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从《婚姻法解释(三)》论法律与社会习惯

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从《婚姻法解释(三)》论法律与社会习惯
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在法律产生之前,社会秩序的维护工作由社会习惯承担。但随着人际关系的不断复杂化,社会习惯已经不足以维护社会秩序,因此,由国家强制力保障的法律规则应运而生。法律规定着人们之间的权利和义务,可以这样说,社会习惯是法律的渊源。然而,因为有差异,必然导致冲突。《婚姻法解释

(三)》自出台以来,一直受到广泛的关注。对于其中法律与社会习惯的对立与统一成为众多学者研讨的重点。

该司法解释的特点较为突出:一是2/3以上的篇幅规制财产纠纷,以期更有效率地处理现实生活中日益增加的离婚诉讼案件;二是对以往一些不太清晰的问题加以具体规定,如亲子鉴定等。

总的来说,该《婚姻法解释

(三)》力图平衡三方面的关系:夫妻之间、夫妻与父母之间、家庭与社会之间。“男女平等”是《婚姻法解释

(三)》试图贯彻的观念。在离婚财产的分割、生育权等的规定上体现其推崇性别平等的痕迹。为了平衡夫妻与其他家庭成员,尤其是父母的利益关系,解释

(三)在父母为子女买房、房改房等上作出了明确的规定。但是,解释

(三)所谓的“平衡”,实质目的是提高审判效率。因此在很多问题的规定上并没有充分考虑到婚姻关系的特殊性和社会习惯。

二、法条评析

以往,对于婚姻关系中的财产问题的处理较为简单,一句“夫妻共有”可以解决很多问题。然而随着社会经济的发展,家庭财产关系的复杂,离婚时的财产分割成为焦点。因此,司法解释三作出补充性的法律条文,弥补原先法律规定的不足。

除了财产问题的规定外,司法解释三对婚姻登记程序瑕疵、亲子关系、生育权等原先并不明确的内容作出了更加具体的规定,而生育权之规定中男女平等的推崇痕迹更为明显。

(一)财产规则

1一方个人财产在婚后产生的收益归属

“夫妻一方个人财产在婚后产生的收益,除孳息和自然增值外,应认定为夫妻共同财产。”①

该条首次将夫妻一方个人财产在婚后产生的孳息和自然增值纳入共同财产范围之外。该条的制定是考虑到了夫妻双方在婚姻中的“贡献”。夫妻一方个人财产的自然增值一般只与市场价格的上涨有关,不包含夫妻双方的劳动成果,理应将其归于一方单独所有。

对于孳息的争议比较大。因为一般孳息的获得投都与双方的劳动投入相关,将其归于一方单独所有并不合理。但如从狭义上解释孳息,将其理解为非投资性且非经营性的收益,由于不包含另一方的贡献,归于一方是合理的。这样处理既实现了法条的协调,也更能体现社会现实情况,尊重夫妻另一方的劳动。

2婚前一方首付婚后共同还贷

“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同,以个人财产支付首付款并在银行贷款,婚后用夫妻共同财产还贷,不动产登记于首付款支付方名下的,离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的,人民法院可以判决该不动产归产权登记一方,尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分,离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则,由产权登记一方对另一方进行补偿。”②

在我国社会的婚嫁习惯中,住房一般由男方提供,因而在现实生活中,往往会出现“无房不婚”、“傍大款”的现象。对于社会现实而言,法律应当作为一种矫正机制。因此,该条的规定将产权归于首付款的一方,而另一方也并非没有保障,其还贷可以得到补偿。

然而,社会婚嫁习惯虽然是由男方提供住房,但易消耗的生活用品如车,一般是有女方购买。此外,女性的事业等在婚后可能因为生育和家庭受到影响,这些隐性的付出在条文中没有体现。女性共同还贷以后,实际上就放弃了个人买房的机会,尽管以后有补偿,但却是远远不够的。而且所谓的“补偿”也没有一个明确的标准。因此很多人认为,该条仅仅关注了形式上的公平,却没有从实质上考虑男女各方对婚姻的“贡献”。该条的规定容易使得在婚姻中经济强势的男方更强,而女性可能出现“净身出户”的情况。

