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论我国仲裁程序的诉讼化

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论我国仲裁程序的诉讼化
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纠纷矛盾是人与人交往、社会生活的必然产物,纠纷一旦发生,就需要有行之有效的解决机制。和解、调解、仲裁和诉讼共同构成多元化纠纷解决的体系。其中仲裁是指发生争议的双方当事人将争议提请给无利害关系的中立第三人,由其按一定程序作出对双方皆有约束力的裁决,从而解决纠纷的方法。

一、仲裁与诉讼

所谓仲裁程序诉讼化,是指仲裁的运作与诉讼程序越来越像,日趋正式和复杂。一方面来说,仲裁与诉讼作为解决纠纷的两种手段,的确存在着许多相似之处,如两者都存在中立的第三方,两者解决争议都要遵循一定的程序规则,两者作出的裁决都具有拘束力等等。但是另一方面,仲裁毕竟不同于诉讼。“传统的仲裁几乎和诉讼差不多,即采取正面对抗制的模式。现代越来越多的国家认为这是一种陈旧的观念。过去,仲裁员往往不自觉地认为自己是类似法官或者民间法官的角色,没有更一步去思考在新的社会形势下,尤其是在市场经济条件下,仲裁应当如何体现更大的灵活性、快捷性、兼容性、和谐型。”

意思自治,即在不违反强制性规定的前提下,当事人有权约定一切程序性事项,可以说是仲裁最根本的特点,其决定了仲裁的方便快捷和高效率,是仲裁民间性的本质体现。正是由于诉讼的僵硬、繁琐和高价,商人们才发明了灵活、迅速又能缓解矛盾的仲裁制度。而在市场经济日益发达,国际交流日益频繁的现代社会,高度重视意思自治的仲裁制度更得以发扬光大。诉讼制度的特点是严密的程序性和高度的权威性,其高度的国家强制权威使纠纷一旦进入法院后,当事人便不得不按照既定的规则行事,而不论其是否违背了自己的自由意志和经济利益。

仲裁程序诉讼化大大抹杀了仲裁制度本身的优越性,更是与意思自治的内涵相违背,必将给仲裁健康发展带来极大的负面影响,使仲裁机构变成实质上的“第二法院”。

二、我国仲裁程序诉讼化的表现

当然,造成仲裁具有诉讼倾向的原因是很多的,比如说根据我国《仲裁法》第十三条,仲裁员多为从事诉讼工作多年的专家,出于惯性他们会将平时在法庭上的操作方式原封不动地带入仲裁庭,对于他们来说也是一种顺利成章的事情。不过立法上的缺陷是首要原因,是实践操作的直接指导,所以应当首先从法律层面进行考查。笔者在这里对北京、上海、广州、武汉四地的仲裁委员会仲裁规则进行了比较分析以求以小见大,可看出仲裁诉讼化有以下几大表现:

(一)制定仲裁规则的依据多为民事诉讼法

《广州仲裁委员会仲裁规则》(以下简称广州仲裁规则)第一条明确规定“广州仲裁委员会为保证公正、及时地仲裁案件,保护当事人的合法权益,根据《中华人民共和国仲裁法》及《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定制定本规则。”与其有相类似条款的还有《武汉仲裁委员会仲裁规则》(以下简称武汉仲裁规则)。《上海仲裁委员会仲裁规则》(以下简称上海仲裁规则)虽然没有相同规定,但其第八十六条“本规则未规定的事项,适用中华人民共和国民事诉讼法律的有关规定。”在意思上是跟前两条一致的。也就是说,仲裁规则明确将民事诉讼法作为其立法的依据,在没有规定的情况下,仲裁可以像诉讼一样操作,将仲裁作为了民事诉讼的准用产物,也就客观上使仲裁诉讼倾向成为了“合法现象”。值得一提的是,《北京仲裁委员会仲裁规则》(以下简称北京仲裁规则)没有这条规定,值得肯定。

