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建设工程尾款纠纷的解决途径研究与分析

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建设工程尾款纠纷的解决途径研究与分析
时间:2016-09-09 10:56:08     小编:李永昌

1质量保证金(保修金)

根据建设部、则政部建质(2005)《建筑工程质量保证金管理暂行办法》第二条约定,保修金指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定,从应付的工程款中预留,用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。

通过对质保金定义的分析,我们知道它是用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。既然是缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金,所以此处的定义欠妥,确切地说应该称之为缺陷责任金更为贴切。按照通常理解,质量保证金与质保期相对应缺陷责任金与缺陷责任期相对应,否则很容易发生概念混淆。

2质量保修期(质保期)

即质量保修期,根据《建筑工程质量管理条例》第四十条约定,在正常使用条件下,建设工程的最低保修期限为:(1)基础设施工程、地基基础工程和主体结构工程为50年。(2)屋而防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙而的防渗漏,为5年:(3)供热与供冷系统,为2个采暖期、供冷期(4)电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程,为2年。(5)其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。(6)建设工程的保修期,自竣工验收合格之日起计算。

建筑工程质量管理条例规定质保期可以是50年,那么我们是不是要将基础工程、主体结构的全部或部分造价扣留?等待50年以后再来结算和退还质保金呢?显然不妥,而且也明显超过现行的20年法律诉讼时效:那么怎么来解决这个问题呢?其实我们只需要在保留质保金的概念的同时,增加缺陷责任金的定义,即可化解该难题质量保证金称谓可以保留,但不应从应付工程款中预留任何金额,它应是超越缺陷责任期时效后,由法律负责追偿的费用,而不是甲方可以扣留至50年后的应付工程款。也就是说保留质保金概念,是为配合今后的法律诉讼,确保甲方在追诉时有一个明确的法律确定的诉讼理由。在工程质量过硬且甲乙双方不彻底决裂走向法庭前质保金概念根本不会在双方平时往来文件中出现。

3缺陷责任期及超出缺陷责任期的处理办法

根据建设部、则政部建质(2005) 7号文《建筑工程质量保证金管理暂行办法》第二条约定,缺陷是指建设工程质量不符合工程建设强制性标准或设计文件要求。缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月,具体由发、承包双方在合同中约定,但缺陷责任期最长不超过24个月。

缺陷责任期与质保期与不同,质保期可以是永久性的,而缺陷责任期不得超过24个月。那么如何保证基础工程、主体结构等质保期超过24个月的项目,在退还缺陷责任金后,要求施工单位对其质量承担责任呢?这时我们需要拿起的是法律武器,用法律来维护自己的权益。实际上根据《建筑工程质量保证金管理暂行办法》、《建筑工程质量管理条例》规定,不论缺陷责任金(不应该再称之为质量保证金了)是否返还,都不能免除施工单位对保修期内工程质量的保修责任:这是施工单位必须承担的法定义务。

4保证金返还

根据建设部、则政部建质(2005) 7号文《建筑工程质量保证金管理暂行办法》第九条约定,缺陷责任期内,承包人履行合同约定的保修责任,期满后,承包人向发包人申请返还保证金。

通过前而论述我们明自保证金返还是错误的说法。因为甲方单位既然没有扣留保证金(扣留的是缺陷责任金),那么当然不存在退换保证金。准确地说法,应该是缺陷责任金的返还。

5防水保证金

很多企业经常遇到房屋在2-5年间漏水问题发生后,原施工单位因在异地或早已退场或倒闭解散等原因拖延塞责、不愿前来配合维修,即使维修也是应付了事。有时候甲方不得不垫付资金,自行修复。这样既增加了甲方的管理成本,又给甲方声誉带来不良影响。尽管甲方单位有法律武器来维护自身权益,且确实有很多企业通过诉讼最终讨回了公道,但是漫长诉讼时间与诉讼成本以及质量责任的认定,导致很多甲方单位还是不愿彻底决裂到走向法庭。于是缺陷责任金在最长24个月的缺陷责任期期满退还时,甲方常扣留部分资金,要求在5年防水期满后再予以退还。这一部分被扣资金,我们就称之为防水保证金。

