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国际软法的理论研究

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国际软法的理论研究
时间:2017-01-08 10:10:11     小编:陈绪胄

一、软法研究的意义

1. 软法研究的现实意义

软法作为一种现象,在多个国际法领域内蓬勃发展并产生了广泛的影响。以国际环境法为例,被称为软法的文件包括《人类环境宣言》、《人类环境行动计划》和《世界自然资源保护大纲》等。2011 年11 月召开的德班气候大会最终通过的德班一揽子决议是国际环境法领域最新的软法成果。软法的蓬勃发展与当今国际社会的形势密不可分:首先,这是现代科技不断发展和新鲜事物不断涌现的结果;其次,国际社会的组织化为国际软法的形成奠定了基础;再次,传统的国际法不能有效调节国际生活的各个方面;最后,全球性问题大规模、多领域、不确定的集中显现呼唤国际软法的出现。

这些因素的共同作用为国际软法的快速发展提供了条件。此外,国际软法发展也是国家软实力提升的积极表征。所谓软实力,指的是国家的文化吸引力、意识形态感召力以及参与国际机构的程度等。如今的国际社会中,并不是所有的问题都可以通过经济、军事、政治的手段来解决,更多的国际问题有待于各个国际主体之间的协商、合作与配合。在国际民主不断发展的今天,想要凭借硬实力独断专行的行为日益不能为人容忍,而软实力使各国能够凭借其吸引力、向心力和感召力寻找到同盟者,用温和而有效的措施解决大家共同关心的问题,这些措施的具体表现便是各种软法。软实力越强,越能在国际软法的制定中发挥主导作用,越能提高自己的国际影响力,掌控国际话语权。

2. 软法研究的理论意义首先,可以和现实需要紧密结合,通过对实践中种种软法现象与问题的分析和把握,构建出软法制度的理论架构,从而更好的指导实践。其次,20 世纪以来,随着国际局势的变幻,国际法的发展也经历波折,各种法学流派试图对国际法进行新的解读和建构,并呼吁国际规范体系的重构。作为国际规范体系中颇具争议的一部分,软法无法逃避被解构的命运,而这也是以软法研究为途径、参与国际规范体系讨论与构建的良机。再次,由于软法与传统的法的概念存在较大的差异,如何对这二者进行平衡,已经引起一些学者重新思考对法的理解,由此可见,研究软法有助于法学基本理论的演进。最后,国际软法的理论研究可以和国内软法的研究相呼应,共同参与建设具有中国特色的社会主义法律体系。

二、软法的提出

1. 效力推导型模式

这种模式在国内外都较为常见,其核心思想是根据国际规范是否具有法律约束力而判断其属性。如果该规范不具有法律的约束力,即不是通过正式的立法程序产生、不能被国际司法机构援用、即使被违反了也不用承担法律责任,但会产生一定的法律效果,如被国际主体遵守、指引国际主体的行为、可以转化为国内法、协助国际法的贯彻和执行、为国际立法提供素材等,学者们便认为它属于软法的行列。《巴塞尔协议》、《哥本哈根协议》、《世界人权宣言》等,都是学者们所认为的软法的具体体现。

2. 概念推导型模式

这种模式常见于国外学者的研究,在国内著述中较少发现。其实软法并不是这些学者主要的研究对象,而是他们在构建国际规范体系过程中的副产品。在探讨国际规范形成机制的过程中,他们将一些特殊的国际规范赋予了软法的名称。典型的例子包括Kenneth Abbott Duncan Snidal 的理论和纽黑文学派的理论。

(一) Kenneth Abbott Duncan Snidal 理论

Kenneth Abbott Duncan Snidal 认为,国际法由3个要素组成:精确性、义务和对第三方的授权。精确性指的是规则中包含着指引国际主体行为的具体细节,包括行为的目标以及达到目标需要采取的方法;义务指的是规则对国际主体产生法律拘束力的程度,典型的软法不具有任何的法律拘束力;授权指的是第三方被授权解释、执行、适用该国际规则的程度,在决定授权的程度时,该规则在多大程度上可以被强制执行是考虑的重要因素。在这个研究框架中,每个要素都有自己的滑动尺度,越是靠近程度高的一端,法就越硬,越是靠近程度低的一端,法就越软,国际法体系就是这样一个连续不断的法律光谱。

