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论国际私法的范围

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论国际私法的范围
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一、国际私法的范围的定义

国际私法的范围和国际私法的调整对象息息相关,但国内外学者对后者的观点各不一致,因此对于前者概念的内涵和外延也就有不同的理解。国际私法的范围实际包括国际私法的内容范围和国际私法的研究对象范围两个方面。其中国际私法的研究对象范围是指国际私法的调整对象及其研究范围问题,即在国际交往中产生的哪些类型的涉外民商事关系应当由国际私法调整。国际私法的内容范围主要是指国际私法应该包括哪些规范,包括什么内容的问题,即国际私法应当由哪些规范组成。

有学者认为,国际私法的研究对象范围和内容范围在本质上是同一个问题,有这样的区分只是因为看问题的角度不同。如张仲伯教授就认为“国际私法有什么样的规范,就可以解决涉外民事关系中什么样的问题……涉外民事关系中什么样的问题应该有国际私法来解决,就必须有什么样的法律规范”。笔者认为,尽管这两个问题有很大的联系,但还是应该对其加以区分。因此,本文主要论述国际私法的内容范围,但也略提及研究对象范围。

二、国际私法的研究对象范围

探讨国际私法的研究对象范围首先要明晰国际私法的调整对象是什么。对国学者关于国际私法调整对象的不同主张予以总结,可以归纳为以下几种:涉外民事关系、涉外民商事关系、涉外民事法律关系以及涉外民商事法律关系。由于国际私法的调整对象具有特殊性(调整的对象与两个及以上的国家或法域发生关联)和双重性,笔者认为国际私法的调整对象应当是涉外民商事关系和涉外民商事法律关系,且主要是涉外民商事法律关系。

三、国内外学者对国际私法内容范围的不同主张

对于国际私法的范围问题,一直以来,不同的学者有不同的观点,可谓众说纷纭、莫衷一是。

国际上,德日的部分学者认为,国际私法的内容范围只有冲突规范,即国际私法等于冲突规范。英、美等普通法系国家的学者主张,除冲突规范外,国际私法的内容还应有国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序规范。法国及部分大陆法系国家的国际私法学者们则主张,国际私法的范围除冲突规范外,还应包括国际法规范、外国人的法律地位规范以及有关涉外民商事案件的管辖权规范。前苏联和东欧国家的部分国际私法学者们认为,国际私法的范围应该包括冲突规范、国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序规范、外国人民事法律地位规范和统一实体规范。

就我国而言,各学者对国际私法的范围也有各自的主张,主要代表有韩德培、李双元、张仲伯等,在此不一一累述。

四、国际私法的内容范围

确定国际私法的内容范围应该遵循一定的原则。所谓原则,就是贯穿一事物始终,并对其起着指导作用的基本准则、标准或精神。国际私法的范围的确定原则主要有两个:一是国际私法的范围应当与其调整对象和任务相适应;二是要用发展的、动态的眼光看待国际私法。基于此,笔者认为,国际私法的内容范围应当包括:外国人民商事法律地位的规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民事诉讼程序规范和国际商事仲裁程序规范、部分国内法中用于调整涉外民商事法律关系的实体规范。

(一)外国人民商事法律地位的规范

所谓外国人民事法律地位的规范,是指规定在内国的外国人(自然人和法人)在什么范围内享有民事权利,承担民事义务的法律规范。由于涉外民商事法律关系是国际私法的主要调整对象,所以,外国人民商事法律地位的规范实际是国际私法产生的前提。正如刘想树教授在其《国际私法基本问题研究》一书中指出:“规定外国人民商事法律地位的规范是外国人在内国取得民商事主资格的依据,是涉外民商事法律关系产生的前提,没有这样的规范,也就不需要更不可能产生其他的国际私法规范。”因此,作为基础和前提的外国人民商事法律地位的规范理所当然在国际私法的范围内。