3父母为子女买房

“婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,可按照婚姻法第十八条第

(三)项的规定,视为只对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。由双方父母出资购买的不动产,产权登记在一方子女名下的,该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有,但当事人另有约定的除外。”③

解释三出台后,该条在媒体的推波助澜之下,被公众解读成“公婆买房,儿媳没份”,一时之间社会各界对之争论不休。在实际生活中,男方提供的住房通常是由父母出钱购买,结婚之初碍于情面不好单独赠与自己的子女,因此离婚时按照夫妻财产共同分割,这样事实上极大的损害了出资购房一方父母的利益。两条规定相较,在现在大部分家庭的一般习惯做法下,解释三的第七条更容易使得不动产被划分为一方所有,其实更符合公平原则。但有人认为,这是对在婚姻中相对弱势的女方权利的侵害,一些“准丈母娘”们则渐渐转变,从原来仅要求男方买房转为买房后把女方的名字写进房产证。

其实,这一条款是一项普遍适用规定,当然现下社会的既定习惯就是男方买房,这样看来这条规定似乎就一下对准了女方。但就算如此,现行《婚姻法》遵从“意思自治”原则。《婚姻法》第19条也规定,夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产。婚姻法解释三的这条规定只是在婚姻双方对房屋产权未作约定的情况下,才适用。因而可以预见得到,在这一解释的实施之下,更多的家庭会采取协议的方式来提前解决财产归属方面的问题。如此看来,在尊崇大众的习惯做法的基础之上,为更直接解决社会矛盾、划分权利归属,这一条款反作用于社会习惯,引导大众形成更健康的习惯。 4房改房

“婚姻关系存续期间,双方用夫妻共同财产出资购买以一方父母名义参加房改的房屋,产权登记在一方父母名下,离婚时另一方主张按照夫妻共同财产对该房屋进行分割的,人民法院不予支持。购买该房屋时的出资,可以作为债权处理。”④

双方用夫妻共同财产出资购买一般属于夫妻共同财产,而此条即为例外。“房改房”是计划经济下职工享有的一种福利待遇。本单位职工可以按照标准价或成本价折算工龄后购买原先单位分的“福利房”。

(二)生育权

“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的,人民法院不予支持;夫妻双方因是否生育发生纠纷,致使感情确已破裂,一方请求离婚的,人民法院经调解无效,应依照婚姻法第三十二条第三款第

(五)项的规定处理。”

该条的中心思想就是“男女平等”。具体而言,是男女在生育权上的平等。由于男女在生理上的不同,因此“平等的生育权”落实在男女各方的具体表现形式也不同。男方应当尊重女性的生育权。夫妻双方可以达成生育的合意,但是,毕竟生育必须依靠女性的身体,所以,在男女方无法达成合意时,依照婚姻法第三十二条第三款第

(五)项,即以“其他导致夫妻感情破裂的情形”为由请求离婚。

三、调解法律与社会习惯的冲突

有人说,《婚姻法解释

(三)》的一些条文完全是按照了一般财产法的规则来确定的,如夫妻间房产赠与的撤销按照合同法规则处理,而任何一方擅自处分房屋的第三人善意取得似乎与物权法相悖,其实却并不矛盾。法官按部就班地适用条文,方便了其判案,提高司法审判效率,而对婚姻家庭关系有别于一般民事财产关系的特殊性却视而不见,人为地将夫妻感情与财产分开,按照一般财产法的思路对待特殊的夫妻财产关系。

