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民间法的作用及与国家法冲突情况下的协调

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民间法的作用及与国家法冲突情况下的协调
时间:2023-06-28 00:05:55     小编:柳清瑞

国家法是由国家制定或认可的,是我国法的正式渊源,具有普遍性和程序性,需要每个人遵守,因而国家法的价值取向也只能是照顾多数人利益,但由于法不可能包含所有的社会关系,在国家法之外还需要别的规则去调整,规范人们的行为,去起到定分止争的作用,民间法作为有效地调节方法,并没有在国家法产生的时候消失,而是作为另一类的价值发挥其社会调节功能,讨论国家法与民间法的互动无疑对中国的秩序建设有重要意义。

一、民间法的概念界定

对于什么是民间法众说纷纭,大致有以下几种主流学说:

王学晖先生认为民间法就是习惯法民间法就应该指国家统一制定法之外的习惯法。梁治平认为习惯法是这样知识传统:它生自民间,出于习惯,乃由乡民长时间生活、劳作、交往和利益冲突中显现,因而具有自发性和丰富的地方色彩。由于这套知识主要是一种实用之物,所以在很大程度上为实用理性所支配。但是我认为把民间法界定为习惯法,不太恰当,因为与习惯法相对的是成文法,而民间法的表现形式有时以宗教法规、宗法、祖法等都是以成文法的形式记载,所以界定为习惯法不妥。

有学者将民间法界定为行为规则说。田成有先生认为民间法是独立于国家制定法之外,是人们在长期的共同生活中形成的,根据事实和经验,依据某种社会权威和组织确立的,在一定地域内实际调整人与人之间权利和义务关系的规范,具有一定强制性的,人们共信共行的行为规范。还有苏力在其《法治及本土资源》中将民间法界定为那些潜在的,指导这一纠纷解决的规则为一种民间法在社会中衍生的、为社会所接受的规则。我认为界定为行为规则说也不妥,一是削弱民间法的强制作用,二是这两位学者所进行的定义也不完善,如田成有先生认为民间法是在人们共同生活中形成的,因此就不包括在人们生产实践形成的规则,而民间法除具有指导纠纷解决外还具有指导,预测,强制作用,因此对民间法定义不够完善。

还有学者认为民间法是准法律说。认为民间法是具有强制性的准法律规范或类法律规范。在某些民族中确实存在着准法律现象,它与法有着某些相似性。这些民族自身可能感觉不到法与准法律的区别,作为观察者对他们进行考察,得出多种结论是正常的。我支持认为民间法是准法律。将民间法界定为准法律,一方面它与法律有原则区别,不是有权机关制定的,另一方面它又具有法律的某种属性,在一定人群中可以起到指引、评价、强制和教育功能。因此我们可以这样给民间法下一个定义:民间法是独立于国家制定法和当事人习惯之外,在人们日常生活中自发形成的并具有一定的强制力并由国家机关或社会机关保障实施的,在一定程度上可以作为法律渊源的准法律规范总称。

二、民间法的作用

(一)民间法的灵活性决定了民间法的无可替代作用,他无时无刻都在调整规范人们的行为,国家构建法律就是为了维护社会秩序,使社会活动有序的进行,无论是日常交往、经济交易,还是解决纠纷,都有一定的标准和尺度进行评判,在与国家所倡导的根本价值观不冲突时可以适用。民间法无论是宗法、祖法都是历代传承下来的,调整人们的日常行为而为大家所熟知,并且形成了一种社会道德价值观,在不影响经济发展的条件下,应该允许一些村规民约继续发挥作用,国家也可以节省人力物力更好的为人们服务。

(二)在内容规定上,民间法较之国家法更能为乡村所接受,电影《秋菊打官司》虽然秋菊最后讨说法,但这一说法并非秋菊所要的民间法的说法,最后的困惑也是普法的悲哀,民间法寓于民众个人或群体日常生活,劳作之中,紧紧围绕人们的生产,生活等日常事务而规定,富有浓厚的生活气息,较之国家法更能为普通群众理解,所吸纳,因此在国家法,民间法都可以调整的区域如民商事领域尽量用群众可以接受的方式进行管理,使人们可以在情感,心理价值上都认同。