(二)冲突规范

冲突规范,又称“法律适用规范”或“法律选择规范”。顾名思义,冲突规范是指在处理涉外民商事冲突、调整涉外民商事法律关系时,指定援用来具体确定民商事法律关系当事人权利与义务的各种规范的总称。传统的国际私法认为,国际私法的内容范围只有冲突规范。这种观点如今已经被国内外大部分国际私法学家们所摒弃。原因主要有两个。第一,从现实形势来看。随着国家间交往不断密切,不论是具有涉外因素的民事关系还是具有涉外因素的商事关系都更加广泛,国际私法所面临的问题也更加复杂,仅仅用冲突规范无法解决这些问题。第二,从国际私法的任务来看。国际私法的主要任务是消除和避免涉外民商事法律关系的法律冲突,并且进一步确定涉外民商事法律关系当事人之间具体的权利义务。然而,冲突规范只能消除涉外民商事法律关系的法律冲突,并确定应当使用哪一国法律作为解决冲突的准据法,而无法确定当事人之间的具体权利义务,换言之,冲突规范的作用是间接的,涉外民商事法律关系的最后解决还是有赖于适用冲突规范所指向的准据法。因此,将国际私法等同于冲突规范已不再具有说服力和普遍性。当然,冲突规范在国际私法中的地位还是不可撼动,其作用也是不可替代的,作为法律适用的冲突规范依旧是国际私法最重要、最基本的规范。

(三)国际统一实体规范

国际私法的主要任务之一就是消除和避免涉外民商事法律关系的法律冲突,通过冲突规范,可以在一定程度上消除法律冲突。那么,是否可以通过制定统一实体规范来彻底解决(避免)涉外民商事法律关系的法律冲突呢?国际私法学家们从19世纪中期就开始通过国际立法,统一有关各国的冲突规则,以期找到一致适用的某一实体法。其主要表现就是国际上不断召开区域性会议(如海牙国际私法会议),制定公约。简言之,人们在当时已经致力于寻求一个统一的实体法,并且这种统一实体规范在某些方面以及一定程度上确实起到了避免和消除涉外民商事法律冲突的作用。因此,从国际私法的发展历程上看,国际统一实体规范是在解决涉外民商事法律冲突的基础上发展起来的,是在国际私法发展历程中应运而生的,是与冲突规范并行的调整涉外民商事法律关系的法律规范,因而属于国际私法的内容范围。其次,从国际私法的渊源来看,国际条约作为国际私法的渊源,已占有越来越大的比例。如1965年订于海牙的《协议选择法院公约》、1971年订于海牙的《民商事件外国判决的承认和执行公约》等规定国际统一实体规范的国际条约均属于作为国际私渊源的国际条约。因此,国际统一实体规范也应当在国际私法的范围内。再次,从国际私法的调整方式来看,前苏联学者隆茨在他所著《国际私法教程》一书中指出:“把冲突法规范和统一实体规范结合到国际私法里去的根据是,这里谈到的是规定具有涉外因素民法关系的两种不同方法,没有理由认为其中一种规定方法(冲突规范)是国际私法,而另一种(依靠国际法上的协定而同一的规范)却是民法……共同一致地看待这两种规定的方式,有助于确定哪一种方式在调整某种关系时具有相对优点的问题。”最后,从现实状况来看,作为间接调整手段的冲突规范在适用起来不免缺乏明确性和简便性,而统一实体规范能够或多或少弥补其不足,在一定程度上更加适应了现实状况的发展,更加有利于国际经济的发展。当然,不适用统一实体规范的许多方面还是要适用冲突规范,二者是密切结合在一起的。

(四)国际民事诉讼程序规范和国际商事仲裁程序规范

国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序规范是否属于国际私法的范围还应从国际私法的性质、任务来分析。国际私法是具有实体法性质和程序法性质的法律部门,因此,不能以国际私法是实体法为由否认此两种程序规范在国际私法中的地位。再者,国际私法的主要任务是消除涉外民商事法律关系的法律冲突,因各国或各法域当事人所处的政治、经济、文化和社会等环境千差万别,当事人之间通过国际民事诉讼程序或者国际商事仲裁程序解决彼此之间的矛盾和纠纷成为可能甚至必要,因此国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序规范与国际私法有着非常密切的联系,故理应将其纳入国际私法的内容范围。

(五)国内法中用于调整涉外民商事法律关系的实体规范

至于国内法中用于调整涉外民商事法律关系的实体规范是否应当纳入国际私法的范围,应当视情况而论,不能一概而谈。刘想树教授认为,国内法中的这种实体规范大致有两类:一类是“直接适用的法律”,另一类是专门用于调整涉外民商事法律关系的实体规范。前者因对涉外民事关系的直接适用性隐含单边冲突规范的指引而无法纳入国际私法的范围;后者因其在调整涉外民商事法律关系时,只适用其自身的规定而不属于国际私法的研究范畴。实际上,还有第三种情况的存在。第三种情况则是包含在国内专门用于调整涉外民商事法律关系的实体法规范之中的有关法律适用和解决争议的规定,它们允许当事人选择适用外国法,无疑应当属于国际私法的范畴。实际上,直至现在,并没有什么强制规范要求法官必须适用第三国“直接适用的法”,同时也没有任何规范不允许法官这么做。随着陈旧观念的改变,现在越来越多的学者主张对内外国直接适用的法一视同仁、平等适用。