此外,中国地域广阔,各地风俗习惯差异较大,社会各阶层的婚姻观念各异,而《解释

(三)》在财产问题上上纲上线,制定了统一的标准,过于重视自身法院系统的利益,却没有照顾到老百姓的利益。

法律与社会习惯不应该是对立的关系。在法律与社会习惯的关系紧张时,不能简单地用一方去同化另一方,而是应当寻求法律和社会习惯的和谐与包容,在两者之间找到一个契合点,并存与司法实践中。要做到这一点,最重要的是加强立法的民主性。

司法解释三通过网络公开征求意见,尽管在一定程度上体现了一定的民意,但是能够通过网络发表意见的中产阶级并不能代表大多数人的声音。中国广大的下层如农村,通过司法解释

(三)并不能弄得清财产的归属。由少数人的意识形态来决定大多数人的意识形态,这本身就是不公平、不民主的。

调和矛盾的最佳方式就是民主,民主就要求对社会习惯开展深入调查,听一听大多数人的声音。应当考虑到婚姻关系的特殊性,不能仅仅套用一般财产法的规则去解决复杂的婚姻关系。在总结社会习惯的基础上,将得出的结论运用到司法实践中去,从而实现法律与社会习惯的有机结合。此外,我国公民的主体意识、民主意识、平等意识之淡薄对于民主立法也是不利。只有将这些法律观念融入社会之中,公民的法律素养提高之后,才能对立法提出更为适当的建议。

