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浅论正当程序

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浅论正当程序
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摘 要 程序的意义就是在于制度化和规范化。正当的程序在很多方面上代表着制度的公平和规范的合理。正当法律程序在法治史上发挥了重要的作用。在现代法律中,程序法占有重要的地位,甚至在一些国家,程序法比实体法更为重要。

关键词 正义 正当程序 直观公正 角色分化

作者简介:解晋伟,上海政法学院在读硕士研究生,研究方向:宪法与行政法学。

一、程序正义

正义,是一个古老的话题。早在古希腊时期,就有哲学家为何为正义进行了论述。柏拉图认为,正义是一种善,是一个人在本职范围内应当作的事 。就是说万物各归其类,按部就班,即为正义。几千年来,人类在不停地发展中,对正义的定义进行了多次刷新。从追求简单的自然公正、神权正义,到古典功利主义,在到现代的正义三分论,正义的理念不停地变化着。但何谓正义,却更多的是充满了主观的价值判断。其实,正义有着一张普罗透斯的面孔,但它却从来不向人类预言未来,更多的是在历史观的积淀下得出的一种历史判断。虽然,我们无缘见到正义的真正面孔,但我们努力试着用一种方法去接近正义、探寻正义、揭示正义。或是由一个完美的有着高尚品格的人,用其自身的价值判断为我们确定正义,即柏拉图所宣扬的哲学家之治,或是中国儒家所歌颂的圣人之治;或是了由公民设计一套公正的程序,按程序或是惯例去寻找结果的正义。实践证明,后者是最有效的一种方式。我们称之为程序正义,也就是正当程序。“完善的程序正义有两个特征,第一,对什么是公平的分配有一个独立的标准,这个标准是独立于并优先于随后要遵循的程序而被规定的;第二,设计一种一定能达到想要的结果的程序是可能的。” 以当今法律审判为例。每一个案件的真相是可探知的,如何寻找案件的真像有着一定的规律可寻,这种规律有着自己的正义理念。比如刑讯可能会求得案件的真像,但是得到真像的手段往往会无法满足正义的理念。在避免使用刑讯的手段同时,用另一种方法,比如说技侦查,同样可以得到事实真像。所以,我们会选择后者。并且设计一部如何利用技术侦查去探求案件真像的程序是可以实践操作。

如今,虽然所有为追求正义而设计的程序都存在着某些缺陷,但是,我们却必须按照程序来处理。因为,这是一个利益权衡的结果。即是说,按照一定的程序,这个程序是如今最有利于得到正义的程序,且无可替代,虽然我们只有51%的结果会得出正义的结果,那么在当下,这个程序就是正当的。而且,“程序正义有一个非常大的实践优点,那就是我们不再有必要详细地了解无数的特殊环境和个人在不断改变着的相对地位,我们也不再有必要确定一些原则来处理若这些细节与正义有关便会出现的一些极其复杂的问题。”

二、正当程序的特点

一般来讲,正当程序起源于英国的《自由大宪章》。《自由大宪章》是英国王权与贵族特权相互妥协的产物。其最初目的是英国贵族为保护其财产权与人身权而与英王约翰达成的一项契约。虽然大宪章在英王统治下的履行效果不差强人意,但是他最早提出了程序性的规定。《自由大宪章》的规定与人们所追求的自然公正原则有着密切的联系,即:“其一,任何人都不能做自己案件的法官。其二,任何一方的诉词都应当被听取” 。正当程序可以算作正义的起点,一项正义的结果,必须要通过正当的程序得到才算作是正义的。正当程序,更多的是强调对公民权利程序上的保护,即,公民在被剥夺权利或是被苛以义务时,权力机关在做出决定之前,必须给予公民充分的解释并为赋予其申辩的权利,并保障公民对该权利行使的机会和条件。对于做出决定的权力机关而言,就是履行告知信息和听取申辩的义务。

我们今天主张重视法律程序,并不是特指某一个法律程序,而正是指正当程序。正当程序,在很大程度上代表了法律的公平和正义,这正是正当程序的特点所表现的。

(一)直观公正

审判的公正与否,在当事人双方进入法庭的那一刻,就一目了然了。这正是我们所要说的正当程序的第一个特点:直观公正。

“程序的设置中包含了这样一些原素:对立面、决定者、信息、对话、结果” 。对立面,为争讼的当事人双方。决定者,往往是解决纠纷的第三者。信息,指的是对争讼有着影响的数据、事实、资料等。对话指诉讼主体为达成合意而开展的意见交涉。结果是根据相关事实和正当理由在该程序中产生的最终决定。这几个方面的直观性,便构成的程序的直观性,它们的公正与否,可以决定了诉讼的是否公正。