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一、WTO是个三位一体的概念 从国际法上说,WTO本身包含着两种三位一体的因素。 首先,和用“GATT”(关贸总协定)的缩写来表示的意思一样,人们用WTO所表示的内容,从其功能上说,有三个:一个国际组织,一套世界贸易的法典,一种......
目前刑法适用范围的研究
发布时间:2023-04-11
这里是一篇刑法适用范围的研究,刑法的空间效力也就是其适用范围的又一个称呼,对于刑法适用于什么区域什么人,空间效力给予解决,接下来让我们一起看看吧! 一、刑法 刑法,是国家制定的对于犯罪的定义以及对犯罪进行处罚的规定的国家基......
国际私法中公共秩序保留的探析与限制(1)论文
发布时间:2022-11-06
【论文摘要】本文在对国际私法中公共秩序的传统概念进行解析的基础上,在当前我国对外贸易飞速发展的今天,为促进对外贸易的发展,作者试图对公共秩序保留的传统概念进行限制和重构。【论文关键词】公共秩序保留;对外贸易;限制【正文】......
浅析国际私法中的公共秩序保留制度
发布时间:2023-07-02
一、关于公共秩序保留基本概念 公共秩序保留是指一国法院依据本国的冲突规范适用外国法时,因其适用会与法院地的重大利益、基本制度、法律的基本原则或者道德基本观念相抵触而排除适用的一种制度。它是国际私法的一项重要制度,已为各......
议法官释明范围的架构_司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
在民事诉讼中,正确履行释明义务,对于巩固审判方式改革的成果,努力实现程序公正和实体公正具有较大意义。司法实践中,有相当一部分同志对于释明的含义及其重要性,以及释明范围的了解,知之不多,或者怠于行使这一义务,这必须引起我们......
我国行政诉讼法受案排除范围的思考
发布时间:2016-04-28
我国行政诉讼法的受案范围存在着诸多的缺陷和不足,本文从行政诉讼法的受案的否定范围即,通过对抽象行政行为、内部行政行为、行政指导这些被行政诉讼法受案范围排除的行为的再思考,说明将其纳入行政诉讼法受案范围的可行性与必要性,......
浅谈目前刑法适用范围的研究论文
发布时间:2016-04-11
刑法,作为宪法构成的一个基础部分,是犯罪与刑罚的法律规范的总称。本文将从刑法的角度上,从各个方面来讨论研究刑法所适用的范围。浅谈目前刑法适用范围的研究的详细内容请看下文。 一、刑法 法定原则、平等适用原则、罪刑相适应是......
我国法定继承的范围及顺序问题研究
发布时间:2023-03-02
近年来,伴随着我国经济社会的飞速发展,我国继承法律关系也出现了一些新的情况,我国现行继承法显示出了明显的不足。文章主要是关于我国《继承法》法定继承制度范围及顺序的不足和完善。不足之处主要表现为:法定继承人范围过窄,继承......
谈论我国基因专利保护范围的界定
发布时间:2023-07-10
引言 生物的全部遗传信息都储存于DNA分子中,但DNA分子中并不是所有序列蕴涵的遗传信息都可以编码,编码的序列只占其中一部分。基因是在生物体中能进行编码表达的一段DNA序列,是具有遗传信息的特定核昔酸序列,是生物体内的基本遗传......
浅论我国现行国际私法中对弱者权益保护的制度安排
发布时间:2022-10-19
摘要:传统国际私法追求的是“冲突法正义”,而随着社会的发展,现今国际私法越发重视实体法上的正义。我国顺应这一趋势,在最新的《涉外民事法律关系适用法》中设置了关于弱者权益保护的进步性制度安排。但也要清醒的认识到这些制度......
浅析我国国际私法中权利质权设立地的认定
发布时间:2022-10-25
一、问题的提出 权利质权是指以所有权以外的财产权(如依法可转让的各类债权或者其他权利)为标的物而设立的质权。现代社会以证券设质融资的方式甚为普遍,尤以国际贸易中商业票据的设质为最。而这种权利质权的兴起,必然带来的是相关涉......
《证券法》调整范围与对象
发布时间:2013-12-17
《证券法》调整范围与对象 1998年在《证券法》颁布的时候,对证券法的调整范围和调整对象就有过长期的讨论。现在《证券法》主要调整股票和公司债券,实际上,除此之外的其他债券在我国早已经存在。加入WTO后,我国证......
试论行政附带民事诉讼的条件与范围的条件与范围
发布时间:2022-12-05
试论行政附带民事诉讼的条件与范围的条件与范围 试论行政附带民事诉讼的条件与范围的条件与范围 试论行政附带民事诉讼的条件与范围的条件与范围 行政附带民事诉讼,是指在行政诉讼过程中,人民法院根据当事人或利......