(二)仲裁规则的当然套用

四地的仲裁规则都规定,如果当事人将争议提交当地仲裁委员,就直接适用当地的仲裁规则。仲裁程序相对于诉讼程序更具灵活性和可选择性,意思自治决定了仲裁适用何种规则,可以由当事人自己协商,甚至可由当事人自己拟定。而在四地的仲裁规则中,“适用本规则”变成了“强行”套用,虽然当事人可以通过约定加以排除,可是仅作为例外情况,而且大都需要经仲裁委员会的同意。广州仲裁规则和北京仲裁规则还规定了仲裁规则的放弃异议权,严重限制了当事人的程序选择权。

(三)仲裁程序过于刚性化,是诉讼制度的翻版

从整体结构上来看,四地仲裁规则基本相同。从申请到受理到仲裁庭组成,从审理到裁决,仲裁规则不厌其烦地用几十条条文规范得面面俱到,大到证据的质证认证,小到提出答辩的期限。不难看出,这些条文基本都是民事诉讼法和相关司法解释的翻版,例如上海仲裁规则第四十二条第四款与《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第75条几乎一字不差。这些刚性的规则排除了当事人意思的柔性选择,与仲裁经济快捷的价值背道而驰,使仲裁程序在操作中缺乏灵活性,从某种意义上来说如同走了一遍诉讼程序。

综上可见,我国的仲裁程序规定带有强烈的诉讼色彩,类比诉讼程序而设置的仲裁程序抹杀了仲裁的本质属性,大大削弱了仲裁本身的优势和活力。

三、改善仲裁诉讼化的建议 要改善仲裁的实施现状,扭转其诉讼化的倾向,提高仲裁效率,就必须从理念到制度加以调整和完善。

(一)树立正确的仲裁价值理念

仲裁之所以具有恒久魅力是因为其高效快捷,而其高效快捷正是由其高度的意思自治所决定。从观念上要树立起仲裁的价值理念,不应将其视为诉讼的附庸,而应让其成为独立于诉讼的纠纷解决机制。充分尊重仲裁本质属性,即意思自治的重要地位。“正确的理念是驱动仲裁发展的合理内核,是仲裁活动的出发点和终结点,而主体性正是仲裁理念的核心所在。”

(二)承认并尊重当事人对适用程序的选择权

上文中提到地方仲裁规则对于程序适用规则多为强制性规定,而我国《仲裁法》也没有明确规定当事人的程序选择权。随着当事人意思自治的强化,仲裁的“异地化”也必然成为一种趋势,即当事人可以约定仲裁地以外的程序规则,这种做法已被国际仲裁普遍采用。因此,应当顺应潮流,在立法上尽快规定当事人的程序选择权,并将其作为一般原则在具体实践时得到充分尊重。

(三)软化刚性程序,使仲裁制度独立化

改变仲裁法律中事无巨细皆比照民事诉讼法的规定,应当明确在仲裁法没有规定的情况下,首先由当事人协商决定,当事人协商不成的,可以授权仲裁庭执行;仲裁庭在获得当事人的明示或者默示同意后,可以自行斟酌采取适宜的措施。总而言之,就是要软化刚性的程序,使仲裁制度独立于诉讼制度。

(四)增设临时仲裁和简易仲裁

临时仲裁,是指当事人可以协议在争议发生后交由双方选定的仲裁员临时组成仲裁庭进行仲裁,在当今世界上,大多数国家的仲裁立法及有关国际仲裁公约都对临时仲裁作出了规定。相对于常设的仲裁机构,临时仲裁更加方便快捷、经济实用。我国法律对于临时仲裁并没有相关规定,这对于保护当事人的利益显然是不够的,将临时仲裁纳入法律的范畴,不仅扩大了当事人选择的余地,也有利于促进仲裁的自我改良。