(三)法律多元主义的趋势致使民间法有存在意义,梁治平说过:事实上,国家法在任何社会里都不是唯一和全部的法律,无论其作用多么重要,他们只能是整个法律秩序的一部分,在国家法之外,还有各种各样其它类型的法律,它们不但填补国家法遗留的空隙,甚至构成国家法的基础。 徒法不足以自行,国家法制定技术不管有多么高超,总会留下空白,不可能包罗万象,在国家法没有规定的地方,要充分发挥民间法的补充作用。由于我国好多部门法都是舶来品,对于不发达地区,面对外来文化冲击,一时难以接受,村规民约的观念己经深入人心,在不与国家法发生冲突的领域应允许不发达地区,尤其是少数民族保留自己的民族习惯,使法律呈现多元化模式发展。

三、民间法与国家法的冲突与协调

(一)冲突

众所周知,我国是重刑轻民的国家,并且不管是在刑事方面还是民事方面礼在一定程度上都是作为立法指导思想而存在,出礼则入刑,礼之规范与现代法律有许多冲突的地方,民法方面受封建思想亲亲尊尊的影响,女子三从四德的影响,父母作为家庭长辈,具有决定子女婚姻幸福的权利,女孩子在家从父,出嫁从夫,夫死从子,女人没有自己的地位和权利,尤其是婚姻家庭方面,没有自由,这与我国法治社会倡导人人平等,婚姻自由是相冲突的,但是我国一些落后乡村早婚,包办婚姻,买卖婚姻仍然合法。在刑事领域当中也存在民间法规则严重与国家刑法相抵触的地方,甚至解决纠纷、惩罚措施构成了严重的犯罪,比如一些地方存在通过赔命价私了杀人案件的传统,不管不法分子是否己经受到国家刑法的审判和执行,也同样被要求支付赔命价,甚至犯人要受到国家法和民间法的双重惩罚。在执行方面,有些民间法的处罚形式以游街示众、开除村籍、肉刑等为基本形式,表现出肉体受到极大折磨,异于国家制定法。

(二)协调机制

1.在刑事和经济方面,民间法在效力保障,仍然存在一定差距,尽管民间法的适用效果在某种程度上更容易被人们接受,但民间法毕竟是非正式渊源,在效力适用上一般是在国家法律没有规定情况下,才援引习惯,民间法,因此大多民间法在现代法治社会下是得不到适用的,因此民间法向国家法转换己成历史必然。另一方面,民间法毕竟是在落后的经济条件下所形成的规则,在现代物欲横流的社会,生产力极度发达的年代,民间法作为小民社会经济产物与我国逐步步入现代化、文明化、全球化的发展模式己经有阻碍作用,随着城乡差距越来越小,社会文明程度越来越高,民间法作用越来越小,因此应该重新审视民间法,使之有价值的部分上升为国家法律,更好的维护秩序,解决纠纷。

2.在民事方面,以国家法为主,民间法为辅。国家法与民间法都是为了维护社会秩序,都是为了追求人性的正义,由于国家法与民间法打击力度和调整范围不同,可以使两个不同性质的规则相辅相成,民间法对于国家法所调整不到的区域充分发挥自己的调节机制,使人们内心形成除法律以外的规则信仰,而不至于法律空白的地方人们可以恣意妄为,通过民间法可以对别人的行为进行合理预测,从而指导自己的行为。国家法追求的是理性正义,逻辑正义,实施起来可能过于僵硬和死板,有时候适用达不到个案正义,而民间法追求的是伦理正义,因此在与国家法强制性规则不冲突方面要注重民间法适用,再结合民事调解,使判决结果更能起到解决纠纷的总用。

3.国家法应依据实际情况给民间法留住相应的自主运作空间,从而使民间法能够最大限度发挥其社区调适功能。这对构建稳定社会秩序,建立和谐社会有很大的作用,但是必须对民间法做深入调研,深入基层了解民间法的制定目标和价值,以及他所要维护的社会秩序,从而不至于歪曲其立法者原意。具体做法,立法方面,国家吸收合理因素的民间法,赋予其一定法律效力。司法方面,注重调解制度的运用,相比较调解诉讼更容易让人感到亲近,符合中国人对传统息讼以合为贵价值追求。