浅谈我国民事诉讼法的任务和效力范围
发布时间:2023-01-27
【摘 要】根据我国《民事诉讼法》的规定本文主要论述了我国民事诉讼法有四个任务:我国民事诉讼法的任务、保证人民法院公正、及时的审理案件、保护当事人合法权益,维护社会经济秩序和教育公民自觉遵守法律。在效力范围从对人、对事、......
论民法典与我国私法的发展(三)
发布时间:2013-12-19
论民法典与我国私法的发展(三) 论民法典与我国私法的发展(三) 论民法典与我国私法的发展(三) 五、民法典“概念—规则—原则”的立法技术与私法的发展 民法典是由“概念—规则—原则”三要......
论民法典与我国私法的发展(二)
发布时间:2023-03-28
论民法典与我国私法的发展(二) 论民法典与我国私法的发展(二) 论民法典与我国私法的发展(二) 三、民法典与私法发展的悖论 如上文指出,民法典为私法的发展提供了一个新的起点与平台,“民......
浅析论逻辑真理的范围
发布时间:2023-04-19
从古希腊逻辑诞生以来,关于逻辑真理的讨论众说纷纭,特别是伴随着近代哲学的认识论转向,逻辑学进入了心理主义占主流的时期,当时对逻辑的观点分为经验主义、唯理主义。经验主义以穆勒为代表,认为逻辑是对经验的归纳总结,比如对矛盾......
国际经济法的性质国际法论文(1)
发布时间:2023-05-24
一、国际经济法理解的分歧 国际经济法是个新兴的法律部门,这个词的首先使用是二战之后。自国际经济法作为一个集合名词出现以来,对于它的性质及由此而包括的范围充满了分歧。主要的认识有两种,一是认为它们是原有法律体系之内一种新发......
应用型法学教育中“国际私法”课程教学设计
发布时间:2023-01-28
让学生掌握法律选择方法在立法和司法实践中的意义,并分清法律选择方法在立法与司法两个不同层面的作用。以下是由查字典范文大全为大家整理.........
美国强权与国际法国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
前言刚刚结束的伊拉克战争,是美国强权在国际关系中的一个极端体现,美英等联军在没有联合国安理会决议支持的情况下,悍然出兵伊拉克,严重违反了不使用武力和不以武力相威胁的国际法原则,侵犯了国际法最基本的原则―――国家主权原则。......
分析信息时代网络隐私权的国际法规制
发布时间:2022-09-26
一、互联网监管引发的人权问题互联网是作为一种重要的通讯媒介,已成为全面参与社会、文化和政治生活必不可少的方式之一。和任何其他传统的通讯媒体(如以单向信息传输为基础的收音机、电视和印刷出版物等)不同的是,网络使得更多的人以便捷廉价的方式交流通讯,消除地域的阻隔,对个人、社会和国家的发展都创造了革命性的影响。具体到人权领域,互联网已经发展成一个实现部分人权,消除不平等,促进人类不断进步的不可或缺的工具.........
浅析宪法财产权的保护范围
发布时间:2023-07-13
一、宪法财产权保护范围: 一个被忽视的问题 私有财产( 权) 是我国宪法第13 条的核心概念,共出现了三次: 第1 款规定私有财产不受侵犯,第2 款规定国家保护私有财产权,第3 款调整私有财产的征收和征用。明确宪法财产权的保护范围,是......
浅析国际私法条约解释的路径依赖与方法展开
发布时间:2023-03-02
一、问题的提出 法律的制定和创设固然重要,但法律的真正生命在于解释和适用。如果丧失了解释力,缺乏了适用性,法律的生命就会枯萎,价值就会失落。法律如此,条约亦同。条约必须善意履行,但是为了善意履行条约,必须首先明了条约规......
浅论国际人权法对国际刑法的影响论文
发布时间:2023-07-09
冷战结束后,国际人权法获得了较为广阔的生长空间,国际刑法也进入复兴和快速发展的阶段。以下就是由查字典范文网为您提供的浅论国际人权法对国际刑法的影响。 国际人权法对国际刑法各个领域的影响都十分明显,从基本原则到具体规则,从实......
论民法典与我国私法的发展(四)
发布时间:2013-12-19
论民法典与我国私法的发展(四) 论民法典与我国私法的发展(四) 论民法典与我国私法的发展(四) 七、民法典的体例结构与私法的发展 民法从罗马“十二表法”发展至优士丁尼法典,从优士丁尼法......
也谈劳动法适用范围的扩大
发布时间:2023-04-29