我国仲裁程序设置得过于规范,所有的争议,不论标的额的大小都要按照同一套程序进行,所以有必要引入简易程序,来提高仲裁的效率。可喜的是,在多年的实践中,人们已经开始注意到了简易程序所带来的优越性,在地方性的仲裁规则中纷纷将简易程序作为专章列出,虽然在临界标的额上不尽相同,但基本思路是一致的。其中广州仲裁规则还根据争议的性质区别规定了一些特别条款,如消费争议、金融争议等,可谓用心良苦。实践证明,简易程序可行且当行。因此,当务之急是尽快将简易程序纳入我国《仲裁法》。

四、结语

在市场经济快速发展的当代,经济全球化使市场主体日趋多元化,利益格局也变得越来越复杂,多元化纠纷解决机制的建立变得越来越必须,仲裁就是其中之一。仲裁以其公正、高效、低费用、促团结的优点,深受当事人的青睐。然而仲裁程序诉讼化的倾向不仅抹杀了仲裁相对于其他纠纷解决方法的优势,而且打击了当事人进行仲裁的积极性,严重阻碍了仲裁制度的健康发展。在《仲裁法》实施17年之际,立法应当吸收国际和地方的优秀经验,尽快完成自身的改革和完善。

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发布时间:2022-11-19
摘 要 根据《华盛顿公约》的规定,解决投资争端国际中心(ICSID)作为专门解决投资者与东道国之间投资争端的第三方国际仲裁机构,其裁决在各缔约国的承认与执行直接关系到争端能否有效解决。本文紧扣《华盛顿公约》的相关条文规定,研......
美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评
发布时间:2013-12-19
美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 内容提要:反诉、交叉诉讼和引入诉讼是美国民事诉......
论我国公益诉讼制度的建构(1)论文
发布时间:2013-12-17
论文摘要:从消费者群体权益保护视角研究解决这些问题的途径,对于我国法制的完善以及消费者群体权益的保护具有重要的意义。消费者群体权益受侵害的状况主要表现为:消费领域的主要市场主体企业与一般市场主体消费者形成明显的强弱对比,......
民商事仲裁运行机制对仲裁公信力的影响
发布时间:2022-12-27
行政仲裁模式与我国市场经济的发展和加入世贸组织的承诺存在着结构性的冲突。《仲裁法》颁布后,我国确立了新的仲裁模式,仲裁制度无论是在立法、组织架构、司法监督等要求上都与国际相接轨。新的仲裁制度虽然建立了,但与之相配套的仲......
中企海外仲裁逾九成败诉原因及对策
发布时间:2023-06-23
摘要:中国企业海外仲裁90%-95%的案件以败诉告终且金额巨大,原因:违约、观念淡泊、英语语言障碍。战略对策:一、早在1978年邓小平指出:我们还要大力加强对国际法的研究;二、学习新加坡实施有利于“开放型经济”的国家语言战略。权宜之计:举办“专业十英语+国际商事仲裁”硕士班,整合政府行业企业律师各界力量。关键词:中国企业国际商事仲裁逾九成败诉国际法英语中国仲裁法学研究会披露:过去十多年间,中国企业.........
论我国宪法诉讼制度的构建(1)论文
发布时间:2022-12-31
论文论文摘要:在我国,随着社会主义市场经济体制的确立、依法治国方略的提出、公民权利意识和宪法观念的增强,建立宪法诉讼制度的问题目益引起人们的关注。本文对宪法诉讼的概念进行理论上的梳理和澄清,并在借鉴国外宪法诉讼制度的基础......
关于增设刑事诉讼特别程序的思考_刑法论文(1)
发布时间:2023-04-07