直观的公正也是人们容易接受的公正,人们更愿意接受众目睽睽下的结果。在阳光之下,一切阴暗都无处容身。所以,只要给予当事人充分的权利去表达自己的观点,提出自己的证据,并且有中立的法官进行了慎重的审理,那么得出的裁判就应当被视为合理和公正的。

(二)角色分化

“分化是指一定的结构或者功能在进化过程中演变成为两个以上的组织或角色作用的过程。” 以我国司法制度变革为例,最明显的就是司法与行政的分立,侦察机关与检察机关的分立,以及行政与律师的分立。角色分化的重要意义就在于制衡,可以有效的限制恣意妄为。“程序规定的内容在很大程度上是一种角色规范,是消除角色紧张、保证分工执行顺利实现的条件设定” 。法官、原告、被告、律师、公诉人、陪审员等加入诉讼过程,他们每一个角色都参与到决定的过程中,任何一方都不应当僭越本职工作的范围。每个角色各司其职,按部就班,独立的实现其工作价值,明确相互之间的活动范围和权限,这便是角色分化的真实含意。

(三)程序外因素的阻隔

希腊神话里正义女神忒弥斯为一蒙眼女性,她头戴金冠,身披白袍。左手提秤,右手持剑。其中蒙眼,便是司法应当纯靠内心固有的理智,不靠外部导入的感官印象。蒙眼,即可理解为程序外因素的阻隔。

外因就是指除本案所涉法律与事实之外的一切因素。在法庭上,只讲本案有关的法律和事实,法庭一门,就是两个世界的边界。在法庭上,法官应当不带偏见,更不能先入为主。在这里,只有原告,被告。不论其为名门望族,还是败兵走卒。“一个真正的法官应该无视于立于其前的当事人,不将之当作现实个体,而单纯的只知道原告及被告。易言之,法官只知道戴着原告、被告‘面具’的抽象的当事人,却不认识在‘面具’之下的人”。 而正当程序就是这个面具。 法官的真理观和正义观往往会让法官先入为主。当然,法官不可能成为不食人间烟火的神,这就要求我们完善“单方接触”制度,要求法官应当只能在特定的公开场合与当事人接触,任何与案件有关的私下接触都应当被杜绝。而且要求法官切实履行自己的听证的义务。当事人双方都应当有充分的理由,并有权利去表达自己的看法和意见,裁判者必须听取。

我们经常说法不容情。 因为“情”很容易让法官带上偏见。法和情,在这里走上了对立面。我们不谈法的来源和社会道德之间的关系,我们只说情理道德作为一总程序外因素,是否能被阻隔。我国有着特殊的国情,“春秋决狱”及“马锡五式审判方式”在中国有着深厚的文化传统,而很多法律的制定也是对道德的延伸。所以,道德是无法阻隔于法庭之外。但是道德要进入法庭,也必须披上法律的外衣,即成为酌定或法定情节。其实,我国的司法改革所面临的严正问题并不是道德因素的阻隔,而是“行政权力”的阻隔,就是我们所说的“递条子”。如何保证法院与法官的独立,是我们当今司法改革的重点。只有法院与法官的独立,才能保证对程序外因素进行阻隔。

三、正当程序的意义

正当程序作为“自然正义”原则的发展,自产生到现在,对司法制度产生了重大的影响。在20世纪60―70年代形成了一个研究程序正义的高潮。英美法系更是把程序正义视为司法正义的灵魂。一个看似无可厚非的铁案,只因为程序上的一个细节问题,便可裁出一个看似荒唐的惊天大案。在现代社会,正当程序的意义表现在:

第一,正当程序是司法正义的直接表现。“既然结果是否真正合乎客观真实无从检验,只能有程序的正确来间接地支技结果的妥当性” 。正当程序的意义就在于让法律进行在众人雪亮的眼睛之下。让当事人可以在程序进行中掌握自己的命运。让正义的程序为审判结果作有力的支持。

第二,正当程序是权利分立制约的有效机制。程序通过角色分工来限制权利的滥用,通过它特有的功能来完善实体法的适用。

第三,正当程序是限制“恣意”的最有效方法。 “为了达成一定的目的而进行的活动,经过不断的反复而自我目的化,这种现象称之为功能自治。” 法律通过程序规定了每一诉讼参加人的权利和义务,使他们明确了在诉讼中的目的。更加有利的保证了诉讼的公平和正义。

