一项关键原则。这一观点也得到了中国保险法学界和实务界的普遍认可。.........
我国宪法适用中面临的困境及其出路(1)论文
发布时间:2023-08-09
论文摘要:宪法适用包括两个层面:宪法诉讼中的宪法适用、合宪性审查中的宪法适用。我国并没有建立起宪法诉讼制度,宪法还不能进入诉讼,初步建立起来的合宪性审查制度并没有得到实施。究其原因,我国的宪法适用存在制度和现实实施上的困......
国际商事仲裁所涉及的法律适用问题
发布时间:2015-07-29
国际商事仲裁,是指在国际经济贸易活动中,当事人通过协议自愿将它们之间的有关争议提交某一临时仲裁庭或某一常设仲裁机构进行审理,并做出具有约束力的仲裁裁决的制度。①这种方式已被广泛的应用于国际贸易争端中,并卓有成效,但是运......
论国际商事惯例的内涵及其在对外贸易中的作用(1)论文
发布时间:2023-08-27
论文摘要:20世纪以来,随着资本主义世界市场的形成与发展,国际商事惯例不断增多,其实践运用也越来越广泛。国际商事惯例是在国际贸易实践中逐步自发形成的,为某一地区、某一行业或某类贸易中所经常遵守和普遍接受并由此产生相应的义务......
浅论民法的基本原则及其适用
发布时间:2023-06-22
浅论民法的基本原则及其适用 浅论民法的基本原则及其适用 浅论民法的基本原则及其适用 论文摘要 20世纪90年代以来,学术界对民法基本原则的研究逐渐完善。然而,新形势对民法基本原则的司法适用提出新的要求,使其面临不少问......
历史性权利在国际习惯法中的地位及效力
发布时间:2023-08-05
摘 要 历史性权利作为国际法中的重要概念,在国际习惯法中占据重要地位,但由于模糊性导致其效力备受质疑。本文试以国际习惯规则的构成要素为切入点,通过引入典型案例,证明历史性权利在国际习惯法中的地位及在争端解决中的效力。 ......
船舶所有权适用船旗国法所面临的挑战
发布时间:2023-08-05
一、船舶所有权适用船旗国法的合理性分析 物权领域的传统法律适用原则是物权适用物之所在地法。船舶所有权作为物权的一种,本应适用物之所在地法,但是船舶作为海上运输工具,经常处于移动状态,不易确定其所在地,而且,船舶多半时间......
国际贸易惯例在商事仲裁中的可适用性探析(1)论文
发布时间:2023-03-11
[摘 要] 国际贸易惯例不是国家的法律,不具当然的国家法律效力。但不应仅从国内法上的“法律”的概念来理解法律,国际贸易惯例的可适用性根据主要在于当事人意思自治原则,国际私法、贸易惯例的现实发展为当事人选择国际贸易惯例提供了可......
国际商事仲裁所涉及的法律适用问题分析
发布时间:2016-09-08
国际商事仲裁,是指在国际经济贸易活动中,当事人通过协议自愿将它们之间的有关争议提交某一临时仲裁庭或某一常设仲裁机构进行审理,并做出具有约束力的仲裁裁决的制度。这种方式已被广泛的应用于国际贸易争端中,并卓有成效,但是运行......
论侵权责任法中的不可抗力抗辩及其适用(1)论文
发布时间:2022-10-10
关键词: 不可抗力 灾事纠纷 抗辩事由 侵权责任法 内容提要: 不可抗力作为一项重要的民事责任抗辩事由,在我国相关法律中作有明确规定,但对其理解与适用仍有不少模糊之处。在侵权法领域,不可抗力抗辩的规范目的在于确定特定主体在多大......
论诉讼中的中国宪法适用国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2022-10-28
树立宪法权威,确立宪法至上地位,关键一环是宪法实施(注:参见周叶中主编:《宪法》,高等教育出版社2000年12月版,349-350.)。宪法实施包括宪法执行、宪法遵守和宪法适用等。对于宪法适用理论界存在众多分歧,有学者只赞同宪法适用中......