刑事案件错综复杂,案件性质、难易各不相同,如何选择适用不同的程序审理不同类型的案件,无论是在理论上还是实践中均是一个值得研究的问题。肖扬院长曾要求“积极探索被告人认罪案件审判方式改革”,为维护刑事被告人的合法权益,提高刑......
试论两部《仲裁法》的不同
发布时间:2023-06-05
一、研究两部仲裁法区别的意义 二、两部仲裁法的区别 (一)立法目的 《仲裁法》第1条规定:“为保证公正、及时地仲裁经济纠纷,保护当事人的合法权益,保障社会主义市场经济健康发展,制定本法。”《土地承包仲裁法》第1条规定:......
论国际商事仲裁协议的有效性(1)论文
发布时间:2023-03-17
【论文摘要】 在国际商事仲裁制度体系中,有效的国际商事仲裁协议方能构成进行国际商事仲裁的前提。在分析国际商事仲裁协议有效性的要件的基础上,结合我国现行立法的规定,当可获得对该问题的清晰认识。 【论文关键词】 国际商事仲裁......
民事诉讼简易程序若干问题的调查思考
发布时间:2013-12-19
民事诉讼简易程序若干问题的调查思考 民事诉讼简易程序若干问题的调查思考 民事诉讼简易程序若干问题的调查思考 内容提要:近年来,为解决或缓解案件数量与法院人手不足的矛盾,提高审判效率,各基层法院对一审案件采取了......
国际商事仲裁的费用控制
发布时间:2023-03-04
仲裁是一种历史悠久的争端解决方式。相对于诉讼,它一般具有程序简便、过程保密、效率较高、费用较低以及容易在国外得到执行等特点。随着国际商事活动的蓬勃发展,国际商事仲裁领域也越趋活跃。出于对外国司法系统的不信任,以及对解决......
恶意串通之恶意诉讼产生的程序法原因
发布时间:2023-06-28
摘 要 恶意串通之恶意诉讼是当前司法实践中最为常见的诉讼违法行为。恶意诉讼当事人常以恶意串通的方式利用法律的漏洞诈取法院的调解和判决,从而得以实现非法获益。此种犯罪现象的频发违背了诉讼旨在保护公民合法权益的设置初衷,更......
浅析我国股东诉讼制度
发布时间:2023-04-23
【论文关键词】股东 诉讼司法 介入公司 治理 论文论文摘要:公司治理不是绝对的私权自治,还需要司法权力对其加以干预,司法权力介入公司治理,完善股东诉讼制度,用以救济股东权利、解决公司纠纷成为一种必然.公司法中的股东诉讼制度......
以程序为本位:论实体法与诉讼法关系的重塑(1)论文
发布时间:2013-12-18
内容提要:实体法与诉讼法的关系是学界长期争论的一个话题。对于两者的关系,学者们往往只是从纯理论的角度予以论证而没有将其与我国的法治现实结合起来考察。在本文中,笔者通过对当前中国法治现实、程序本位主义、实体法和诉讼法关系折......
中国国际商事仲裁制度研究(1)论文
发布时间:2013-12-19
摘 要: 随着我国国际贸易的发展,国际商事仲裁活动越来越频繁,国际商事仲裁的研究也得到进一步深化,从而促进了我国国际商事仲裁制度不断完善。然而,在我国仲裁制度的发展过程中还存在种种不足,在仲裁机构、仲裁协议、仲裁监督等方面......
我国民事上诉审程序的审查原则定位
发布时间:2022-07-21
我国民事上诉审程序的审查原则定位 我国民事上诉审程序的审查原则定位 我国民事上诉审程序的审查原则定位 内容摘要:通过对我国民事上诉审程序的重新审视,指出我国民事上诉审程序存在重大缺陷,......
论我国诉讼制度中的司法鉴定(1)论文
发布时间:2023-01-26
【论文关键词】诉讼 司法制度 司法鉴定 论文论文摘要:司法鉴定是指在诉讼过程中对案件中的专门性问题,由司法机关指派或当事人委托,聘请具有专门知识的人对专门性问题作出判断的一种活动。根据我国诉讼制度中司法鉴定的产生、发展......
论我国现行民事诉讼中的自认制度
发布时间:2013-12-19