建筑工程渗漏作为工程建设中的常见病不同于地基基础等,它极易发生。但是不论出于何种原因,由于甲乙双方原先按照《建设工程合同》范本签署承包合同时,并无防水保证金条款。施工单位对甲方突然提出的防水保证金款项需扣至五年必然强烈反对,于是便由此产生诸多纠纷(民法实行法无明确不可为,这与刑罚实行的法无禁止即可为不同)。

6争议处理的措施与方法

尽管法律法规中没有防水保证金定义,但既然工程实际中存在较多的防水资金扣留现象(姑且称之为防水保证金),那么法律法规应该顺应趋势和工程实际,逐步完善和引进防水保证金条款,针对当前争议给出法律上的界定,并对扣留比例或扣留金额做出约定:避免法律法规与现实脱节。这样既可保护施工单位在最终结算时不处于弱势地位:又可使甲方在2-5年内渗漏修补时掌握资金在于的主动性:从而得到甲乙双方共同认可的良好预期。

根据民法的协商一致原则,防水保证金扣留比例或具体金额,由双方友好商定最为妥当:但法律法规应给出人致取费标准或金额区间。因为金额太小不足以抵消渗漏修补资金,金额过人又导致施工单位人笔资金被占用。根据以往工程管理及争议处理经验,笔者认为法律法规可以从以下几点对防水保证金做出约定:

在《建筑工程质量保证金管理暂行办》,《建筑工程质量管理条例》等法规条例中明确引入防水保证金概念并予以定义。在建设工程合同中,增加防水保证金专项条款。

依据工程类别、合同总价与给排水分项费用等因素,双方约定留取比例或留取金额。按合同总价计取标准在13 % ,按给排水分项取费标准在1030%,金额以10- 80万较为适宜。

工程渗漏属于质量缺陷的一部分,防水保证金同样属于缺陷责任金的组成部分。如果把缺陷责任金分解为各种不同分部的缺陷责任金组成的话,通俗地说防水保证金就是缺陷责任期满,其他部位缺陷责任金予以退还,只是针对防水部分缺陷责任金延长扣留时间至期满5年后,再予以退还的资金。因此防水保证金的扣留金额,一定不能超过缺陷责任金总额。

防水保证金甲方可以扣留但不得随意支用。只有在甲方要求乙方维修得不到满足时,方可支取该部分资金自行安排维修。最终退还防水保证金与甲方支取维修费之间的差额部分,如有不足甲方有权向乙方追偿。

对已建或在建但尚未完成价款结算项目,建议甲乙双方协商约定,增加防水条款。防水质保金,在防水保修期满后一次性返还。

7结语

通过对法规条例定义的阐释和工程纠纷情况的分析,我们发现工程尾款结算争议的产生,主要是两个原因造成:(1)建设工程法规条例关于保证金的文字描述与定义与现实工程建设环境不相匹配:(2)法规条例与工程实际有所脱节,需顺应建设工程发展趋势引进防水保证金条款。相关工程建设法规条例的编审者,如能从上述两个方而加以完善,势必对减少结算纠纷,贡献自己的智慧。

此外,法规条例本身从实践中来,也应通过实践来验证。在我们的编审人员顺应工程发展趋势对法规条例与时俱进、补充完善时,更需要我们的一线工程建设者、管理者不断地将自己切身实践经验及时反馈回传:只有人家共同努力才能真正实现和谐中国、法治中国。