三、结语

现实中的软法现象多且复杂,而软法理论也充满了争议和不确定。为了更好的满足实践的需要,系统的理论性研究不可或缺。本文从概念、性质、功能3 个方面对国际软法进行了初步的勾勒,希望有助于形成对软法的系统认识。需要注意的是,软法不可能只有积极的一面,在发挥多种积极作用的同时,它当然也具有一定的反功能。有学者指出,软法往往是针对特定领域、具体问题而产生的,不具有系统性,而这将会导致国际规范体系的碎片化并危及国际规范体系的稳定;也有学者认为,因为软法的宽泛性、模糊性和不具有法律拘束力,使的一些国家可以任意逃避义务,增加行为的随意性,不利于构建国际法治社会。

对于软法的缺点,并不能简单地认为促进软法的硬法化就能够解决问题,作为国际规范体系的自然选择,软法的缺点即使存在也具有其合理性。盲目的加速使其向硬法转变,反而可能会起到拔苗助长的效果。软法与国家的软实力密切相关。就目前来看,虽然中国的经济总量已经跃居世界第二,但由于多方面因素的影响,中国的软实力并没有达到相匹配的程度,对国际软法及国际规范体系的形成和发展贡献也有限。为改变这种局面,有学者提出如下建议:加强跨政府组织网络的互动工作;大力发展行业协会等非政府组织机构;积极参与一些非政府间国际组织的活动;主动承担起区域性组织的创立工作。

这些都是来自发达国家在国际软法制定过程中经验的总结。在处理国际问题的过程中,他们凭借长期积累构成的优势地位以及突出的科技实力、文化号召力以及意识形态吸引力,在国际软法的制定中发挥了重要的作用。软实力的提升是一个逐渐发展的过程,在正确战略的指引下,中国的软实力必然会发展到与经济地位相匹配的程度,从而在国际软法和国际规范体系的制定和形成中发挥应有的作用,这既有利于提升中国在国际社会中的话语权和影响力,也将有利于国际社会的发展与稳定。