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一、引言 在改革开放的三十年以来,我国的社会经济方面都取得长足进展,法律体系也更加完善和健全,我国一直都在通过法律的移植或者是继受等方式从事民事立法工作的开展。虽然中国正是的民法典还未能出台,但是也取得很丰硕的成果。而......
新企业所得税法之间的差异分析及其协调
发布时间:2014-01-08
论文对绝大多数的朋友们来说是必不可少的,为了让朋友们都能顺利的编写出所需的论文,论文频道小编专门编辑了“新企业所得税法之间的差异分析及其协调”,希望可以助朋友们一臂之力!一、新所得税会计准则与新《企业所得税法》之间的差异......
论 冲 突 规 范国际法论文(1)
发布时间:2022-10-12
内容提要:冲突规范是国际私法的重要组成部分,本文从冲突规范的由来、特点、结构、类型等方面论述了它的重要作用,又简述了其在运用中的缺点,希望通过此之论述,能帮助我们更好理解冲突规范和国际私法,促进我国冲突规范的立法。目录:......
论劳动权和商业秘密权保护的冲突与协调(1)论文
发布时间:2023-02-23
[摘 要]劳动合同法力图矫正劳动关系事实上的不平等,向保护劳动者的合法权益倾斜,以维持劳动力资源和经济的可持续发展。然而,由于绝大多数商业秘密都归属于用人单位,因此有关商业秘密保护法的重心与劳动合同法恰恰相反,它更倾向于保......
浅析突发事件情况下公民权利的限制和保障
发布时间:2023-05-02
一、问题的提出 我国继2003 年突如袭来的非典之后,各种突发事件频发,2008 年四川汶川爆发8. 0 级大地震,2014 年昆明火车站发生暴恐事件, 2015 年天津滨海新区深夜突发爆炸这些灾难、事故的发生迫使国家和政府在突发事件情况下必须......
人权与国权的冲突与和谐_法学理论论文(1)
发布时间:2022-12-05
提要:人权是指每个人享有或应当享有的权利。国权是通过宪法确立的国家权力。两者在政治、法律和价值层面存在着种种的冲突。政治和法律层面的冲突侧重于权利本源性问题,价值层面的冲突涉及本体性问题。关于冲突的协调,笔者提出促成人权......
论冲突规范国际法论文(1)
发布时间:2022-11-04
一、概论“冲突法”名称始于17世纪,从19世纪30年代以后,冲突法在有的著作中又被称为国际私法。19世纪末以后,通过条约统一规定调整涉外民商事法律关系的实体规范,出现了“统一实体规范”。有些学者认为国际私法除了冲突法外,还包含统......
集体性娱乐与城市空间紧张下的冲突及其解决对策
发布时间:2022-12-31
摘要:随着社会发展水平的提高和我国老龄社会的到来,作为集体性娱乐重要方式的城市广场舞,对于丰富中老年群体的生活发挥着非常重要的积极作用。但是,在我国快速城镇化过程中形成的以高密度的城市空间结构、一地多用的土地混合使用......
CEPA制度环境下的区际法律冲突及解决(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:CEPA在一定意义上体现了我国顺应区域经济一体化趋势,共享区域资源的发展思维。CEPA框架首先是经济意义上的,其次是法律意义的,这体现为在CEPA框架里必须解决两个法律问题,否则其所产生的经济效益难以显现。其中一个突出的法......
中国法律史上的民间法
发布时间:2023-02-07
1962年,一位名叫Sybille Van der Sprenkel的英国人类学家出版了一本关于清代法律的书,这部书虽然也谈到地方衙门,谈到大清律例,但是更多的篇幅被用来描述和讨论普通的社会组织和日常生活场景:村社、亲族、家户、市镇、会社、行帮、士......
宪法价值与宪法价值冲突_宪法论文(1)
发布时间:2022-11-20
什么是宪法价值与宪法价值冲突,这是本文首先需要解决的问题,因为只有对二者进行合理的界定,才能以此为基础去合理地探究宪法价值冲突本身及其相应的解决机制。 一、宪法价值“价值”原为经济学上的语汇,例如“交换价值”、“使用价值......
论法治国家与民主之间的内在联系法学理论论文(1)
发布时间:2023-03-03
在学术活动中,我们常常把法与政治相提并论,而同时我们又习惯于认为,法,法治国家和民主是不同学科的研究对象:即法理学(Jurisprudenz)研究法,政治学研究民主,而且,前者(法理学)从规范的角度,后者(政治学)从经验的角度,来研......
浅析党纪与法律的关系及其协调