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“服务性”工会建设的途径与方法探析
发布时间:2015-08-12
摘 要 服务性工会建设可更好的维护职工的切身权益,提升职工队伍的凝聚力,促进企业积极健康发展。本文分析了服务型工会建设的方向,并就服务性工会的建设方法与途径进行了探讨,希望能为新型工会的建设提供帮助。 关键词 服务性工会......
新旧物业管理公司交接的纠纷及解决策略
发布时间:2020-01-14
摘要:新旧物业管理公司交接纠纷主要反映在服务不满意、管理不到位等方面。针对业主自主选择物业管理公司的权利主张,且业主委员会选择物业管理公司过程中容易引起各种交接纠纷的情况,需要尽快采取有效解决措施,确保妥善解决纠纷。本文将简述新旧物业管理公司交接纠纷的主要表现,并提出了具体可行的解决策略。关键词:物业管理公司;交接纠纷;解决策略新旧物业管理公司在交接时容易出现很多纠纷,除了会对物业区域内所有业主正.........
基于利益协调的城市房屋拆迁纠纷解决机制探究
发布时间:2016-09-19
现阶段,我国正处于社会结构的加速转型时期,涉及利益问题的矛盾和纠纷不可避免地存在。党的十八大报告中明确提出解决好人民最关心最直接最现实的利益问题,并要求畅通和规范群众诉求表达、利益协调、权益保障渠道。城市房屋拆迁实质上......
建筑消防工程隐患的成因与解决策略研究
发布时间:2015-07-30
摘要:随着我国社会的不断进步,城市化进程的不断加快。我国的各项建筑设施也都在有序的进行着。但是,随着建筑的日益增多,建筑间也逐渐出现一些消防安全问题。这些问题如不解决将严重影响人们的人身安全与财产安全。因此,本文将就......
研究分析“互联网+”环境下交通事故纠纷多元化调解机制
发布时间:2023-02-01
汽车文明给我们生活带来诸多便利,但车祸之猛,不言而喻。伴随交通事故的增长,近年来道路交通事故责任纠纷案件激增,几近成为我国法院受理的第一大类民生案件。交通事故发生后,相关纠纷能否得以公正、及时、高效的处理,事关民众生活与社会和谐。交通事故责任纠纷案件涉及人身与财产双重权益,法律关系复杂,社会关注度高,处理难度大,处理这些需要耗费大量人力、物力和财力,而基层法院长期处于案多人少困境。如何既好又快处理.........
谈金融纠纷非诉讼解决机制对我国的启示
发布时间:2016-09-22
我国金融领域相比于其他一些国家,发展起步较晚,因此在金融纠纷大量涌现的初期, 建设多元化的纠纷解决机制未引起金融业内外的关注, 曾经一度认为通过法院诉讼程序解决纠纷是一种正统手段。但近几年来,金融纠纷数量持续上升,诉讼解......
公证机构如何与人民法院对接参与多元化纠纷解决
发布时间:2023-04-04
摘要:二0一六年最高人民法院出台了法发[2016]14号《最高人民法院关于人民法院进一步深化多元化纠纷解决机制的意见》,意在推动国家法治建设,建立多元化纠纷解决机制,本文从一名公证员的角度,结合公证工作实践,浅析公证机构应如何与人民法院对接,在家事、商事等领域发挥公证调解的作用。关键词:公证调解;多元化纠纷解决机制《中华人民共和国公证法》已颁布实施十余年,而中国公证人面临的是新的改革、新的起点,二.........
医疗纠纷的代替性解决机制行政法论文(1)
发布时间:2023-04-12
【内容摘要】 由于在纠纷解决方面所表现出来的简便、经济、快捷、专业型及保密性强等优点,代替性纠纷解决机制——ADR(Alternative Dispute Resolution)逐渐成为许多国家和地区解决民事纠纷的一大趋势。我国现行医疗纠纷解决机制存在着较......
加快建设法治政府的途径与机制研究
发布时间:2015-08-19
摘 要:将法治政府建设简单等同于推进依法行政、试图通过依法行政的“单兵独进”来实现建设法治政府的目标,是我国法治政府建设没有达到预期效果的重要原因。要加快建设法治政府的进程、实现党的十八大提出的2020年基本建成法治政府的......
对水利施工安全隐患与解决路径分析
发布时间:2022-10-09
对水利施工安全隐患与解决路径分析 对水利施工安全隐患与解决路径分析 对水利施工安全隐患与解决路径分析 近些年来,我国出台了很多的法律等,这就有助于我们形成关于安全生产等的法律框架结构。但是不得不承认的是其中存在......
