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实质正义与程序正义

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实质正义与程序正义
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释明权即指在民事诉讼中,为弥补当事人在诉讼能力上的欠缺,在其诉讼请求不充分、不正确或者不明确时,法院可依职权向其提出关于法律和事实上的质询,促请当事人表明主张,提供充足证据,以帮助当事人充分辩论案件事实和证据问题,并明确案件事实的权能。[1]该制度是为了实现诉讼效率、实体公正和程序公正,平衡当事人辩论能力的差异以及弥补其在民事诉讼中的缺陷而产生的。奥地利、法国等大陆法系国家都规定了法官释明权制度,但相关规定在我国民事诉讼法中仍是新内容,是不完备的,这在一定程度上归咎于中国的民事诉讼模式。

一、法官释明权制度

二、我国民事诉讼模式的转化和法官释明权

民事诉讼模式在民事诉讼理论界一般分为职权主义和当事人主义。前者是指在民事诉讼中,审理案件所需要的证据材料、主要事实及诉讼进程由法院主导指挥的诉讼模式;后者是指上述事项由当事人主导的模式。职权主义模式违反了私法自治原则,使当事人不能处分自己的权利,当事人主义则违反诉讼经济原则,导致诉讼拖延,因而极少国家采用纯粹的当事人主义或职权主义。目前一种折中的原则被多数国家采用,即对审理技术程序和诉讼资料收集、主张分别采用不同的原则。[4]随着两大诉讼模式的交融发展,法官释明权制度已不是大陆法系国家的特色,英美法系国家也认可了该制度。虽然早期的当事人主义对法官的职权干预持反对态度,现在两大法系都在民事诉讼法中规定了释明权。

我国一直采取超职权主义的民事诉讼模式。虽然我国民事诉讼法规定了辩论原则,但其从本质上区别于大陆法系中的辩论主义。大陆法系国家所规定的辩论主义对法院有约束力,我国的辩论原则只规定当事人可对争议问题进行辩论,却没有对当事人和法院的诉讼和裁判活动规定相应的法律后果,这种形式上的辩论原则在理论上被称为“非约束性辩论原则”[5]。如果单从法官有权向当事人询问事实和法律问题,促使当事人提供证据,让当事人陈述这点上判断,在中国传统的民事诉讼中法官释明权制度是存在的。此外,释明权是法官在约束性辩论主义模式下的权能,其目的是对辩论主义的补充,从而充分实现实体和程序公正。但在中国非约束性辩论原则的诉讼模式下,极易侵害当事人的程序权利,可以说这样的诉讼模式不适合释明权的生存。所以现行的中国民事诉讼法并没有规定适用于整个民事诉讼的释明权。[6]随着我国民事审判方式的改革,法官的职权开始弱化,当事人的权利不断加强,我国的民事诉讼模式开始出现职权主义和当事人主义相交融的特点。举证责任制度、证据失权制度等的确立,彰显了现代约束性辩论主义的内涵,同时为建立法官释明权提供了制度环境。

三、法官释明权的范围

释明权作为大陆法系国家民事诉讼法中固有的术语,最早可追溯到德国民事诉讼法。释明权的内容如下:

(一)当事人事实陈述不清楚或诉讼请求不及时、不明确,法官可以发问方式提醒当事人明确主张,澄清事实。如当事人在起诉时只要求赔偿,没写明具体赔偿数额,法官就应让当事人明确数额。

(二)若当事人提交的证据材料不充足,法官应提醒、启发其补足。当事人对其主张的事实,未充分提供或未提供证据时,法官应行使释明权,促使其举证,而不能马上以该当事人未正确履行举证责任,无法认定案件事实为由判其败诉。

(三)当事人的诉讼主张不足或不当时,法官提示其补足、修正。当事人因为欠缺法律知识,未能提出充足诉讼请求的,法官应当考虑案件情况,主动探究其真实想法,使当事人明确诉讼请求,并告知其具体法律规定。

(四)当事人误认或忽略法律观点的,应予释明。即若法官和当事人对案件法律适用有不一致的看法,法官应行使释明权,与当事人讨论和沟通,使其合法权益得到充分保护。

法官释明权的在我国的法律体系下主要体现在司法解释中,最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第3条第1款规定:“人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果,促使当事人在合理期限内积极、全面、诚实地完成举证。”第35条第1款规定:“诉讼过程中,当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实做出的认定不一致的,不受本规定第34条的限制,人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”上述规定意味着,西方民事诉讼中的法官释明权已被我国引进,并从诉讼制度上得到了明确。在我国司法实践中,对这两条规定看法不一。对于35条,不少法官认为既然法官有义务在特定情形下告知并允许当事人变更诉讼请求,则其必然在在告知时解释其不当之处,说明变更理由,这会让公众认为原告与法官联手打被告,有损司法公正的形象,有违司法的中立性。那么,在我国民事诉讼制度中是否需要规定释明权制度,其价值取向又是什么?