从中国入世看WT0协议在中国法院的适用国际法论文(1)
发布时间:2023-02-26
1999年11月和2000年5月,中国政府分别与美国和欧盟达成了加入WTO的双边协议。随着中美、中欧加入WTO协议的签订,中国入世已为期不远。WTO协议是具有法律效力的国际条约,从条约的角度看,国内法院无疑是执行国际条约的重要部门。因此,一......
战略性贸易政策及其在我国的适用性分析(1)论文
发布时间:2013-12-19
【论文摘要】 战略性贸易政策理论的出现对国际贸易理论体系,以及各国对外贸易政策产生了重大的影响。本文通过对该理论的内容、实施条件和对其正、反两方面的评价的介绍,分析其在我国的适用性,最终给予政策建议。 【论文关键词】 战......
略论我国违法所得没收程序的证据适用问题
发布时间:2015-08-18
【摘 要】我国违法所得没收程序的证据适用问题是一亟待进行研究的问题,其意义深远而重大。文章在分析必要性的基础上,立足法理,对相关问题进行了初步探讨。 【关键词】违法所得;没收程序;证据适用 一、违法所得没收程序中规定......
4000字法学论文:指定居所
发布时间:2016-04-28
论文的选定不是一下子就能够确定的.若选择的毕业论文题目范围较大,则写出来的毕业论文内容比较空洞,下面是编辑老师为各位同学准备的4000字法学论文。 修订后《刑事诉讼法》在监视居住这一强制措施中创新性的规定了指定居所监视居住......
从国际法国内法角度谈WTO协定在中国的适用(1)论文
发布时间:2022-10-19
摘 要:中国成为WTO成员国之后面临的首要问题是如何履行WTO协定所确定的条约义务,即WTO协定如何在中国适用。从国际法(国际条约)与国内法关系的传统理论和各国实践出发,分析WTO协定作为国际贸易公法的特殊性质,参照各国适用WTO协定的......
人道主义干涉在国际法中的地位及其前景(1)论文
发布时间:2023-02-01
冷战结束后,随着国际格局的变化,原来在两极格局掩盖下的民族矛盾、种族纷争和宗教冲突一再涌现,地区分治主义不断抬头。因此,人道主义干涉(Humanitarian Intervention)的问题再次被提上了国际社会的议事日程。特别是前几年来北约对......
论诉讼中的中国宪法适用 (2)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2022-10-06
三、建立有中国特色的宪法适用机制中国的宪法适用机制,我们不主张照搬大陆法系的做法,认为要利用中国本土法律资源,建立有中国特色的双轨制模式。即对宪法规范在审判中的直接适用与违宪审查区分情况,分别对待。一方面普通法院在判案中......
浅析法律拟制在我国刑法中的适用
发布时间:2023-06-22
关键词:法律拟制;刑法;适用;问题 1.法律拟制的概念 在对法律拟制概念的解释中。英国历史法学派代表梅因的观点是最具有代表性和影响力的,在梅因所应用的“拟制”这一词语,其含义远远比英国法学家惯用“拟制”一词的含义要更大......
探究“直接适用的法”的经济法属性及其应用
发布时间:2023-01-18
自由主义、形式正义与契约自由等原则是传统私法的核心理念,在国际私法领域的影响及其具体体现是多边主义体系与当事人意思自治原则,即在大多数情况下,当事人对所适用的法律规范有着较大的选择权,在合同和交易中对涉外民事关系所适用的法律进行自主选择。20世纪30年代以来,政府对经济、社会领域的干预不断扩大,各国在贸易管制、外汇管制、反垄断、劳动保障等相关领域内制定了大量强制性的法律规范,从维护国家与社会的整体.........
适应性决策及其在企业管理中的应用(1)
发布时间:2023-06-12
[摘要]当今世界日趋复杂无常,搜集决策所需全部信息才能进行的传统决策模式越来越难以应用。适应性决策作为一种新的决策模式,使管理者在掌握不完全信息的情况下,从执行的过程、方法、战略、计划和目标本身进行适应性调整,提高决策......
初中数学学习习惯及其方法的培养
发布时间:2023-05-24
" 【摘要】良好的学习习惯能保证学生知识水平的充分提高和学习能力的充分发展。学校的教学,不仅仅是帮助学生获得知识,更重要是帮助学生学会学习。 【关键词】良好学习习惯 课堂学习 持之以恒 个别指导 学习习惯对学生的学习有......