论民事纠纷的行政调解
发布时间:2023-03-19
摘要:行政调解作为我国调解制度的重要组成部分,是“大调解”纠纷解决机制的重要环节。目前我国行政调解存在着有效规制机制、执行力的力度不够、调解低效、调解权滥用等缺陷,导致行政调解的制度功能和社会价值都未能有效的实现。对于......
社会转型、关系距离与城市居民纠纷解决方式的选择
发布时间:2022-09-19
〔摘要〕本文试图从法律社会学角度,探讨纠纷当事人的关系距离对其选择纠纷解决方式的影响。定量研究表明,传统乡土社会“差序格局”对纠纷当事人选择纠纷解决方式仍然存在影响。但随着中国社会由传统向现代的转型,城市居民的关系格局介于“差序格局”与“自我中心网络”之间,由此在纠纷解决方式的选择上与传统乡土社会有所不同。这主要表现为,除了关系距离之外,纠纷类型(包括关涉生存利益的纠纷与不关涉生存利益的纠纷)也会.........
读《无需法律的秩序――邻人如何解决纠纷》有感
发布时间:2023-05-31
近日有幸拜读了美国耶鲁大学埃里克森教授的著作―《无需法律的秩序――邻人如何解决纠纷》(后面简称为《无需法律的秩序》),读完之后感到非常受震撼。此书不愧是法律与社会规范领域的力作,作者通过对夏斯塔县牧人解决边界纠纷的实地......
特色工商管理专业学科建设途径研究
发布时间:2019-07-09
【摘要】工商管理专业学科建设需要从行业对人才的需求出发,结合高校以及行业发展的实际情况,提高人才培养效率与质量,为行业输出更多综合型高素质人才。但是目前高校工商管理专业特色学科建设中仍存在许多问题,因此需要结合行业背景,提出相应的改进措施,才能够推动高校工商管理专业特色学科建设的发展。【关键词】行业背景;高校特色工商管理专业;学科建设特色是现代高校竞争中占据先机的重要因素之一,我国高等教育在经历了.........
构建政府调解平台化解重大社会纠纷
发布时间:2023-03-02
调解制度是调解人采用依法充分说理、耐心疏导、消除隔阂,帮助纠纷当事人达成协议,解决公民、法人和其他组织之间发生的涉及相关权益等纠纷的制度。根据现行法律规定,主要由法院调解、行政调解和人民调解构成一个完整的调解体系。①法院......
政府决策民主建设功能解析与路径选择
发布时间:2022-10-29
【摘要】改革开放以来,中国政府经历了巨大的变革历程。政府的决策民主是未来改革的重要方向。政府决策民主发挥着提升政府治理水平、深化民主政治建设和重塑改革动力的三重功能。未来的政府决策民主改革需要在议程设定和实际决策两个......
农民工城市住房的困境及解决途径
发布时间:2022-12-09
摘要:目前,农民工已成为城市住房最困难的群体。现行制度和政策使城市可支付住房严重不足,农民工的住房需求得不到城市社会保障制度与金融制度的支持,政府、市场、企业也未能有效承担农民工住房的供给责任,城市住房市场存在严重的......
探究我国金融消费纠纷解决机制存在的问题和改进
发布时间:2023-02-20
金融消费应当是在人们收入达到一定的水平,具备了一定的条件下产生的。狭义的金融消费是指享有金融机构提供的服务;广义的金融消费是指除享有金融机构提供的服务外,还包括购买金融机构所提供的商品。概括地说,金融消费是人们为了满足......
浅析环境工程建设的问题及解决措施
发布时间:2023-01-19
【摘 要】当前在进行环境工程建设过程中,需要坚持走可持续发展的道路,正确处理经济社会发展和环境工程建设之间的关系,面对环境工程建设存在的问题,只有积极采取应对措施,进一步转变观念、加强科学管理、创新工作机制、解决好环境......
护患纠纷原因分析与防范措施
发布时间:2022-08-22
摘要在临床工作中,护患纠纷时有发生,对医疗安全产生严重的影响。护患纠纷可因护理人员服务态度问题引发,也可因护士护理文件书写的不规范引发,或者因护士工作责任心不强而引发等。针对原因,需采取相关措施,包括促进护理人员熟悉掌......
民间借贷纠纷案例分析
发布时间:2015-08-19
【摘 要】近年来,因全球经济低迷,从一定程序上也影响了我国的经济发展,特别是对我国中小企业融资带来了前所未有的挑战。中小企业因产品大量积压无法变现出现资金链断裂,银行因中小企业担保能力弱不愿放贷。中小企业,特别是个体工......
浅析大型水利工程对河流生态环境的影响及解决途径探析