论我国现行民事诉讼中的自认制度 论我国现行民事诉讼中的自认制度 论我国现行民事诉讼中的自认制度 一、自认的概念和相关法律规定及特征 自认,是指当事人对不利于自己的事实的承认。①广义上的......
浅谈网上国际民商事仲裁
发布时间:2017-05-31
一、网上国际民商事仲裁的现状与发展网上仲裁其实并不是一种新的的民事纠纷解决方式,其方式与传统仲裁方式是基本一致的,其只是利用互联网渠道作为媒介,将仲裁的地点从仲裁庭转移到了网络上。目前国际社会上对于网上仲裁还没有统一的定义,通常将网上仲裁理解为仲裁的所有环节严格按照在线仲裁的特点在网上进行。就实际情况看,由于网络技术存在局限,完全将整个仲裁的过程完全放置在网络上是不现实的。所以,使用全程网络仲裁的.........
论国际商事仲裁中的“更优权利条款”
发布时间:2022-12-06
1958年在联合国经社理事会主持下制定和通过了《承认及执行外国仲裁裁决公约》⑴(通常简称为1958年《纽约公约》)。截止1998年6月10日该公约40周年纪念日之际已有118个国家成为缔约国。⑵《纽约公约》已成为仲裁领域最重要的公约并被誉为当......
论中国区际商事仲裁制度的构建(1)论文
发布时间:2023-05-12
[摘要]随着香港、澳门回归祖国以后,两地的经贸往来更加紧密,随之也产生了大量的商事争议。本文主张通过构建中国区际商事仲裁制度解决日益增多的商事纠纷,从建立该制度的必要性、可行性、框架设计、程序设计以及特别意义五方面全面阐述......
论我国民事诉讼中的举证时限制度
发布时间:2023-02-15
[摘要]我国现行《民事诉讼法》中没有举证时限的规定,在民事诉讼中实行的是证据随时提出主义,这种程序模式所尊崇的哲学理念为实事求是、追求客观真实以及坚持有错必纠。这种程序模式是以追求实体真实为主要目的,但是,却以丧失正当......
人身侵权案件诉讼程序中的证据认定分析
发布时间:2023-03-20
人身侵权案件诉讼程序中的证据认定分析 人身侵权案件诉讼程序中的证据认定分析 人身侵权案件诉讼程序中的证据认定分析 中华人民共和国民法通则》第一百一十九条仅仅规定“侵害公民身体造成伤害的,应当……”,《中华人民共......
未成年人刑事案件诉讼程序的实践与完善
发布时间:2023-06-27
摘 要 未成年人是社会的特殊群体,未成年人刑事案件诉讼程序也具有不同于成年人犯罪诉讼程序的特点。本文旨在以基层检察院未成年人刑事案件工作实际为依托,对检察机关在适用未成年人犯罪刑事诉讼特别程序的实践中若干问题进行分析,......
论国际商事仲裁管辖权异议国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
一、国际商事管辖权异议概述国际商事仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据法律的规定,在当事人约定的某种情况发生时对某一特定的争议享有审理并做出裁决的权利,是国际商事仲裁机构或仲裁庭有权对特定的国际商事争议进行审理并做出有拘束......
关于设立我国临时仲裁制度的几点构想
发布时间:2023-03-27
关于设立我国临时仲裁制度的几点构想 关于设立我国临时仲裁制度的几点构想 关于设立我国临时仲裁制度的几点构想 内容提要:仲裁制度中的临时仲裁,事实上已由我国加入的联合国《承认及执行外国仲裁裁决公约》第一......
国际体育仲裁院之发展探析(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文摘要】 国际体育仲裁院成立20周年的发展有四个阶段:国际体育仲裁院的成立和瑞士最高法院的判决;国际体育仲裁规则的修改和国际体育仲裁理事会的成立;国际体育仲裁院常设和特别仲裁分院的成立;国际田联和国际足联接受国际体育仲......
