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ADR的发展与仲裁制度的改革与完善(上)

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一、司法的危机与ADR的发展诉讼作为一种传统的、权威的纠纷解决方式,具有最高的权威性。然而,由于其费用高昂、程序繁琐、延迟等固有缺陷,它在现代社会已经越来越不能适应社会成员的纠纷解决需要,面临着越来越严峻的挑战。可以毫不夸张地说,现代各国的民事司法制度都面临着某种程度的危机,并由此引发了世界范围内的民事司法改革浪潮。各国的民事司法改革各有特色,并由此产生了许多的新的诉讼变体,如分别以民事权利的集合化救济与简易化救济为特征的代表性诉讼程序(representative claims)与小额诉讼程序等。纵观现代各国的民事司法改革,有以下几点共性:首先,加强法院或法官对诉讼的职权管理。其次,简化诉讼程序,构建小额诉讼程序或设立小额法院。第三,重视诉讼中的和解与加强法院调解职能。第四,发展各种非诉讼纠纷解决机制(Alternative Dispute Resolution,简称ADR),包括法院附设ADR(court—annexed ADR),以减轻和分担法院的压力,为当事人提供更多的选择。

从民事诉讼角度看,国家与公民在民事诉讼制度方面存在着供需矛盾,作为非盈利性公共产品的民事诉讼制度的供给增幅无法跟上公民的需求增幅,从而客观上导致或加剧了诉讼的拖延和积压。放诸经济全球化的背景之下,在现代国际经济交往中,由于当事人分处不同的国家和地区,政治、经济、文化背景各不相同,加之有的国家和地区的司法人员对本国(地区)的当事人具有保护倾向,因此外国当事人越来越不愿意将他们之间的纠纷提交给一个他们并不熟悉的法院或法官来加以审理。正是基于上述的一些理由,从20世纪70年代开始,ADR得到蓬勃的发展。实践证明,ADR的出现与发展不仅给世界范围内特定纠纷的当事人,也给整个社会带来巨大的利益。就此,学者迈克莱恩(Maclean)曾经归纳如下:“第一,它把诉讼的经济成本从纳税人身上转移到需要这些服务的人身上;第二,它有助于缓解全球性的诉讼案件积压的困境;第三,在国际贸易变得日益复杂与极专业化的背景下,它作为一种有益的补充,能够克服传统诉讼在管辖权方面的局限性与缺陷,并减少训练法官的成本;第四,它不仅降低了诉讼中可能存在的官僚主义与低效率,也有助于对抗司法腐败;第五,ADR在某种程度上扮演着‘复仇女神’(Nemesis)的角色,通过与司法制度的竞争推动其完善。”

ADR的发展,不仅表现在其适用范围扩大,解决纠纷的总量上升;还表现为其形式的多样化——各种新形式的ADR层出不穷,显示出极大的生命力。此外,ADR在走向规范化和法制化的同时,自身也趋于多元化。

尽管ADR方式的种类繁多,但不同的ADR方法间仍然具有某些相同或类似的特征,包括:

1.意思自治。ADR的首要特征是当事人有权通过自愿协议的方式自由地处理争议,当然,自由的程度因不同的ADR而有所区别。

2.灵活性。意思自治的结果是当事人可以自由地设计他们认为合适的程序,这种灵活性甚至可以延伸到纠纷解决的结果方面,使当事人不局限于减少法律规定的救济,而且还可以结合任何物质或非物质利益的转移和交换。

3.谈判结构。无论是为了达成有约束力的或没有约束力的协议,经过谈判达成和解都是ADR的基本目标。换言之,谈判可以使当事人取得一致的可能性最大化,当然,不同的ADR有不同的谈判结构。

4.以利益为中心。与民事诉讼以当事人的权利为导向不同,ADR主要以当事人的利益作为纠纷解决的焦点,因为利益而非权利才是当事人最终之利害所在。由于权利是充当衡量利益合理性的基本工具,因此ADR具有权利导向的特征,但它的基本价值取向仍然是直接切入纠纷的核心要素——利益冲突。

5.运用管理技巧。ADR试图把法律争议(legal dispute)转化为商业问题(business problem),因此ADR要援用某些管理技巧以达到“双赢”(win-win)结果。与律师相比,公司高层主管更了解本公司的商业利益以及公司的优先与未来战略,因此他们往往能够更快、更富有创造性、更富有远见地与对方当事人达成协议,有时还可以把商业纠纷变成一次新的商业交易。

6.降低交易成本。尽管涉及的纠纷、当事人、所选择的程序以及第三人介入的效果各有不同,ADR具有节约时间与成本的优势显然毋庸置疑。这里的成本不仅包括当事人在运用ADR程序过程中支付的直接成本,也包括纠纷过程所派生的间接成本,如业务中断、当事人间关系的破坏以及未来商业机会的丧失等。