正当程序是一个国家法治文明的表现,也是人权得以实现的保证。我国有着自己的法律文化,几千年的重刑轻民,万法合一的法律体制的影响,使我国的现行的审判制度带有重实体轻程序的色彩。随着我国法律改革的不断深化,在程序公正方面有了长足的进步。但是在许多主面,还是需要研究和探讨,为法治文明的建设进一步努力。

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[摘要] 常熟何强聚众斗殴案是探讨互殴场合下能否成立正当防卫的典型案例。李明故意伤害案与何强聚众斗殴案在案件外形上存在多处重合,但法院对是否构成正当防卫的认定结果相反。通过类比可以得出结论:互殴下有成立正当防卫的可能性;......
浅谈正确认识当代社会主义
发布时间:2023-02-23
" 论文关键词:认识 社会主义 当代 论文摘要:文章指出:在当代,我们必须学会运用马克思主义的立场、观点和方法,分析和认识当代社会主义所面临的种种问题,从而坚定社会主义的信念,认清社会主义的特征,完善社会主义的制度,坚持......
公司社会责任的正当性浅析
发布时间:2014-01-13
公司社会责任理论来源于经济学的企业社会责任观,在被引入法学领域之后,才形成了公司社会责任这一概念。以下为查字典论文网为您编辑的:“公司社会责任的正当性浅析”,敬请关注!!公司社会责任的正当性浅析一、 公司社会责任的内涵界定......
电子审计程序浅析(1)
发布时间:2023-01-10
电子审计,就是将审计的方法和程序与会计电算环境结合起来,根据会计环境的变化实施适当的审计程序。按照《审计法》的规定,审计过程一般可分为四个阶段,即准备阶段、实施阶段、审计结论和执行阶段、异议和复审阶段。电子审计也应该按......
当前财政秩序问题
发布时间:2013-12-17
" 一、我国财经秩序混乱现状 如果要对我国现阶段财经秩序状况作一个评价,“混乱”应是比较准确的描绘。从大量触目惊心的案例可以说明,财经领域中的主体,如政府、部门、企业、个人在各自特定的环境下,为实现局部或个体利益的最大化......
程序正义视角下科研项目审批权的法律规制
发布时间:2022-08-15
[摘 要]目前,我国科研项目立项审批领域的权力寻租现象比较严重,项目审批权缺乏有效的制约和监督是其重要原因。科研项目审批权本身具有特殊性,比较可行的思路是在程序正义视角下,重点加强科研项目审批程序的法律规制。认为建立和完......
当前中国社会的正义状况与正义话语论争
发布时间:2013-12-19
当前中国社会的正义状况与正义话语论争 当前中国社会的正义状况与正义话语论争 当前中国社会的正义状况与正义话语论争 须首先说明的是,本文标题里"正义状况与正义话语"之中的"正义"一词,意非"正义的"性质界定,......
公司研究论文:浅析公司社会责任的正当性
发布时间:2014-01-13
【摘要】查字典论文网为您提供公司研究论文:浅析公司社会责任的正当性参考,以及写作指导和格式排版要求,解决您在写作中的难题。 摘要:公司社会责任理论来源于经济学的企业社会责任观,在被引入法学领域之后,才形成了公司社会责任这......
7000字法学论文:程序法
发布时间:2023-04-28
论文应符合专业培养目标和教学要求,以学生所学专业课的内容为主,不应脱离专业范围,要有一定的综合性,以下就是由编辑老师为您提供的7000字法学论文。 新疆第六师五家渠垦区人民检察院在程序法大量衍生于刑事诉讼法、民事诉讼法、行......
实体与程序问题之浅析法学理论论文(1)
发布时间:2023-01-26
一、实体法与程序法分类的质疑(一)现状任何试图界定法律程序的努力都无法回避实体法与程序法这两个概念的纠缠。《牛津法律大辞典》对程序法的解释是:“程序法一词最初是由英国法学家边沁创造的类名词,用来表示不同于实体法的法律原则......
试论宪法正当性的证明途径
发布时间:2016-04-13
查字典范文网小编为你提供 论文范文:“试论宪法正当性的证明途径”,大家可以结合自身的实际情况写出论文。 试论宪法正当性的证明途径 正当性是宪法正义的首要意蕴和道德要素,是宪法正义的目的属性。正当性是宪法正义的伦理依据和......
论述打车软件的不正当竞争
发布时间:2022-07-21