发布时间:2022-07-31
1 党纪的法规范属性 公民结社权是社会团体得以生成的权利来源。结社自由缘于古希腊时期的城邦制社会结构。亚里士多德先验性地认为,人类在本性上,也正是一个政治动物,人类参与社会团体生活,是优良的生活。结社可以使社会民众通过团......
浅谈经济法与宪法的协调发展
发布时间:2022-08-25
一、导论不管世界风云如何变幻,发展始终是时代的主旋律。一国的全面发展,无论是经济增长与社会进步,抑或政治清明与文化繁荣,莫不与法治昌明密切相关。经济法作为促进发展之法,深系国计民生全局;其发展不仅关乎经济与社会的发展,对法律体系各部门法的发展以及整体法治建设亦影响深远。因此,经济法学研究不仅应关注经济法的产生,更要关注其发展,并全面展开深入研讨。考虑到经济法的发展事关法律体系的结构调整与制度变迁,.........
浅谈HAZOP-LOPA法在水利工程空间冲突风险评估中的应用
发布时间:2023-01-08
大多数水利工程施工选址相对偏僻、空间资源有限且极易引起空间冲突,进而诱发安全事故。王仁超等把空间看作资源,提出了人机环系统,以冲突体积大小为参数推算出了空间冲突的危险度。唐凯等学者将空间冲突风险与自然灾害风险进行类比,提出了空间冲突风险的四要素:恢复性、脆弱性、持续性和危险性,并根据经济学原理测度空间冲突风险。王廷魁等借助BIM模型找出施工过程中各分阶段设计方案的空间冲突,并运用关联度模型对不同方.........
工作家庭冲突的理论研究综述
发布时间:2023-04-04
【摘 要】随着社会的进步和发展,工作家庭冲突在人们的生活中越来越多的显现,文章从工作家庭冲突的概念出发,整理了国内外有关工作家庭冲突的理论,并在此基础上探讨该领域可能的研究方向。 【关键词】工作家庭冲突;关系理论 工......
行政诉讼法调解与协调的浅析
发布时间:2022-08-23
现行的《行政诉讼法》第50条规定:人民法院审理行政案件,不适用调解。这个规定与行政诉讼的性质不是完全的适应,而且不利于行政诉讼的制度功能和作用的正常的发挥。 对于行政诉讼法的调解,学术界和实务界有各自不同的说法,对于主张......
民国作家笔下的西安城市景观与文化空间初探
发布时间:2023-07-11
摘要:西安作为一座拥有几千年都城史的古都,近代以来,逐渐走上了现代化发展之路,街市上出现了代表着外国都市技术之一的碎石马路和一些现代商业市场等都市景观。民国时期的作家们从物质文化、历史遗迹、文化新空间等视域勾勒出这座城市古今杂糅,现代与传统交融的特点,尤其是从新学堂、书局、书店、报馆这些新兴文化空间上,展示出西安艰难地迈向现代都市的历史进程以及旺盛的城市生命力。关键词:民国文学;西安;城市景观;文.........
行政法治视野下的中央与地方权限冲突(下)(1)论文
发布时间:2023-04-18
四、解决中央与地方权限冲突的总体思路解决中央与地方的权限冲突,需要树立法律在中央与地方关系中的权威,以中央与地方的法律分权为基础,建立健全相关具体制度,实现中央与地方权限冲突解决的法治化。(一)对现有中央与地方分权模式的......
关于非法证据排除规则适用情况的调研报告
发布时间:2023-01-06
摘 要 非法证据排除规则在司法实务中存在四方面的特点和诸多不足,难于实现立法的目的。本文通过调研发现,该规则存在规范性缺陷,其破解之道在于对规则进行法律和实务五个方面的完善。 关键词 非法证据 实证调研 法律完善 作者简......
行政法视野下的法律冲突类型化研究(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文摘要】区别于法理学从微观抽象视角研究法律冲突,鉴于行政法视野中法律冲突现象的普遍性和复杂性,行政法律规范冲突已经占据了我国法律冲突的绝大多数,极具代表性和典型性,故本文旨在通过时行政法律规范冲突的实证分析得以令我国......
体育行业规则与刑法的冲突刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[主要内容]:鉴于对体育行业法律规制的必要性和现实性,笔者对体育行业规则与刑法的冲突做了粗浅的研究:认为行业规则没有对抗法律的效力,同时那些代表了人类正义与理性的部分要及时的转化为法律,避免人类理性与法律的冲突。就我国来说......
关于“用”与“无用”之间:多元巨型大学的内在冲突
发布时间:2022-12-21