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" 论文关键词:国际经济法 研究生课程 课程设置 论文摘要:国际经济法研究生教育质量的提高是一项系统工程,其中课程设置是研究生培养工作的首要环节,要合理设置课程,构建科学的研究生课程体系。目前我国国际经济法研究生课程设置......
国际投资法的发展对国际法的影响(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:在经济全球化的趋势下,国际投资逐渐走向自由化和全球化,对世界经济发挥着越来越重要的作用,国际投资法也随之有了巨大的发展,从而对整个国际法体系产生了比较大的影响。 论文关键词:国际投资 国际投资法 国家主权 国际......
国际国内劫机问题的全球治理研究
发布时间:2023-01-22
【摘 要】“劫机”是在全球化背景下应运而生的危害人类安全,破坏国际秩序的暴力行径。现实告诉我们,国际社会的无政府性使得国家政府的执行力度是有限的,所以只依靠主权国家打击“劫机事件”是不可行的,而且劫持飞机本身带有“万国......
境外承包工程国际收支统计方法研究论文
发布时间:2022-07-22
近年来,我省境外承包工程行业发展迅速,目前业务范围涉及亚洲、非洲、美洲、欧洲等70多个国家和地区,尤其在非洲取得突破性进展,详细内容请看下文境外承包工程国际收支统计方法研究。 中国甘肃国际经济技术合作总公司、甘肃海外工程......
国际贸易论文关于中国国际收支的现状的分析与研究
发布时间:2023-02-10
查字典论文网小编为你提供论文范文:“国际贸易论文关于中国国际收支的现状的分析与研究”,大家可以结合自身的实际情况写出论文。国际贸易论文关于中国国际收支的现状的分析与研究以上就是我们为您准备的“国际贸易论文关于中国国际收支......
软件工程探究式教学法研究
发布时间:2017-01-14
摘要:《软件工程》课程是一门以指导软件开发和维护以及管理为主的应用型学科,而软件开发是建立计算机应用系统的重要环节。为了使学生真正掌握这门课程,教师应该使用探究式教学方法去引导学生进行软件研发,按照软件研发的基本原理让学......
研究网络空间国际法体系的新发展
发布时间:2022-11-18
1构建网络空间国际法体系的重要意义和出发点网络空间全球互联网互通,一方面,网络空间作为全球信息通道,无法独立分割,由全球网民共享使用,其有序运行关系所有国家的利益,任何国家或实体都无法独自拥有或支配,另一方面,网络空间是人造空间,由人类依托网络设施开展网络活动并叠加、融合而成的;其存在和运作摆脱不了主权国家的影响,每个行为体、网络设施和网络活动都处在国家的管辖范围内,受到所在国利益取向和价值观的影.........
非政府间国际组织的国际法主体资格探讨_国际法论文(1)
发布时间:2023-01-06
非政府间国际组织是各国的民间团体、联盟或个人,为了促进在政治、经济、科学技术、文化、宗教、人道主义及其他人类活动领域的国际合作而建立的一种非官方的国际联系合体。其数目由本世纪初的一百多个发展到现在的数万个。可以讲,非政府......
国际商法地位及体系的演变_国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
论文摘要:国际商法是随着国际商事关系的出现而产生并发展的。从产生之日起,它就是一个独立的法律部门。近代以来,国际商事法律规范的表现形式出现了多样化、复杂化的发展趋势。当前,应突破传统法律部门划分方法的局限,确立国际商法独......
国际电子商务对传统经济理论的影响研究
发布时间:2016-06-14
国际电子商务是指企业借助现代网络信息技术和电子商务技术所从事的国际贸易活动,以下是由小编搜集整理的一篇研究国际电子商务对传统经济理.........
国际强行法之理论考察(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:自第二次世界大战以来,强行法已逐步成为维护世界秩序的一种法律准则。但强行法的概念最初却来自于国内法,当今各国国内法上的强行法规则仍不胜枚举,而关于国际强行法的理论则存在着不同学说,这些学说中的合理成分后来为强行......
对国际法与国际经济法的调整分析(1)论文
发布时间:2023-03-01
论文摘要:本文首先通过分析国际经济法与经济法主要学说的相似之处,总结出经济法律的目的与功能——克服政府与市场的双重失灵;再通过借鉴国内经济法的“三三理论”的研究方法,归纳出国际经济法的调整对象——国际经济调节关系。 论文......
海事仲裁协议之有效性研究_国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
一、仲裁协议的有效要件 海事仲裁不仅要尽力解决其作出的裁决的正确性,而且要使是有效的和可执行的。对于仲裁员来说,作出有效的能够得以执行的裁决,不仅是当事人对其的期望和信任,也是仲裁员应负的道义上的责任。如《国际商会仲裁......
软件过程建模方法研究
发布时间:2016-05-05
摘要:通过软件开发实践,人们逐步地认识到软件产品的质量在很大程度上依赖于产品开发时所使用的过程.软件过程建模是通过特定的方法对软件过程进行抽象、表示和分析以增加对软件过程的理解,同时,可执行的(enactable)软件过程模型......
浅论法治中国与国际法治
发布时间:2022-11-04