一、打车软件简介及现状 (一)简介 如今各种手机应用软件正实现着对传统服务业和原有消费行为的颠覆。打车软件是一种智能手机应用,乘客可以便捷的通过手机发布打车信息,并立即和抢单的司机直接沟通,方便快捷。 2013年,上海出租行......
反不正当竞争(4)法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-29
3、中国《刑法》1997年的修订增加了知识产权保护专节。这应当说是一个进步。但这一节却不设在“侵犯财产罪”一章中,至少佐证了我当初撰文提出“国内许多人并不认为知识产权是财产”、“只重有形财产不重无形财产”等等,并非无中生有。......
论正当防卫中的特殊情况(1)论文
发布时间:2013-12-17
论文摘要正当防卫是我国刑法中一项不可缺少的制度,是保障人民合法权益强有力的武器。对于国家也起到了稳定发展防止犯罪的作用。对与每个人来说,起到了保护自己不受伤害的合法权益,积极与犯罪做斗争。但是,在防止行为时要根据对自己的......
西方正义战争理论及其当代论争
发布时间:2023-07-01
" 内容提要:本文考察了以奥古斯丁、阿奎那和格老秀斯为主要代表和前后承递关系的西方正义战争理论的传统及其变迁。文章指出了西方正义战争理论的立场、困境及其合理的基本原则。在此基础上,作者指出了当代正义战争理论的三大主要倾向,批......
反不正当竞争(3)法学理论论文(1)
发布时间:2023-03-09
早在1883年缔结的《保护工业产权巴黎公约》中,就已经把一些反不正当竞争保护的内容(例如商号保护)纳入。到了20世纪初,“反不正当竞争”正式作为第10条之2进入公约。20世纪60年代的《建立世界知识产权组织公约》,更是明文把“反不正......
浅谈公路工程索赔及管理程序
发布时间:2022-08-10
摘要:根据招标文件及合同要求中有关规定提出索赔意向书,意向书中应包含索赔桩号(结构物名称)、索赔事由及依据、事件发生起算日期和估算损失,无须附有详细的 计算 资料和证明。这样,使监理工程师通过意向书就可以把整个事件的起因、......
论正当防卫的界定法学理论论文(1)
发布时间:2023-02-19
所谓正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。由此可见,正当防卫是法律赋予公民同违法犯罪行......
5月补钙正当时
发布时间:2022-12-13
影响钙吸收的主要有两个方面,一是机体因素,钙的吸收率随着年岁的增高而递减,婴儿时期高达60%,儿童期为45%,成年人仅为20%左右;二是膳食因素,这个因素人为影响极大,家长需特别注意。 “钙盐量”≠“钙元素” 在补钙的过程中......
宽带薪酬正当时
发布时间:2016-03-01
传统薪酬是以职位管理为基础的薪酬结构,而宽带薪酬则是一种以能力管理为主、职位管理为辅的二元薪酬结构,正是这种二元薪酬结构特点,才成为企业转型阶段必然采取的薪酬机制,最终传统薪酬也将被宽带薪酬所取代。传统企业需要重新认......
浅谈我国刑事简易程序的修改论文
发布时间:2016-04-11
所谓简易程序,是指通过对刑事诉讼程序的一些环节、步骤加以不同程度的简化,从而使案件得到快速处理的特别程序。以下就是由查字典范文网为您提供的浅谈我国刑事简易程序的修改。 新刑事诉讼法对简易程序的修改完善 2012年3月14日通......
“肌排”鲜肉正当红
发布时间:2022-10-18
配3位艺人露腹肌的照片,排版可以像八卦杂志的感觉 无论是Justin Bieber、Calvin HarrisRain、宁泽涛,无论当初多么的纯,现在都有一块鲜嫩的“肌排”,让女票们看的口水直流。如果你也想在和女友亲密时让她WOW一下,也要加油咯!每......
浅析民事诉讼再审程序
发布时间:2023-03-19
【摘 要】再审程序对于保障当事人的诉讼权利和实体权利,维持当事人之间的利益均衡,提高办案质量和法官业务素质,都起到了突出的作用,但是其有一些也不尽完善的地方,本文对该程序的完善提出了一些建议。 【关键词】民事;诉讼;再审......
工程签证程序
发布时间:2023-06-16
工程签证程序 一、 凡图纸设计中明确做法的项目工序,没有特殊原因不得签证。设计变更作法和用材的,一律按工程变更程序执行。 二、 涉及材料单价调整的签证,先报工程科科长,经工程科科长、综合科科长、内部审核人员、现场代表商定后......
浅议风险管理审计程序
发布时间:2023-03-17