" 论文摘要:多元巨型大学是一个矛盾的组合体。大学之“用”是多元巨型大学崛起的主要原因。大学之“无用”是多元巨型大学蓬勃发展的基石。多元巨型大学之“用”与“无用”之间存在着深层冲突。在考虑多元巨型大学的学术功能和服务功能......
企业会计准则与税法的差异及协调
发布时间:2023-02-07
【摘要】 企业 会计 准则与税法是两个不同的概念,它们不同的使命决定了二者在企业的税务处理过程中不可避免地存在差异。二者之间的差异以及税务部门对差异的处理方式给企业、会计行业的 发展 和保障国家财政收入带来了不利 影响 ,......
公民与国家之间的距离
发布时间:2022-11-01
" 查尔斯·泰勒(Charles Taylor)教授是当代西方有影响的哲学家、政治理论家。近年来,他致力于研究当代西方社会的民主理论及其面临的挑战,发表了〈吁求市民社会〉、〈承认的政治〉等重要论文,对「市民社会」、「公共领域」、「文......
国家形象的自我认知:现实与想象的冲突
发布时间:2023-04-07
摘要:国家形象宣传片的最大受众群体在国内,研究他们对国家形象的自我认知具有重要意义。基于对网络评论的长期关注,聚焦优酷视频网中国家形象片(角度篇)的网民评论,通过经验研究发现,网民对国家形象的认知存在一个主观的框架,它与国家形象片的叙事框架存在冲突。在当前的社会转型期,最受网民关注的议题是社会民生,国家形象片中抽离的、具有国家意识形态的话语模式对网民的国家认同产生了负面影响。关键词:国家形象;自我.........
孔子伦理思想的双重性及其冲突与调和
发布时间:2023-02-21
孔子伦理思想的双重性及其冲突与调和 孔子伦理思想的双重性及其冲突与调和 孔子伦理思想的双重性及其冲突与调和 摘 要:孔子的伦理思想中,包含有两种不同的道德原则(即“亲情”原则和“泛爱”原则)和价值理念(即宗族主义......
作为宪法实施机制的协商民主:中国语境下的展开
发布时间:2023-03-14
〔摘要〕 宪法实施对于保持宪法的生命力至关重要。在当前协同治理的背景下,宪法实施需要充分考虑国家与社会的协商情势,晚近兴起的协商民主为此提供了丰富的理论资源。协商民主秉持人民作为宪法最终实施者的理念,认为宪法实施就是人......
商号权与商标专用权冲突的法律问题研究
发布时间:2023-05-02
商号权与商标专用权冲突的法律问题研究 商号权与商标专用权冲突的法律问题研究 商号权与商标专用权冲突的法律问题研究 [摘 要]商号权与商标专用权之间的冲突是困扰审判实务的难题。由于此类冲突的......
民间的仪式与国家的在场
发布时间:2014-01-17
摘要:民间社会在已经与国家疏离的场景中又主动用符号把国家接纳进来,而国家也在征用自己曾经完全否定的民间仪式。民间社会复兴自己的仪式,需要与国家保持一定的距离,但是,民间社会越是能够巧妙地利用国家符号,其仪式就越容易获得发......
采访权与隐私权冲突的法律分析
发布时间:2023-05-26
采访权与隐私权冲突的法律分析 采访权与隐私权冲突的法律分析 采访权与隐私权冲突的法律分析 内容提要:本文首先具体阐述了采访权与隐私权的内涵和定义. 接着通过利益分析法对两者孰轻孰重,哪种权利应受到更多的限......
论家庭暴力状况的法律分析_民法论文(1)
发布时间:2022-11-28
所谓家庭暴力,是指发生在家庭范围内的暴力行为。家庭暴力是古今中外家庭常见的一种带有普遍存在的全球性的问题。家庭中的弱者,如妇女、儿童、老人、残疾人都有可能成为家庭暴力的受害者,家庭暴力和父权制传统陋习,它严重危害妇女身心......
文化冲突中的时间入侵
发布时间:2022-12-04
摘 要:扎西达娃笔下的西藏具有独特的古老的时间观念。在《西藏,隐秘岁月》这篇文化寓言中,扎西达娃很重要的一个努力是表现现代科学时间对藏族传统时间的侵袭与渗透。两种时间的摩擦与对抗同时影响着小说中人物的命运和小说的意境。......
政府部门间协调机制的法律保障研究
发布时间:2015-07-29
改革开放后,我国不断推进行政管理体制改革,在政府管理方式、政府结构、行政管理水平等方面取得了明显的成效。但是伴随着市场经济的发展,也出现了一些由单独的部门无法解决的公共事件,这使得政府部门间的协调合作成为了必要。在行政......
论我国的经济增长与失业之间的情况
发布时间:2016-05-13
中国的经济运行没有像奥肯定律所描述的那样:高经济增长带来失业率的大幅降低,其原因,一是中国的宏观经济政策推动了经济增长,但没有促进就业;二是我国经济转轨时期,隐性失业显性化;三是由经济增长与就业弹性的结构性差异所引起。......