摘 要 法治是国际法治以及一国治国理政的根本方式,也是人类社会文明发展的必然选择。“法治中国”理念的提出对于中国的法治建设具有重要的现实意义。法治中国的建设既要遵循国际法治发展的一般规律,又不能脱离了中国的具体国情。国......
浅论个人是能否为国际法主体_国际法论文(1)
发布时间:2023-01-30
主要内容:二战结束后,国际环境日趋稳定。和平与发展成为当今世界的两大主题。随着各个主权国家的成立与确认,国际间的关于政治、经济、文化、军事等往来越来越频繁。因此国际间的行为规则必然成为当前的、各个国际主体必然注意的问题。......
WTO法对传统国际法的创造性发展_国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
中国加入WTO后,法学界关于WTO对中国具体法律制度的影响的研究成为热点,但是对WTO法本身的研究、特别是对WTO法的基础理论的研究受到忽视。本文将从WTO法基础理论着手,通过对WTO法律特征的学理分析,认为WTO法作为一种新型的国际法制度......
浅析国际私法中的法律规避问题国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
法律规避( evasion of law),又称法律欺诈(fraud a la loi)是指涉外民事法律关系的当事人为了实现利己的目的,故意制造某种连结点,以避开本应适用的对其不利的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法的行为。自1878......
对我国国有企业国际竞争力的研究试论
发布时间:2022-07-21
国有经济是国民经济发展的命脉,国有企业的兴衰强弱直接关系着国家经济的发展。查字典论文网为您编辑了“对我国国有企业国际竞争力的研究试论”对我国国有企业国际竞争力的研究试论随着现代化进程的加快和市场化程度的不断加深,世界经济......
对国际直接投资与国际贸易的关联性研究(1)论文
发布时间:2013-12-19
论文摘要:贸易投资一体化理论的形成,使人们认识到了国际直接投资与国际贸易之间的关联性,即两者既存在互补性,又具有相互替代性。中国已经在这一方面进行了有益的实践,但是还需要进一步拓展和完善。 论文关键词:直接投资;国际贸易......
中日《国际法》异同例举法学理论论文(1)
发布时间:2022-08-30
国际法(International Law)作为西方国际体系的产物,伴随列强的坚船利炮传入东亚。林则徐在广州禁烟时,就开始让人零星地翻译国际法(国际习惯),此后美国传教士丁韪良系统地将国际法翻译成中文。日本开始是从中国学习国际法和国际习......
论在我国建立国际私法判例制度的构想国际法论文(1)
发布时间:2023-05-19
论文摘要:判例在国际私法中,具有独特的重要地位。在我国,判例不是国际私法的渊源,但随着两大法系的日益融合,法、德、日等国纷纷以判例作为国际私法的补充,故本文认为我国应该建立国际私法判例制度,并对此项建立的理论基础及现实基......
国际场EPC项目成本管理研究
发布时间:2019-07-18
摘要:国际场站EPC项目具有设计要求高、采办难度大、施工复杂等特点。根据实际工程的实施过程,分析EPC项目中设计、采办和施工中的成本管理难点,并结合成本管理的难点,提出相应的成本管理措施,为国际场站EPC项目的成本管理提供参考。关键词:国际场站;EPC项目;成本管理;解决方案1国际场站EPC项目设计过程中成本管理的难点长期以来,项目部普遍忽视设计阶段对项目成本的影响,而把更多精力放在工程施工阶段。.........
对TRIPS要求的民事程序及救济的研究国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容提要:TRIPS协定第三部分第2节对成员内国司法程序提出了原则性的要求,包括民事、行政程序及救济。本文对协定规定的民事程序及救济的部分进行论述,包括民事程序的原则、证据和信息的提供、民事救济,以及第3节规定的与此相关的临时......
排污权国际交易研究(1)论文
发布时间:2023-05-21
内容论文摘要:排污权交易是一种以总量控制为基础,充分利用市场经济的调节作用,灵活地管理环境的一种污染控制方法。这种灵活、高效的环境治理政策逐渐受到各国重视,而为了控制温室效应和臭氧层的破坏,需要建立国际排污权交易体系,开......
论国际信用证交易中准据法的确定国际法论文(1)
发布时间:2022-12-05
[内容摘要] 信用证交易的各方当事人通常处在不同国家,而不同国家关于信用证交易的实体法和程序法存在差异。虽然信用证大都援用了国际商会制定的《跟单信用证统一惯例》,但该惯例只是一套业务操作规则,它并未包括关于法律选择适用的冲......
会计研究论文500字国际比晓
发布时间:2016-05-16
论文最好能建立在平日比较注意探索的问题的基础上,写论文主要是反映学生对问题的思考, 详细内容请看下文会计研究论文500字。 世界发达国家的高职教育起步早、成熟度高,已经形成了一套行之有效的教学模式。会计教育的首要问题是确立......
宪法论文3500字国际法
发布时间:2023-03-24
论文应符合专业培养目标和教学要求,以学生所学专业课的内容为主,不应脱离专业范围,要有一定的综合性,以下就是由编辑老师为您提供的宪法论文3500字。 国际法的渊源至少含有源流、过程和形式等因素,国际法的渊源涵盖了国际法的形式......