摘要: 现代 风险管理审计作为一种新的审计模式,在审计程序的各个阶段与传统内部审计相比都有所不同,文章主要探讨现代风险管理审计与传统内部审计各个阶段的不同之处。 关键词:风险管理;审计;程序 风险管理审计是......
分级诊疗正当时
发布时间:2022-09-28
分级诊疗试点工作不久将在全国展开。10月9日,国家卫生与计划生育委员会(以下简称“国家卫生计生委”)例行新闻发布会上,新闻发言人宋树立表示,国家将适时在公立医院改革试点城市启动分级诊疗试点,逐步建立符合我国国情的分级诊疗......
试论宪法正当性的证明途径(1)论文
发布时间:2023-03-15
【论文关键词】宪法正当性 证明途径 合目的性 可接受性 论文论文摘要:宪法正当性的证明途径有两条:主观方面的合目的性论证和客观方面的可接受性论证。前者是观念与价值方面的证明,后者是实践行动方面的证明。宪法在心理、价值和道德......
民法上的正当防卫刍议(1)论文
发布时间:2022-12-29
论文摘要:本文对民法上的正当防卫的性质、构成要件等问题进行了初步阐述。基于民法和刑法的比较分析,本文认为对消极的不作为侵害,不得主张民法上正当防卫的成立,同时,民法上的正当防卫须在“不得已”的情况下才能实施。对于名誉、互......
论行贿罪之“为谋取不正当利益”
发布时间:2023-06-14
当前社会,对于行贿犯罪的打击力度日益加大,作为行贿罪的构成要件,“不正当利益”行贿罪成立的重要标准。如何准确把握“不正当利益”要件在认证罪与非罪,具有重要意义,系统的理论研究对于打击犯罪,更加便捷的发挥刑法功能,保障社......
浅析行政程序违法的法律责任(1)论文
发布时间:2022-10-02
【论文摘要】程序与实体的完美结合,才能实现完整的正义。行政程序违法责任是行政程序法律制度的重要内容。行政程序法规定了行政机关和相对人及其它程序参与人在行政程序中的权利义务,行政机关实施行政行为时如果程序违法,则应承担相应......
浅析治安案件的办理程序
发布时间:2023-05-02
摘 要 治安案件的办理程序一直是治安案件查处研究的重点问题。由于治安管理相关法律法规自身的不成熟性,造成了公安机关在案件办理中存在很多争议与不足。本文拟从公安实践与理论中争议最多的地方入手,粗浅的谈论了自己对相应问题的......
程序再铸:我国诉答程序的创新
发布时间:2023-04-18
这样的做法与有的学者所提出的“答辩失权”制度是有相通之处的,对于答辩失权制度,有人批评道“对被告的要求过于苛刻、严厉”。笔者不以为然,在我国民事诉讼中,被告懈于答辩、马马虎虎、敷衍了事,或者“心怀不轨”故意不答辩以期在庭......
试论专利权的正当性及其限制
发布时间:2022-12-28
摘 要 专利制度作为知识产权法的核心内容,已经成为市场经济法制体系中不可或缺的一部分。其因强烈的“形式理性”对市场经济的形成和发展具有极其重要的促进作用,因而在今天我国经济发展的关键结点,笔者仍愿意将专利制度的内在逻辑......
浅议行政机关强制执行的程序(1)论文
发布时间:2022-11-20
【摘 要】行政程序具有防止行政权滥用的功能。行政强制执行权赋予行政机关,虽然可以解决效率低下的问题,但可能引起行政权的滥用,因此我们应该建立严格的程序对行政强制执行权进行控制。 【论文关键词】行政强制执行 告诫 行政强制执......
浅析英美陪审制度及其程序价值考论
发布时间:2023-02-11
普通法学界关于英格兰陪审制的起源众说不一,大致有四种看法,即本土起源说、欧陆起源说、古雅典起源说以及将前两种观点加以融合的折衷说。古雅典起源说认为古代雅典的陪审制经罗马传承后,辗转传入英格兰。此种传播方式的时间与空间跨......
浅谈公路工程索赔及管理程序(1)
发布时间:2022-11-14
摘要:根据招标文件及合同要求中有关规定提出索赔意向书,意向书中应包含索赔桩号(结构物名称)、索赔事由及依据、事件发生起算日期和估算损失,无须附有详细的计算资料和证明。这样,使监理工程师通过意向书就可以把整个事件的起因、......
工程验收程序歌
发布时间:2013-12-13
竣工交房效果好 主线任务要抓牢 楼内项目已完成 施工资料备妥当 电梯验收第一步 竣工验收开始了 消防验收为主线 电检消检是条件 水箱水质要检测 末梢水合格才算完 档案资料有预验 资料整理要提前 环保......