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发布时间:2022-11-23
关于修改婚姻法的思考 关于修改婚姻法的思考 关于修改婚姻法的思考 编者按:《婚姻法》制定至今已有整整50年了,在这一具有纪念意义的时刻,新《婚姻法》又将诞生。在新法酝酿过程中,其中一些条......
关于法律解释的几个问题
发布时间:2023-07-17
关于法律解释的几个问题 关于法律解释的几个问题 关于法律解释的几个问题 「摘要」 法律解释是法学领域一个具有重要理论和实践意义的命题,近年来,法学界关于法律解释问题的研究十分活跃,不断......
思考送婚姻法下乡后
发布时间:2022-10-13
中华苏维埃中央执行委员会副主席项英在《关于婚姻条例质疑》的报告中阐明了中央制定婚姻法的指导思想、基本立场及出发点,指出婚姻法要彻底.........
婚姻与寿命
发布时间:2022-12-11
美国研究人员最近研究发现,结婚可能是长寿的关键,结婚有助于提高中年存活的概率。 这项新的研究是由美国杜克大学医学中心的艾琳・西格尔博士及其同事一起进行的。西格尔博士表示,在中年时期有个伴侣是有保护作用的。中年时期单身......
理解中国法解释论的三个分析框架(1)论文
发布时间:2023-03-27
关键词: 法解释论 法律决定论 经验型案例研究 论辩型研究 内容提要: 当前中国法解释论不发达的原因可以部分归咎于公理式的法律决定论、适法者不能正视法解释过程中的主观性。学术界对此已有一定的共识。在法解释学的原始积累未完成的......
德国宪法解释方法与比较解释的可能性(下)(1)论文
发布时间:2023-01-04
就事实陈述而言,只有在有关事实陈述真实的情况下,意见自由原则上才优先于与之相冲突的法益。然而,这方面也存在例外。例如,有关他人私生活的事实陈述,即使是真实的,也不值得保护。此外,违反信任关系取得信息之后予以公布的,意见自......
论我国《婚姻法》对离婚案件中的财产分割_民法论文(1)
发布时间:2022-07-21
摘 要:有关夫妻财产的范围及离婚时夫妻财产分割是婚姻法关于夫妻财产的核心问题,在实践中如何对离婚案件的夫妻共同财产进行认定和处理,关系到人民法院处理离婚纠纷的质量,关系到社会的安定团结和经济建设的顺利进行。本文首先结合婚姻......
德国宪法解释方法与比较解释的可能性(上)(1)论文
发布时间:2023-06-28
内容论文摘要:宪法学的核心任务是对宪法文本进行解释,因此,解释方法尤为重要。本文以德国《基本法》的意见自由条款的解释为例,归纳、分析德国宪法解释方法,并在此基础上,考察我国宪法解释吸收、借鉴外国宪法解释的可能性。 严格意......
不做婚姻的“第三者”
发布时间:2023-07-24
一 闺蜜的老公出了轨,小三拿着医院的B超单,逼着闺蜜让位。陈晓敏“拔刀相助”。 在感情世界里,只有不被爱的那个人,才是小三。小三理直气壮地说。 闺蜜约陈晓敏共进午餐,一顿饭,陈晓敏好一番安慰。在陈晓敏扭身准备翻钱包......
论婚姻家庭法学研究方法的更新民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
当今中国,各部门法学的研究正方兴未艾,如火如荼,而婚姻家庭法学却似乎一片沉静,步入低谷,表现出明显的幼稚和落后。究其原因,研究方法的单调、陈旧和僵化则为归咎至此的要害。长期以来,中国婚姻家庭法学只是囿于单一的法律规范注释......
论法律解释中的大众化和职业化
发布时间:2013-12-19
论法律解释中的大众化和职业化 论法律解释中的大众化和职业化 论法律解释中的大众化和职业化 [内容提要] 随着法律的日益复杂化、技术化、专业化和职业化,颇具核心功能的法律解释已经出现精英文化的话语统制。本文作者......
“物权法之争”与宪法解释_宪法论文(1)
发布时间:2022-10-06
论文关键词: 宪法解释/原则/冲突/物权法 内容提要: 文章以物权法草案的违宪之争为例,专门梳理了关于宪法解释的基本的理论预设、宪法解释的权力边界特别是对政治性争论的应有态度和对宪法条文冲突的解决方法。结合我国的宪法解释实践......
罪犯婚姻权论(2)法学理论论文(1)
发布时间:2023-04-11
2、罪犯婚姻权的差别性 罪犯婚姻权的存在,使得每一个罪犯都具有了婚姻的权利能力,每一个罪犯都可以有结婚的愿望或结婚的可能,但罪犯的结婚愿望能否实现,罪犯结婚的可能能不能转化为现实,既要受到罪犯自身条件的限制,也受到监狱管......