发布时间:2022-12-21
大型水利工程,如水电站的建设,可以增加河流上游的蓄水量,对洪水防御、水力发电、农业灌溉、家用水供应、水产养殖等具有巨大作用,像三峡大坝的建设,还达到了旅游航运之目的,产生了显著的社会经济效益,推动了国民经济的快速发展。......
城乡规划一体化的困境与解决途径
发布时间:2022-09-08
摘要:城乡一体化是我国当前社会 经济 发展 的一项重要措施。城乡规划法的出台旨在加强统筹城乡管理,打破城乡分割的管理体制,协调城乡空间布局,逐步消除城乡矛盾,缩小城乡差别。但城乡一体化规划还面临许多问题和困难。本文将就这些问题......
强化水利工程管理途径研究
发布时间:2020-02-15
摘要:在水利工程的管理过程中,水利管理部门承担着项目规划、可行性研究、初步预算、工程管理等一系列工作任务,为水利事业的发展作出不可替代的贡献。但由于有些管理单位水平参差不齐,管理工作仍存在一些问题。文章主要分析了水利工程管理中存在的问题,同时提出解决办法。关键词:水利工程管理;问题;解决措施随着我国改革的深入和经济的发展,为了适应新时代水利建设发展与要求,我们必须进一步深化水利建设管理体制改革。水.........
探析电视媒体在多元化社会纠纷解决机制中的作用
发布时间:2023-05-04
摘要: 完善的多元化社会纠纷解决机制是实现社会和谐的有力保障。电视媒体具有强大的影响力、冲击力和说服力,在多元化社会纠纷解决机制中可以发挥社会整舍,化解纠纷,引导舆论和舆论监督等作用,成为多元化社会纠纷解决机制中的重要环......
不宜用价格构成理论解决所有权归属纠纷
发布时间:2013-12-19
不宜用价格构成理论解决所有权归属纠纷 不宜用价格构成理论解决所有权归属纠纷 不宜用价格构成理论解决所有权归属纠纷 在用法律制度规范社会经济生活时,成本是一个重要的考虑因素。导致交易成本......
国际分割生产外包过程的技术溢出障碍的解决途径
发布时间:2023-04-18
【摘要】跨国公司国际分割生产外包的过程伴随着生产技术的溢出,有利于东道国分包企业的从技术溢出中获益促进了分包企业的技术创新。分包企业依靠自身优势参与到分割生产中,在获得外资企业技术溢出的过程中可能会受很多障碍的影响,......
建筑工程给排水施工问题解决对策研究
发布时间:2015-07-30
摘 要:近年来,我国的建筑物都朝着高层、大型的方向发展,这就相应地增加了施工难度。在这种情况下,建筑工程中出现了各类问题,而给排水的施工问题是重点。为此,本文主要就建筑工程给排水施工存在的问题作了相关的探讨,并提出了具......
机电工程的监督管理途径研究
发布时间:2023-02-15
【摘要】 建筑行业是一个国家的基础性产业,它不仅关系着国家经济能否快速发展,更关系着国家的国计民生,倘若把国家的建筑工业看成是一个具有生命的生命体,那么,建筑中的机电工程施工技术则可以当做这个生命体的核心。本文对建筑机......
农村小学德育教育现状与解决途径
发布时间:2022-12-15
摘 要:农村小学的德育一直是个重要热点。以“尊重”学生为教育起点,探讨通过多种途径实现创新的教育理念,完善德育。 关键词:农村小学;德育;重要;解决途径 农村学校的环境发生了改变,德育工作要求改善和加强,为此,面对来......
我国水事纠解决机制研究(1)论文
发布时间:2023-06-08
关键词: 水事纠纷/诉讼方式/ADR方式 内容提要: 水事纠纷解决机制是诉讼方式和ADR方式所构成的有机整体,该机制是公民或行政区域的水资源权利受损,以及遭受水污染侵权损害时的重要救济手段。虽然我国《民事诉讼法》、《环境保护法》《水......
宁波市医疗纠纷第三方调解机制的实证分析
发布时间:2022-11-18
一、宁波市第三方调解机制的运作形式 宁波市医疗纠纷调解委员会(以下称医调会)成立于2008年3月,成立之初是专门调解海曙、江东、江北宁波老三区医疗纠纷的群众性、公益性组织。后来渐渐的发展成为宁波市医疗纠纷调解的标志性组织,......
分析加强电力工程施工管理的途径
发布时间:2017-03-16
电力工程施工项目是我国的基础性设施建设,对于电能的稳定供应具有重要的意义。由于电力工程的覆盖面积较大,环节比较复杂,并且技术性要求较高,所以对于施工管理而言具有一定的难度。为了确保电力工程项目的施工质量和安全,需要根据......