关于国内仲裁裁决司法审查制度研究(1)论文
发布时间:2023-01-27
[论文摘要]设立国内仲裁裁决司法审查制度有其理论依据和现实意义。国内仲裁裁决司法审查的范围应包括程序问题和实体问题,以是否违背公平、公正和当事人意思自治为标准;国内仲裁裁决的司法审查应参照适用特别程序,仲裁庭应为“法定证人......
我国行政诉讼功能之实证浅论(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文关键词】行政诉讼;诉讼功能;立法目的 论文论文摘要:我国行政诉讼法实施以来取得了显著的成就,但通过对《中国法律年鉴》1989年至2011年行政审判相关数据的统计分析发现,我国行政诉讼在一定程度上发挥了维护行政与救济权利的......
行政诉讼调解机制的引入与程序构想_行政法论文(1)
发布时间:2022-11-20
一、问题的提出 调解,在我们这样一个崇尚“和为贵”、“和为先”文化传统的国度里,向来受到重视并在审判实践中得到广泛的运用和推广,并为西方人称之为“东方经验”而加以推崇。然而,《中华人民共和国行政诉讼法》第五十条却明确规定......
简析仲裁裁决的不予执行制度
发布时间:2015-07-29
“要防止滥用权力,就必须以权力约束权力”,仲裁权是当事人的一项权力,对仲裁进行监督是为了保障仲裁权行使的正当性和公正性,也能够保障仲裁的公信力。而我国司法监督的两种重要的形式是通过不予执行程序与撤销程序,但二者在制度上......
从国际国内立法论“仲裁认驰”的合法性问题
发布时间:2023-02-27
本人作为湖北省荆州市仲裁委员会的仲裁员,有一次曾接到在该仲裁委工作的以前一个学生电话,他代某个沿海企业咨询仲裁机构可否仲裁驰名商标案件,可否认定驰名商标?并说沿海企业已有“仲裁认驰”的做法。这一偶然的咨询,加之理论界司......
论仲裁裁决司法审查制度的完善(1)论文
发布时间:2023-03-23
[论文关键词]仲裁裁决;司法审查;审查制度 [论文摘要]仲裁裁决是仲裁庭对仲裁当事人争议的实体问题所作出的结论性意见,它与终局判决具有相同的效力。为了保证仲裁裁决的公正性和仲裁程序的合法性,仲裁裁决的既判力仍应受到法律必要......
外国反垄断争议仲裁裁决在中国的承认与执行
发布时间:2015-08-04
摘 要 随着国际法学科的反垄断法与国际商事仲裁法研究深入,对于仲裁解决反垄断法法律争议的做法学界与理论界中都存在不同的观点。诚然反垄断法涉及公共利益以及国家经济政策之倾向,然商事仲裁(尤其是国际商事仲裁)解决当事人之间......
浅谈我国公益诉讼制度的构建(1)论文
发布时间:2013-12-17
【摘 要】随着社会经济与法治的不断发展以及公众权利保护意识的逐渐加强,公益诉讼逐渐成为社会的热点问题之一。本文从建立我国公益诉讼制度的必要性出发,借鉴西方国家的相关司法经验,探讨如何构建我国的公益诉讼模式。 【论文关键词......
论我国刑事诉讼证据展示制度的构建
发布时间:2015-08-19
【摘 要】由于我国刑事诉讼中制度模式的制约,在刑事诉讼领域迟迟没有建立证据展示制度。尽管新刑事诉讼法进一步明确了辩护律师的阅卷权,新增了辩护人证据告知义务的规定,在一定程度上肯定了证据展示制度的价值,但我国仍未建立完善......
论中国区际商事仲裁制度的构建(75)(1)论文
发布时间:2023-04-16
[摘要]随着香港、澳门回归祖国以后,两地的经贸往来更加紧密,随之也产生了大量的商事争议。本文主张通过构建中国区际商事仲裁制度解决日益增多的商事纠纷,从建立该制度的必要性、可行性、框架设计、程序设计以及特别意义五方面全面阐述......