三大诉讼法的两点立法和司法解释缺陷(1)论文
发布时间:2022-10-22
人民法院在刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼中,经常遇到诉讼文书的留置送达和近亲属范围的确定两个法律问题,但现行刑事诉讼法、民事诉讼法,行政诉讼法及有关司法解释对此却有不同的规定和互相抵触的立法解释和司法解释。这一缺陷,给人民......
论从历史的宪法到理想的宪法:基于文本、情势和解释三个维度
发布时间:2022-12-27
一、问题的缘起 从某种意义上来说,宪法可以塑造一个国家的命运,决定一个国家的前途。宪法不仅表明了共同体的特定生存形式,而且体现了一种基于客观价值秩序的生活规划与民族性格,它意在通过限制国家权力的方式,保障公民权利与自由......
试论适用与解释知识产权法律的特别规则
发布时间:2013-12-19
试论适用与解释知识产权法律的特别规则 试论适用与解释知识产权法律的特别规则 试论适用与解释知识产权法律的特别规则 法律适用与解释本身就是十分复杂的法律心智活动,而知识产权法律的适用与解......
妇女婚姻家庭条文与法律实践差距之实证调查与分析
发布时间:2023-01-25
妇女婚姻家庭条文与法律实践差距之实证调查与分析 妇女婚姻家庭条文与法律实践差距之实证调查与分析 妇女婚姻家庭条文与法律实践差距之实证调查与分析 【内容提要】“妇女婚姻家庭条文与法律实践差距的实证研究......
试论法律视域中的大学生恋爱观和婚姻观教育
发布时间:2023-03-22
" [论文摘要]高等学校肩负着“育人”的神圣职责。一个人恋爱是否和谐、婚姻是否幸福,与其持何种恋爱观、婚姻观有直接关系。良好的法律素质对大学生形成健康婚恋观有着很大的影响,也是大学生人性完善、全面发展、健康成长的重要条件。......
民法典婚姻家庭编之我见民法论文(1)
发布时间:2023-07-16
论文摘要: 尽管2001年《婚姻法》(修正案)取得了可喜的进步,但作为一个阶段性、过渡性的立法措施,其制度性的缺失以及内容的失之过简,难于操作,使其仍然有很大的修改空间。民法的法典化为婚姻法修订的第二步走提供了极好的机会。完......
宪法解释是政治法律化的基本途径_法学理论论文(1)
发布时间:2023-06-22
关键词: 宪法解释/政治法律化/司法释宪 内容提要: 政治法律化的中心内涵是以宪法和法律规范政治生活, 保障公民权利, 宪法解释 是实现政治法律化的主要途径之一。司法释宪受制于形式化的司法程序与规则, 在弥合规范与现实之间的冲突、消......
论西方社会法律价值
发布时间:2023-02-15
“进步社会的运动,至今一直是从身份到契约的运动”,这句话出自1861年梅英的《古代法》,他向我们展示出了社会在发展过程中,总是伴随着另一种事物的发展,那就是法律。法律推动并修正着社会前进的轨迹,同时社会的前进又迫使法律做出......
略论法律文化与社会发展_法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
如果我们把社会看作是一个系统,社会发展就是一个系统工程,各种要素,譬如法律文化,总是与社会发展密切相关。法律文化是什么界说不一,一般认为,它与法律的思想、制度、设施、法官的审判方式以及人们的行为模式、心理习惯等相关。但严......
法治国家、法治政府与法治社会的意义阐释
发布时间:2023-07-02
〔摘要〕 作为法治中国的核心要素,法治国家、法治政府与法治社会一体建设成为全面深化改革的抓手,社会主义法治体系也主要在国家(政党)、政府、社会三个层面展开。其中,如何透过诸多修饰词,正确解读法治国家、法治政府和法治社会......
《侵权责任法》的解释论与立法论(1)论文
发布时间:2013-12-17
《侵权责任法》的颁布实施是我国民事立法中的一件大事。对于立法者来说,这标志着民法典编纂的阶段性立法任务的完成;对于执法者来说,它意味着今后的任务将是对法律条文的正确理解和适用;对于学术界来说,它意味着什么呢?张新宝教授明......
从刑法解释关于谈死刑 司法控制(1)
发布时间:2022-10-17
「摘要」现阶段从立法上大规模废除因侵犯的权益的价值低于生命权益价值而不应被配置死刑的经济犯罪、财产犯罪等犯罪的死刑,尚不现实。现实的是,从刑法解释论上进行死刑的司法控制。数额犯应当通过同种数罪并罚的方式减少死刑的适用。致......
民法法典化与习惯缺失之忧
发布时间:2023-02-06