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发布时间:2016-09-02
一、政策性担保法律制度基本内容 (一)对经济的激励功能 随着市场经济的发展,担保制度慢慢的产生了一种新的功能经济激励功能。经济激励功能,切确的说是资金融通功能的延伸,资金融通,是担保在微观领域的功能,经济激励功能是担保在......
完善我国民事上诉制度之构想
发布时间:2013-12-19
完善我国民事上诉制度之构想 完善我国民事上诉制度之构想 完善我国民事上诉制度之构想 上诉制度是指当事人不服下级人民法院作出的未生效裁判,在法定期间,要求上级法院对上请求的有关事实和法律......
对比英国行政裁判谈中国行政复议制度的完善
发布时间:2023-03-06
案例分析: 1.2002年8月5日,四川省沪州市古蔺县古蔺镇熊淑端女士,因不服四川省沪州市古蔺县工商行政管理局对涉及自身利益的案件处罚决定,向古蔺县人民政府申请行政复议。古蔺县人民政府法制办公室立案后向被申请人古蔺县工商行政管......
论我国民事调解制度的缺陷与完善
发布时间:2016-03-23
摘 要:民事调制度在我国历史悠久,是我国古代解决纠纷的重要方式,现在,仍为民事诉讼程序的一个重要组成部分,在其不断完善、发展的过程之中,作用和缺陷都日益凸显。改革开放之后,我国经济水平逐步提高,民商事案件逐渐增加。在实......
试论多媒体教学发展与完善
发布时间:2023-02-15
" 论文摘要:多媒体技术应用于多个领域,其中多媒体技术在现代教育中的应用更是广泛,教学中应用多媒体技术的优势在于变抽象为直观,便于学生观察和认识,有利于学生理解和掌握教材;化繁为简、化难为易,提高教学速度、但也存在不少弊......
土地产权制度改革与发展现代农业的关系研究
发布时间:2022-08-07
关键词:现代农业 土地产权制度 集约化经营 内容摘要:农业发展史表明,现代农业发展过程是改变传统粗放型农业增长方式,将现代科学技术应用于农业生产,从而实现农业发展形态的变革,即由过去的自然农业、经验农业转向科学农业、生......
论金融风险的防范与法律制度的完善
发布时间:2022-09-28
【摘 要】2008年美国金融危机的爆发对世界经济的发展产生了巨大的影响。很多企业的倒闭不断地提醒我们金融行业的风险性之高。作为一个经济大国,我国更应该关注金融风险防范。随着我国社会主义市场经济的发展,我国的金融行业的发展取......
论中国区际商事仲裁制度的构建(1)论文
发布时间:2023-05-12
[摘要]随着香港、澳门回归祖国以后,两地的经贸往来更加紧密,随之也产生了大量的商事争议。本文主张通过构建中国区际商事仲裁制度解决日益增多的商事纠纷,从建立该制度的必要性、可行性、框架设计、程序设计以及特别意义五方面全面阐述......
人口老龄化背景下上海市发展型养老保险的制度完善研究
发布时间:2015-08-17
【摘 要】人口老龄化是全球化普遍社会问题,对国家地区的养老保险水平造成巨大养老金支付压力。上海市作为我国首个进入人口老龄化的典型城市,其现行发展型养老保险制度有诸多典型试点意义可供国内其他省市借鉴。文章分析了上海市现行......
关于国内仲裁裁决司法审查制度研究(1)论文
发布时间:2023-01-27
[论文摘要]设立国内仲裁裁决司法审查制度有其理论依据和现实意义。国内仲裁裁决司法审查的范围应包括程序问题和实体问题,以是否违背公平、公正和当事人意思自治为标准;国内仲裁裁决的司法审查应参照适用特别程序,仲裁庭应为“法定证人......
民事简易程序的改革与完善民法论文(1)
发布时间:2023-01-20
简易程序是指基层人民法院及其派出法庭审理第一审简单民事案件适用的诉讼程序。相对于普通程序而言,它是一种简便易行的诉讼程序,是一个独立的诉讼程序,既不依附于,也不从属于普通程序或其他的诉讼程序。一、简易程序的改革动因。(一......
陪审员制度的改革与反思
发布时间:2022-12-08
摘 要 当前,司法改革正在全国法院系统逐渐试点与完善,作为司法改革的重要内容,陪审员制度的改革也是一个热点话题。人民陪审员制度是让广大人民群众参与审判活动的一种制度,近年来该制度不断的发展与完善,从当前的人民陪审员倍增......
聘用制改革背景下完善教师定期交流制度的法律思考
发布时间:2015-08-04
【摘要】教师定期交流制度是当前均衡城乡师资的主要手段,然而该制度在立法理念、管理机制和纠纷解决机制上都与事业单位实施的聘用制存在着相悖之处。要想使教师定期交流制度更好的发挥作用,成为义务教育均衡发展中长效稳定的机制,......
完善我国“营改增”税制改革问题探析
发布时间:2022-12-16
摘要:从微观角度分析,“营改增”在“双扩围”实施过程中存在部分企业税负反向增加等问题,本文通过分析试点税制对试点效果的不确定性影响,提出了完善我国“营改增”税制改革的建议措施。 关键词:“营改增” 存在问题 影响简析 ......