从中国入世看WT0协议在中国法院的适用
发布时间:2023-08-06
广大朋友们,关于“从中国入世看WT0协议在中国法院的适用”是由查字典范文网论文频道小编特别编辑整理的,相信对需要各式各样的论文朋友有一定的帮助! 1999年11月和2000年5月,中国政府分别与美国和欧盟达成了加入WTO的双边协议。随着......
人道主义干涉在国际法中的地位及其前景 (下)(1)论文
发布时间:2023-02-13
(四)科索沃危机与北约对南联盟的军事打击 在科索沃,1998年初大规模暴力活动引起了国际社会的广泛关注。1998年3月31日,安理会根据宪章第七章通过了1160号决议。该决议呼吁南联盟和科索沃阿族领导人政治解决科索沃问题,但没有明确断言......
论法律诊所教育在中国的反思
发布时间:2022-10-12
" 论文关键词:法律诊所教育;法律援助;成本;反思 论文摘要:我国法律院校引进法律诊所教育已有多年,出现许多问题,譬如与法律援助的关系问题、成本经费问题、教育理念差异问题等。对这些问题的深入剖析,有助于重新认识法律诊......
从国际法国内法角度谈WTO协定在中国的适用
发布时间:2022-09-05
摘 要:中国成为WTO成员国之后面临的首要问题是如何履行WTO协定所确定的条约义务,即WTO协定如何在中国适用。从国际法(国际条约)与国内法关系的传统理论和各国实践出发,分析WTO协定作为国际贸易公法的特殊性质,参照各国适用WTO协定的......
论经济法公平价值在个人所得税法中的弱化及其矫正(1)论文
发布时间:2013-12-18
内容提要: 公平价值是经济法根本的价值取向,是经济法所调整的社会关系所应遵循的方向,我国个人所得税法是经济法整个大系统中的子系统,应服从经济法公平价值的目标。尽管我国现行个人所得税法中的很多制度设计都体现出对税收公平的考虑......
人道主义干涉在国际法中的地位及其前景 (上)(1)论文
发布时间:2023-04-18
冷战结束后,随着国际格局的变化,原来在两极格局掩盖下的民族矛盾、种族纷争和宗教冲突一再涌现,地区分治主义不断抬头。因此,人道主义干涉(HumanitarianIntervention)的问题再次被提上了国际社会的议事日程。特别是前几年来北约对南......
浅谈国际条约在我国国内法中的适用问题(1)论文
发布时间:2023-08-05
论文摘要:我国灵活性地以采纳、转化的方式适用国际条约,适应其多样性和复杂性,因而是合理的、可取的,也是与许多其他国家的实践相一致的。但是,不容讳言,我国目前所采取的逐个处理的方式,即每次就某一国际条约或某类国际条约的适用......
谈无过失责任及其在环境侵权中的适用(1)
发布时间:2022-09-08
论文摘要:在环境侵权行为中,无过失责任具有过失责任、推定过失责任以及衡平责任所无法替代的独特价值。目前各国立法均致力于通过实体法途径,对归责原则做出调整,在环境民事责任领域确立无过错责任归责原则来加强对环境侵权案件中受害......
论地理信息系统及其在地理学中的地位
发布时间:2022-12-11
【摘要】地理信息系统是一种新兴的高新技术,引起了我国科技界的一次革命,在地理学中的各个领域都发挥了重要的作用,地理信息系统更是地理学未来发展的一个重要方向。本文简要 介绍了地理信息系统,并对其在地理学中的地位进行了分析......
民法规范在行政法中的适用
发布时间:2013-12-19
民法规范在行政法中的适用 民法规范在行政法中的适用 民法规范在行政法中的适用 内容概要:民法规范在行政法中的适用是一个具有重大理论意义和现实意义的法学问题。本文在论述了民法规范在行政法......
关于国际旅行支票性质及其法律适用问题的法律分析(1)论文
发布时间:2013-12-18
旅行支票(traveler’s check)是由银行或旅行支票公司为方便旅游者在旅行期间安全携带和支付旅行费用的一种固定面额票据。在我国的司法实践中,对国际旅行支票的性质及法律适用存在模糊,这为确定旅行支票当事人的权利义务带来了不利影......