2011年2月19日的《南方周末》发表了吴忠民先生的《劳动法亟待修改》(以下称“《劳》文”)一文,主要谈了扩大劳动法的适用范围、强化社会保障的重要性以及完善集体合同制度等三个问题。笔者拜读之后,对吴先生关于扩大劳动法适用范围的......
宪法财产权的保护范围分析
发布时间:2023-03-21
摘要 宪法财产权是宪法中的重要组成部分,其权利和保护范围成为广大官员争议的焦点。在我们的日常生活中,涉及到的主要财产权包括宪法财产权和私法财产权两种,但是在学术界,主要是将其作为宪法财产权来使用,该种应用方法呈现出较多......
中国宪法实施的私法化之路国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2023-01-30
自从2001年8月13日,最高人民法院就齐玉苓案直接适用宪法保障公民受教育权做出司法解释以后,又发生了一些以推动宪法实施为目的的案件和事例。(注:这些事例包括:(1)2001年8月,山东青岛3名高中毕业生状告国家教育部的有关规定造成高......
我国刑事和解适用的范围
发布时间:2016-09-27
《刑事诉讼法》第二百七十七条界定了适用刑事和解的公诉案件类型:一种是因民问纠纷引起,涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处三年有期徒刑以下刑罚的;另一种是除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪......
论当代西方国际法的走向国际法论文(1)
发布时间:2023-03-22
内容提要本文在总结当代西方国际法的基础上,认为当代国际法与国内法的关系是以"二元论"为基础的,国际法调整国家间关系的这个本质仍然没有变。当代西方国际法的三大主题是国际维和与武装冲突、发展与环境、民主与人权。显然,在民主与人......
国际税收结课论文范文
发布时间:2014-01-08
摘要:为了帮助大家设计撰写论文,查字典论文网为大家分享了国际税收结课论文,希望对您有所帮助,供您参考! 总结:国际税收结课论文就为大家分享到这里了,希望对您撰写文章有帮助,更多精彩论文尽在查字典论文网! ......
刑事司法解释效力范围探究(4)刑法论文(1)
发布时间:2023-02-01
其一,对其被解释、被批复的案件不能适用,其效用已经大减; 其二,本已滞后的司法解释还要"二度滞后"到该司法解释颁行后审理的案件才能适用,如此一来,该司法解释就不仅具有滞后性特征,而且具有双重滞后性特征了。那么,司法解释将......
我国老年人权益保障法的调整对象及范围
发布时间:2023-05-21
[论文摘要]随着我国社会主义市场经济体制的逐步建立,政治、经济和社会生活领域都发生了很多重大变化,不断出现许多新情况、新问题,导致这.........
论公法与私法
发布时间:2023-07-10
【摘要】公法与私法的划分可见于各个理论学说之中,但是,多数国家并没有以法律的形式规定下来,加之市场经济的发达、公民权利意识的提高,产生了一系列关于公法与私法划分的争论。当代社会,公法与私法出现了融合,主要表现为公法私法......
再论地方文献的收集范围
发布时间:2023-01-16
再论地方文献的收集范围 再论地方文献的收集范围 地方文献论文 更新:2006-4-8 阅读: 再论地方文献的收集范围 1984年7月,笔者曾在“西北五省(区)图书馆......
国际工程管理论文范文
发布时间:2022-11-04
摘要:查字典论文网为大家整理了国际工程管理论文,希望大家认真阅读,相信对大家能有帮助! 总结:国际工程管理论文就为大家分享到这里了,希望对您撰写文章有帮助,更多精彩论文尽在查字典论文网! ......
中国宪法实施的私法化之路(2)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2013-12-17
宪法之所以首先在德国私法化,更深地根源于“普通法律”的影响。Peter E.Quint 教授指出:宪法权利产生的土壤是普通法法律。宪法性法律的大部分原则也来自于调整日常关系的普通法律。德国基本法的作者则是在那部于20世纪的大动荡中仍然以......
中国宪法实施的私法化之路(4)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2023-01-25
根据中国当前国情,将宪法的适用实施制度的两部分内容分开行使。正如前文指出的,全国人大的宪法监督权按宪法规定实际上是一种违宪审查权(也包括合宪审查权),这个权力最终只能由全国人大行使。但是,全国人大行使宪法监督权并不包括宪......