民法法典化与习惯缺失之忧 民法法典化与习惯缺失之忧 民法法典化与习惯缺失之忧 摘要:立法的激情正催生着中国的民法典,然而,习惯也正被漠视乃至排斥,这对中国的民事立法将会产生什么影响?民......
当代中国的法律解释问题研究法学理论论文(1)
发布时间:2023-05-26
自1949年以来,中国的宪法和法律就法律解释的问题先后作出过多次规定。1949年9月通过的中央人民政府组织法第七条中规定,中央人民政府委员会有权制定并解释国家的法律。1954年宪法第三十一条中规定,全国人大常委会有权解释......
重婚的法律认识与思考_民法论文(1)
发布时间:2022-12-19
论文摘要这篇论文主要是从两个方面对重婚这个社会问题进行分析比较。横向的比较和纵向的比较,重点在于横向的比较。包括不同法律学科对于重婚问题的不同认识和界定;不同国家对于这个问题的共同看法与区别之处;以及重婚与事实重婚的区别......
普法与乡村社会中的法律控制_法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
[摘要] 对于乡村社会来说,影响法律控制的关键在于两个方面:一是人们能否接受法律所提供的权利观念,二是法律能否为人们的权利提供保障,法律是否具有解决问题的能力。对于普法来说,第一个方面相对来说容易实现,而对第二个方面,则不......
清代西藏婚姻制度民法论文(1)
发布时间:2022-12-15
[内容提要]:藏族是一个古老的民族,多民族的聚居生活使藏族历史上的法律文化成为中华法律文化的一个重要组成部分。本文主要从清代在农奴制度下的藏族婚姻法制方面,来揭示藏族历史上的婚姻制度,从了解藏民的婚姻家庭入手,更加清晰的了......
关于最高检察院法律解释权 宪法思考(1)论文
发布时间:2023-04-12
论文摘要:最高检察院法律解释权一直是学界讨论的热点问题之一。笔者认为:最高检察院法律解释权不仅缺乏合宪性基础,而且在司法实践中也面临许多现实困境。在宪法中对检察机关的性质、检察权的属性以及司法权的概念加以明确规定和定位,......
婚姻登记程序瑕疵与婚姻效力
发布时间:2023-06-13
婚姻登记程序瑕疵与婚姻效力 婚姻登记程序瑕疵与婚姻效力 婚姻登记程序瑕疵与婚姻效力 一、婚姻登记行为的行政性所谓婚姻登记行为,就是婚姻登记管理人员以婚姻登记机关的名义,依婚姻当事人的申请为其婚姻状况进......
从罪刑法定的贯彻到刑法司法解释的运用刑法论文(1)
发布时间:2022-10-16
一、罪刑法定原则的内涵与价值定位 罪刑法定作为刑法的一项原则,并不是同刑法一起产生的,而是在刑法发展到一定的历史阶段,作为罪刑擅断的对立物,在自由、民主、安全的呼喊声中问世的。早在古希腊和古罗马时代,就已有了罪刑法定思想......
婚约的解除及其法律后果研讨
发布时间:2023-02-26
一、婚约概念及性质 所谓婚约,在大陆法学界定义大同小异,主要是指男女双方以将来结婚为目的所作的事先约定。婚约是契约的一种,契约以平等为基础,且与自由密切相关,没有平等就没有契约,没有自由就不是契约。现代婚姻法强调婚姻自......
论司法解释法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-14
在法律存在着漏洞的情况下,司法解释具有填补漏洞的作用。在我国,司法解释历来是保障法律正确适用的重要手段,同时也成为了我国法的重要渊源,并在我国法律体系中占据着十分重要的地位。但现行司法解释权是由最高人民法院和最高人民检察......
建构清代法律新的解释体系
发布时间:2015-08-17
一、黄宗智与中国法律社会史研究 20世纪80年代,黄宗智先生开始进入中国法律史研究领域。在一次讲座中他曾说起:“从1988年开始,我把全部精力投入到法律史研究,转眼已经二十年了。”[1]在这二十年里,黄先生在中国法律史领域做出......
中国婚姻家庭法的宏观定位民法论文(1)
发布时间:2022-10-11
新中国婚姻家庭法经由以1950年《婚姻法》为标志的初创、60年代中期至70年代末的停滞、以1980年《婚姻法》为标志的恢复和发展,至90年代逐渐形成了以《婚姻法》为主干、以《收养法》和《婚姻登记管理条例》为配套、以其他部门法相关规范和......
浅析我国新婚姻法的进步与不足
发布时间:2023-06-18
新婚姻法与以前的婚姻法进行比较,强化了很多内容,并给予进一步补充,使公民感觉到新婚姻法对切身利益方面有较高的积极意义,也可维护婚姻和家庭,符合我国国情。 一、新婚姻法的特点 新婚姻法为一项具有较强道德理论性的法律,该法......