同居问题及其法律思考
发布时间:2022-12-12
同居问题及其法律思考 同居问题及其法律思考 同居问题及其法律思考 恩格斯说:“今日的性爱,与单纯的欲望,与古代的恋爱之神,在本质上大有区别。第一,它是以恋爱者的互爱为前提的;...第二,性爱有着这样的强烈......
关于民法基本原则及其适用研究
发布时间:2023-06-06
民法的基本原则作为我国民事立法、司法等的基本准则,始终贯穿于我国民事法律发展的各个方面,是具备普遍性、科学性与针对性的符合我国国情的法律原则,对于解决我国的民事纠纷,保障全体人民的权利有着不可取代的作用,如何良好的将......
资产评估价值理论及其在中国的应用
发布时间:2013-12-17
资本市场的建立,如以上海和深圳的两个证券交易所的建立为标志,仅有十年。时间很短,但很快。2000年底,两个交易所的上市公司已达1088家,上市的证券共有1257只,股票市场的投资者已达5081万户,证券投资基金已有33只,股票的市价总值已......
中国地方志的史料价值及其利用
发布时间:2023-06-15
中国地方志的史料价值及其利用 中国地方志的史料价值及其利用 地方文献论文 更新:2006-4-8 阅读: 中国地方志的史料价值及其利用 摘 要 地方志是地方文献......
浅谈夫妻财产制度及其法律适用
发布时间:2023-08-17
浅谈夫妻财产制度及其法律适用 浅谈夫妻财产制度及其法律适用 浅谈夫妻财产制度及其法律适用 内 容 摘 要 我国的婚姻立法起步较晚,有许多不足待进一步完善。夫妻财产制理应属于身份法的范畴,但其内容又是规范财产关系......
论诚实信用原则在司法实践中的适用
发布时间:2023-04-01
论诚实信用原则在司法实践中的适用 论诚实信用原则在司法实践中的适用 论诚实信用原则在司法实践中的适用 诚实信用原则的适用,包括两个方面的内容,一是作为行为规则,当事人依照其约束自己和......
浅议不起诉的性质及其适用范围_法学理论论文(1)
发布时间:2023-01-27
【内容摘要】:不起诉是人民检察院基于控诉职能和法律监督职能的一项重要权力,目的是通过人民检察院对侦查终结的案件进行审查,将不符合起诉条件的案件不移交法院审判,从而提高诉讼效率,节约司法资源,保护犯罪嫌疑人的合法权益,作为......
居住区绿化组织空间的常用方法
发布时间:2022-11-03
简介: 居住区绿化同居民的日常生活关系密切,更具有功能性和实用性。居住区绿化主要采取分割与渗透的手法来组织空间。......
论理性的有限性及其在公共生活中的调适
发布时间:2022-12-19
" 【论文关键词】理性;理性主义;有限理性;公共理性 【论文摘要】理性是人的一种基本认知能力。客观世界的复杂性以及人本身能力的有限性等客观原因决定了理性的有限性。理性的有限性给多元价值存在的公共生活实现一致行动带来了诸......
论美国的司法审查制度及其在中国的可行性
发布时间:2023-01-22
1787年的美国宪法已走过了两百多年的历程,至今仍独领风骚为世界各国所景仰。宪法中饱含的法律精神和确立的原则制度,吸引了无数的学者和政治家醉心于此,希望能将异国之花移植到本国的土壤上,给国家注入一股新的活力。 当前,我国发......
预期违约制度在我国合同法中的适用(1)论文
发布时间:2022-12-27
摘要:预期违约制度和不安抗辩权制度根植于不同法系,在法律适用中存在着不协调现象。通过对两种制度比较分析,提出在我国现行合同法框架下,将第68条列举的“转移财产,抽逃资金以逃避债务”的行为适用预期拒绝履行(故意违约)规则,同时......
论保险代位权的法理基础及其适用范围(下)(1)论文
发布时间:2013-12-18
关键词: 保险代位权/功能/性质/适用范围 内容提要: 保险代位权具有三项相互联系的本体性功能,分别是防止被保险人获得双重赔付、避免损害赔偿责任人逃脱责任以及有利于保险人降低保险费和维系正常经营。关于保险代位权的性质,我国保险......