中国国际商事仲裁制度研究(1)论文
发布时间:2013-12-19
摘 要: 随着我国国际贸易的发展,国际商事仲裁活动越来越频繁,国际商事仲裁的研究也得到进一步深化,从而促进了我国国际商事仲裁制度不断完善。然而,在我国仲裁制度的发展过程中还存在种种不足,在仲裁机构、仲裁协议、仲裁监督等方面......
试论我国民商法制度的完善及其发展策略
发布时间:2022-10-30
一、引言 我国市场经济的本质要求和内在规律最好的体现是民商法,尤其是在我国社会主义市场经济法律体系的状态下。民商法是市场经济法秩序的基础,对于我国市场主体的交易活动,民商法能够起到规范性的作用,在社会主义市场发展和进步......
国际商事仲裁的费用控制
发布时间:2023-03-04
仲裁是一种历史悠久的争端解决方式。相对于诉讼,它一般具有程序简便、过程保密、效率较高、费用较低以及容易在国外得到执行等特点。随着国际商事活动的蓬勃发展,国际商事仲裁领域也越趋活跃。出于对外国司法系统的不信任,以及对解决......
教育行政调解的功能优势与制度完善
发布时间:2023-06-14
摘 要 教育行政调解是解决教育纠纷的重要途径之一,在教育纠纷解决中具有不可或缺的地位。目前我国教育行政调解在理论和实践中都存在诸多问题,严重影响了教育行政调解独特优势的发挥及功能的实现。基于我国现行教育行政调解制度的基......
技术侦查制度的完善与人权保障研究
发布时间:2023-01-19
摘要:2013年实施的《刑事诉讼法》对技术侦查措施和保障人权进行了规定,为侦查机关实施技术侦查提供了法律依据,同时也完善了人权保障理论,引起理论界和司法实务界的广泛关注。但是,由于技术侦查措施本身的扩张性和天然的侵犯性,使其极易侵犯当事人的合法权益。并且,我国目前的技术侦查立法还不完善,制度规范也不够周密,使其在人权保障上仍存在很多问题,亟待进一步完善。关键词:技术侦查措施;人权保障;程序正义中图.........
民事诉讼地域管辖制度的缺陷与完善
发布时间:2023-04-24
民事诉讼地域管辖制度的缺陷与完善 民事诉讼地域管辖制度的缺陷与完善 民事诉讼地域管辖制度的缺陷与完善 法律制度是建立在一定经济基础之上的上层建筑,应当与经济基础相适应,并随着经济基础发......
我国土地储备制度完善的思路与途径
发布时间:2023-04-08
摘 要:土地储备制度也随着中国经济的发展不断的发生着改变。它对规范土地市场、促进国有企业改制、增加地方财政收入、提高城市的竞争力起到了积极作用。文章就我国土地储备制度完善的思路与途径进行分析讨论,并提出相应的几点建议。......
城乡居民大病保险的制度完善与建设
发布时间:2023-05-25
摘 要 在新的时代背景下,我国发生了翻天覆地的变化。经济持续发展,社会不断的进步。现阶段,城乡居民的医保问题是政府十分关心的。在本次研究中,研究对象是城乡居民大病保险问题,主要探讨了大病保险在发展过程中遇到的困难和挑战......
我国精神损害赔偿制度的不足与完善
发布时间:2013-12-19
我国精神损害赔偿制度的不足与完善 我国精神损害赔偿制度的不足与完善 我国精神损害赔偿制度的不足与完善 《关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》(以下简称《精神赔偿解释》)的颁布和......
我国侦查讯问制度存在的问题与完善
发布时间:2023-08-04
摘 要 作为一种最常见的侦查措施之一的讯问犯罪嫌疑人程序,是侦查活动的必经程序,在侦查活动中具有十分重要的意义。侦查讯问虽然是侦查机关侦破案件最有效的侦查手段,但是在保障犯罪嫌疑人人权等方面一直受到大家的诟病。侦查讯问......
浅议我国现行的商务仲裁裁决“双轨”审查制度(1)论文
发布时间:2022-12-04
论文摘要:本文简要阐述了我国现行的仲裁裁决分类审查制度的内涵,着重探讨了这种审查制度的存在可能造成的一系列问题,从而论证了终止这种带有歧视性的审查制度的必要性。 论文关键词:仲裁裁决;分类审查;执行 随着我国对外贸易的快......
在线仲裁中《仲裁法》的适用问题浅谈
发布时间:2022-11-19
一、问题的缘起 在线仲裁本质上是仲裁的网络运行状态,由于其本身并未脱离仲裁的根本性内涵,所以在各要件上仍符合仲裁诸要件的基本要求。 所谓的在线仲裁,最早源于美国,英文为Online Arbitration,主要是指利用现代互联网来完成传......
论中国区际商事仲裁制度的构建(75)(1)论文
发布时间:2023-04-16
[摘要]随着香港、澳门回归祖国以后,两地的经贸往来更加紧密,随之也产生了大量的商事争议。本文主张通过构建中国区际商事仲裁制度解决日益增多的商事纠纷,从建立该制度的必要性、可行性、框架设计、程序设计以及特别意义五方面全面阐述......