我国土地征用中存在的问题及对策_法学理论论文(1)
发布时间:2023-08-05
论文论文摘要:近几年来,随着经济的发展,城市化建设不断加快,国家对土地征用越来越多,很多土地被征用后,建设成了开发区、旅游度假区等。由于这类建设往往具有时间紧、土地用量大等特点,在短时间内形成了大量的资金流失,涉及到广大......
论必要性原则适用的困境及其解决_行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
主要内容:必要性原则是一项重要的行政法原则,它以“最小侵害”作为联结点,确立起一套相对清晰的审查标准,并把最终确定排他性手段的权力赋予司法。也正因为如此,必要性原则的适用引发了许多理论和实务操作中的困境。许多法治发达国家......
论保险代位权的法理基础及其适用范围(上)(1)论文
发布时间:2013-12-18
关键词: 保险代位权/功能/性质/适用范围 内容提要: 保险代位权具有三项相互联系的本体性功能,分别是防止被保险人获得双重赔付、避免损害赔偿责任人逃脱责任以及有利于保险人降低保险费和维系正常经营。关于保险代位权的性质,我国保险......
论诚实信用原则在司法实践中的适用民法论文(1)
发布时间:2022-11-13
论诚实信用原则在司法实践中的适用 [内容摘要] 在民法中被誉为“帝王条款”的诚实信用原则,其地位是不言而喻的。但不管法律条文的制定如何完美,如果执法者对其内涵没有真正了解、对其本质没有真正把握、在司法活动中没有对其准确地动用......
试析法律行为理论及其在教学中的应用
发布时间:2023-05-14
【论文摘要】法律行为是高校法学教材中一个十分重要的概惫,也是一个比较难理解的概念,把握其内涵与外延对学习和实践具有十分重要的意义,本文从法律行为与民事法律行为的关系、法律行为的特点、现行高校法学教材中关于法律行为内容的蝙......
民事习惯在“民法典”中的应然地位研究
发布时间:2023-05-15
摘 要:中共十八届四中全会作出的全面推进依法治国的决定中提出要编纂民法典,以此为基线,新的民法典编纂工作逐步展开。在分析建国后四次民法典起草过程基础上,引入最新专家建议稿中的观点,穿插域外立法的辩证性考察,提出应肯定民......
浅论我国宪法的司法适用(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文论文摘要:宪法是我国的根本大法,在我国的经济、政治和社会生活中的作用举足轻重,在我国的法律体系中占据着主导性的地位。但作为一种法律规范,更为重要的是,作为公民权利的保障书,它在司法适用上还有许多的问题及限制。如何让宪......
民事诉讼标的新说在中国的适用及相关制度保障民法论文(1)
发布时间:2022-10-08
关于如何确定诉讼标的的范围,历史上存在着新、旧诉讼标的学说。旧说以实体法律关系作为诉讼标的,诉讼中含有多少个不同的实体法律关系,就有多少个不同的诉讼标的;新说则以当事人在诉讼上的主张作为诉讼标的,具体的实体法律关系只是作......
会计研究方法及其在我国的运用(1)
发布时间:2023-02-24
一、会计研究方法体系的本质属性 会计研究方法是指会计研究为发展和完善会计理论在搜集和整理会计实践经验数据并开展理性思维的过程中所采用的一切途径、手段、工具和方式,这是会计研究方法最具代表性的定义。显然这里的会计研究方法......
违反禁止性法律的行为及其法律适用新思考_民法论文(1)
发布时间:2023-01-31
一、问题的概述 《民法通则》第58条规定,违反法律或者社会公共利益的,民事行为无效;《合同法》第52条规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。很显然,这里所指的法律不仅仅是指民法上的各种特别民事规范,而且还包括多属行......
法院地法扩大适用探因
发布时间:2015-08-06
摘要:扩大适用法院地法的现象在当代涉外民商事案件的判决中屡见不鲜,这既有悖于现代国际私法平等对待内、外国法的精神,亦会造成挑选法院、破坏判决一致性等多重后果。现实问题严峻,却至今缺乏有效的应对机制。中、美两国法院不当......
张五常《佃农理论》和其所依据的理论基础
发布时间:2023-08-06
看到不少批评新古典主义生产函数的文章,但是多是皮毛之痒,没有触及其问题的实质。那么,新古典生产函数的根本性错误是什么呢? 这个话题还需回到西方主流经济学唯一的一个正确假定上来,即回到理性人的话题上来。理性人是有正常思维......
诊所式法律教育在中国
发布时间:2013-12-17
一、什么是“诊所式法律教育” “法律诊所”是一个外来名词,属于法律教育术语,英文名为Clinical Legal Education. 法律诊所教育的形式借鉴了医学院诊所教育的模式。在医学院就读的学生需要花费较多的时间从事临床实习,从实践中学会......
战略贸易政策及其在中国的运用(1)论文
发布时间:2022-12-22
建立在完全竞争和规模收益不变假设基础上的经典贸易理论推崇无政府干预的自由贸易政策,但由于现代比较优势的主要形成机制--新兴产业的“先人”和大规模生产成本领先优势以及国家竞争力的介入,扭曲了当代国际贸易中的比较利益形成机制和......
浅析刑事相对不起诉的司法适用及其完善_刑法论文(1)
发布时间:2023-03-28
[摘要]:目前,相对不起诉的适用由于受制于范围的有限性、自由裁量不足、主体参与不充分、效力不确定等因素,同时受被害人权益保护与犯罪嫌疑人权益保护等司法理念冲突的影响,导致其在实践中难以充分发挥其应有效能,但也应看到其在特殊......
关于国际旅行支票性质及其法律适用问题的法律分析(1)
发布时间:2023-07-26
旅行支票(traveler’s check)是由银行或旅行支票公司为方便旅游者在旅行期间安全携带和支付旅行费用的一种固定面额票据。在我国的司法实践中,对国际旅行支票的性质及法律适用存在模糊,这为确定旅行支票当事人的权利义务带来了不利影......
浅析WTO 争端解决中食品安全国际软法适用的分歧及其消解
发布时间:2023-03-28
一、WTO 争端解决中食品安全国际软法适用存在的分歧 在减少食品贸易摩擦层面,大多数国家都将提高本国食品安全保障措施与相关国际软法的一致性,作为降低本国食品出口阻力的途径之一; 在WTO 争端解决层面,若相关争议方不能证明其国内......
试析“负面清单”制度及其对我国的适用
发布时间:2022-11-29
本次中国(上海)自由贸易区(以下简称上海自贸区)负面清单的制定在上海市人民政府的统领下完成,在对现有法律法规进行了大量梳理的基础上,首批清单参照了国民经济行业分类标准进行分类。具体而言,国民经济行业分为18个门类,负面清单按......
评香港终审法院关于港人在内地所生子女居留权的判决
发布时间:2023-05-07
评香港终审法院关于港人在内地所生子女居留权的判决 评香港终审法院关于港人在内地所生子女居留权的判决 评香港终审法院关于港人在内地所生子女居留权的判决 一、该争议的出现是正常的 1.居留权......
论国有企业的公产地位及其法律规制
发布时间:2022-11-14
查字典范文网论文频道一路陪伴考生编写大小论文,其中有开心也有失落。在此,小编又为朋友编辑了“论国有企业的公产地位及其法律规制”,希望朋友们可以用得着! 一、公产还是私产:一则案例引起的争议 2006年江苏省发生了轰动全国的......
从国际法与国内法的关系看WTO协议在我国的适用(1)论文
发布时间:2023-03-21
摘 要: 国际法与国内法的关系涉及到国际法的性质基本理论问题,同时又是国际法院和国内法院经常要面对的一个实际问题。我国正式成为WTO的成员后,条约的义务如何转化为我国国内法上的义务,我国司法机关能否直接执行WTO的规定,使这个问......
刑事伤害赔偿赔罚并用的可行性及其立法与适用刑法论文(1)
发布时间:2023-04-15
刑事伤害应当赔偿。刑法第36条作了明确规定:“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的,对犯罪分子除依法给予刑事处分外,并应根据情况判处赔偿经济损失。”即使犯罪情节轻微,不需要判处刑罚,予以免予刑事处罚的,刑法第37条也明确规定......
论我国宪法有关国际条约适用存在的问题(1)论文
发布时间:2023-05-03
摘要 条约适用一直以来是国际法学界颇有争议的一个问题,尤其是WTO成立以来这一问题更加突出。目前,国际法学界以传统国际法理论为基础结合WTO特点进行理论探讨。然而,我国有关国际条约在国内适用的主要问题是无宪法依据及有关国际条约......
论地方志的功能及其作用
发布时间:2023-08-05
摘要:地方志既是 历史 佐证资料,也是媒体报道中的背景材料,为 科学 史、建筑学、民俗学、民族学、 经济 学等学科的研究提供宝贵的资料。同时也成为爱国主义 教育 取之不尽、用之不竭的宝藏。地方志是中华传统文化的形式之一,新地......
论德育活动中的习惯性表达及其边界论文
发布时间:2023-05-19
人与人的交往离不开语言,正是因为语言的存在,人类得以相互理解,文化得以创造和传承。而作为信息传递与价值表达的载体,语言由符号构成,人类正是通过符号来生产并再生产文化,即卡西尔的著名论断:人是符号的动物[1],所以符号作为中介对于社会文化的发展具有重要作用。符号并非天然存在,只有当它表达一定的意义时,对于其创造者与接受者而言才能构成交往的有效途径,所以,符号与意义之间的关联是值得我们关注的。通过对这.........
国际贸易理论的发展及在我国的适用性问题(1)论文
发布时间:2013-12-19
国际贸易理论界向来以传统的李嘉图比较优势说和赫克歇尔-俄林的要素禀赋说占主流地位。假设完全竞争的前提下,应该实行自由贸易,由市场机制决定价格,对关税、进口限额等保护贸易或限制贸易政策持否定态度。二战后,国际贸易的实践和经......
一般人格权的确立及其适用
发布时间:2022-10-24
一般人格权的确立及其适用 一般人格权的确立及其适用 一般人格权的确立及其适用 「摘要」:文章在说明一般人格权的自然权利属性的基础上,主要致力于从社会实证、法理论构成及法规范体系等层面为......
试论大理地区民事习惯法
发布时间:2023-08-05
白族是我国具有悠久历史的少数民族之一,而大理地区是白族居民的主要居住地,全国约有80%的白族居住于此。根据白族大量而丰富的民间传说、文献典籍、碑刻和相关的考古发掘,在新石器时代,白族人民就已经活跃于洱海地区,并创造了光辉......
日媒盘点适合背包游的9个国家 土耳其居首
发布时间:2023-03-25
【环球网综合报道】花钱少的背包旅行近年来深受年轻人欢迎。日本livedoor网站5月12日就向大家推荐了便宜好玩而且又安全的国家。 1、土耳其 因为花费便宜受背包客喜爱。除了首都伊斯坦布尔额,因奇特岩石群闻名的卡帕多西亚,特洛......
西藏民族习惯法与大调解机制的适用研究
发布时间:2022-10-30
摘 要 民族习惯法是一个民族长期积累的智慧结晶,在民族中有深厚的群众基础。大调解机制是我国新型的解决各类纠纷的手段。大调解机制在解决纠纷中发挥着重要的作用,对于民族习惯法的借鉴是否有必要呢,如果有必要,这种借鉴是否又是......
中国近代农村土地交易中的契约、习惯与国家法(2)
发布时间:2023-08-21
" 三、土地交易中的契约与习惯 上文指出:近代农村土地交易,尽管总的交易量很大,但因为每笔交易额数都很小,买卖的频率可能很高。上文的第二个结论是,这种高频率、小亩数、细零化的交易,大部分是在村级市场上完成的。 关于土地......
试论情事变更在我国的适用
发布时间:2013-12-19
试论情事变更在我国的适用 试论情事变更在我国的适用 试论情事变更在我国的适用 摘要:情事变更原则一直被视为对“契约严守”的相对突破,在德国表现为“法律行为基础制度”,法国表现为“不预见......
胡适与所谓“中国意识的危机”(下)
发布时间:2023-08-05
胡适针锋相对地批驳了他们:“我们的观察,恰恰和他们相反。 中国 今日最可令人焦虑的,是 政治 的形态, 社会 的组织和思想的 内容 与形式,处处都保持中国旧有种种罪孽的特征,太多了,太深了,所以无论什么良法美意,到了中国都成......
论无形财产权的体系及其在民法典中的地位和归属
发布时间:2023-08-05
论无形财产权的体系及其在民法典中的地位和归属 论无形财产权的体系及其在民法典中的地位和归属 论无形财产权的体系及其在民法典中的地位和归属 [摘 要]无形财产权制度的产生远远落后于有形财产权......
论第三国强制规范适用制度在中国的确立
发布时间:2015-08-20
[摘要] 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》没有规定第三国强制规范适用制度,这与通行的国际惯例不符。虽然该制度在中国还比较陌生,但在少数的国际私法立法实践中涉及是否以及如何设置第三国强制规范适用制度的探讨。涉外民商......
刑事习惯法的法律地位
发布时间:2023-06-24
在习惯法意义上,加害人须赔偿商定好的赔命价;在制定法意义上,在考虑已赔偿和解的情形下法官尽管从轻处罚,但也有定罪量刑的具有法律效力.........
环境监测常用仪器分析方法原理及其应用
发布时间:2023-04-15
摘要:随着环境监测技术的发展,仪器分析在环境监测工作中起着决定性的作用,而环境监测仪器管理水平的高低决定了环境监测数据的准确性,加强环境监测仪器管理愈来愈成为环境监测的基础工作。只有管理好环境监测仪器,才能充分发挥其......
产业内贸易理论及其指标对我国的适用性分析(1)论文
发布时间:2023-08-07
一、产业内贸易理论的产生及主要内容 传统的贸易理论,从李嘉图到赫克歇尔——俄林,都强调比较优势,认为国家之间发生贸易的原因是生产率和禀赋的不同,一国总是会出口本国具有比较优势的产品,进口本国具有比较劣势的产品,这种贸易理......
中国近代农村土地交易中的契约、习惯与国家法(3)
发布时间:2023-07-24
" 5、转典 在关于找价和回赎的习惯法中,出典一方往往居于主动地位,因为找价回赎的主动权往往掌握在出典方手里。但是,在土地“活卖”或“出典”期间,双方经济状况的变化都可能是不确定的,双方也都可能遇到一些意外事件,而需要对......
WTO规则在我国适用问题之探析国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容摘要WTO规则作为一部庞大的"法典",是由多边、诸边和双边条约所组成的;中国作为WTO的一员,这些条约与我国国内法律的关系及这些条约在国内如何适用等问题需要及时研究和解决。在近一年来,有关WTO规则与中国国内法律的关系及WTO规则......
中国近代农村土地交易中的契约、习惯与国家法(1)
发布时间:2022-11-15
" ABSTRACT This essay investigates the land transaction customs and contracts that prevailed in the village land market before the 1950s. The author argues that the customs and contracts maintained the frequent land ......
智能家居的物联网技术及其应用
发布时间:2023-03-19
摘要:本文通过对物联网技术在智能家居领域应用的简要分析认为,智能家居强调的是整体的环境,包括健康环境、人机互动的环境、安全的环境、经济的环境,以用户体验为核心的整体环境的创造。基于物联网技术的智能家居需要从技术层面、......
指定居所监视居住执行的检察论文
发布时间:2023-01-07
本次新修订的《刑事诉讼法》将监视居住与取保候审区别开来,不再并列为类似的强制措施,对监视居住的适用条件进行了详细规定。下面是编辑老师为大家准备的指定居所监视居住执行的检察。 从强制措施的严厉性上看,监视居住是介于取保候审......
试析美国《统一商法典》中信用证的法律适用(1)论文
发布时间:2023-02-10
摘 要:在当今的国际商业实践中,信用证是普遍采用的付款方式之一。由于信用证包含着当事方之间复杂的权利义务关系,因此,在信用证交易中,最困难的一个方面是确定适用哪国法律管辖交易。美国《统一商法典》第五编对此作出了较为系统、......
BOT投融资模式在中国的变异适用及应注意的法律问题(1)
发布时间:2013-12-17
本文针对我国庞大的基础设施投资的市场化运作的实践,从实务角度对我国基础设施建设的投融资的理论和实例的结合,作了深入浅出的阐述,并论证了在该领域加大法的参与的重要性,值得一读。 众所周知,由于对国民经济有重大影响的机场、......

分类导航