四、法官释明权的诉讼价值

任何法律制度的建立,都体现着法律制定者的价值追求。民事诉讼法就是为了应对当事人之间的私权纠纷,这些纠纷,不仅会使各方当事人间的权益关系处于不稳定状态,也会影响和动摇社会政治秩序。所以说,用高效、公正的诉讼机制处理冲突,从而使发生纠纷或遭受破坏的私权关系恢复到正常状态,是所有纠纷当时的追求和愿望。[7]高效、公正地保护私权,解决民事纠纷是法官释明权制度在我国民事诉讼中建立的价值基础。

第一,该制度对于实现司法的程序公正价值有重要意义。程序的平等性、司法者的中立性、程序的参与性等都是程序公正的要素。释明权制度充分彰显了程序平等性。程序的平等性意味着,当事人能够公平地在民事诉讼中行履行诉讼义务行使诉讼权利。但是如果当事人中一方缺乏诉讼经验,而另一方诉讼经验丰富,公平无从谈起。法院如果在此情形下行使释明权,可促使当事人准确清楚地陈述主张,并提供适当的证据材料,以充分保障当事人平等的诉讼地位,使其能够平等地行使诉讼权利。

其次,该制度对于实现司法的实体公正价值有重要意义。从本质上讲,司法实体公正就是使诉讼双方发生纠纷的法律关系恢复到原有正常状态,所以当事人的诉讼主张必须完整明确,法院据以定案的事实和证据必须确实充分。对于当事人未提供的应当提出的证据,法官应及时行使释明权,提醒当事人提交充足的证据,这有助于法院做出正确的判决。

最后,该制度对于提高司法效率有重要意义。所谓司法效率,是指司法投入与产出间的最佳函数关系,它意味着在司法投入不变的情况下,获取最大的司法效益,或者在司法产出不变的情况下,投入最少的司法资源。[8]释明权制度通过利用当事人提交的充足证据,更加接近客观真实地认定案件事实,此外,释明权也保障了当事人的程序权益,这可以使诉讼双方明了对方当事人的主张及证据并有充足的机会去辩驳,这将大大减少当事人的上诉和申请再审,提高司法效率。

五、法官释明权的限度和行使原则

法官扮演着中立的角色,对案件进行审理,然后做出裁决,但在我国传统诉讼模式中,法官却积极地参与听审。释明权的限度可从两方面进行讨论,一是法官不行使释明权。法官不行使释明权,即法官虽然发现了疑问,但却没有提醒当事人注意,从而使当事人没能适当地参与诉讼活动,即认定法官违背释明义务。这是法官释明权的最低限度,即“对具体的案情而言,法官如不行使释明权而直接裁判,可能违背诉讼制度理念,有失公平,从而被视为违法的一种限制”[9]。

如果法官行使了释明权,那么应该怎么限制其对释明权的行使呢?假设法官通过发问的方式明示或暗示一方当事人提出新的诉求,则人们会认为法官有偏向某方当事人之嫌,同时夸大了法官的诉讼指挥权,由此,程序公正不能实现,实体公正也是个未知数。因此本文提出对法官行使释明权的限制。

法官行使释明权,须遵循以下原则:第一,尊重私权自治原则。民事诉讼当事人有权处分自己的诉讼权利和实体权利,因此法官行使释明权时,一定要了解当事人的真意,尊重其处分权。第二,保持中立原则。中立是指法官释明时,不能偏向任何一方,要平等地保护当事人的合法权益。

在限定法官释明权时,最基本的原则是:法官对当事人提问,行使释明权,是不能代替当事人陈述的,即在准备程序和言词辩论中,法官只对当事人不准确、不充分或者有矛盾之处的陈述而提醒当事人注意促使当事人提供证据。法院有了解案情真相的责任,但法院没有查明案情真相的责任。

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" (在民主自由平等的背后——现代政治哲学解读 系列之17) 企业家凭借自己拥有的资产获得数十倍、数百倍于员工的收入,是分配正义的题中之意吗?两个同样是25岁的小伙子,只因一个是大学教授的儿子自小在良好的环境里受到良好教育,一个......
正义观念的历史形象
发布时间:2019-11-25
〔摘要〕马克思在批判资本主义社会剥削的非正义性和共产主义初级阶段按劳分配的内在缺陷时,明显地诉之于一个理想的正义标准:基于每一个人自我实现的需要原则。一切社会形态及其生产方式的正义性都能够按照它们接近这一标准的程度而得到评判。按照这一理想的正义标准,在人类历史的第一阶段,人与人之间的关系不仅从形式上来看是非正义的,而且从实质上来看也是非正义的;在人类历史的第二阶段,人与人之间的关系虽然从形式上来看.........
论正当法律程序的价值
发布时间:2015-08-12
摘要:十八届四中全会召开以来,司法改革备受重视。正当法律程序建设在控制公共权力的行使和保障公民人权方面的重要意义,它是英美宪法中的核心概念,虽然起源于英国,却在美国兴旺发达,其影响也终于超出了英美法的范围,产生了国际......
不一样的正义(1)论文
发布时间:2023-01-19
通往正义的两条道路往往在我们心中分叉:我们试图作为一位行者而同时踏上两条相反的道路——达玛什卡 “司法的公正就是对抗,通过对抗,由法官选择更有道理、起码看起来更有道理的一方。”——张卫平 程序规则的不同,往往只是技术......
浅谈马克思主义正义观的中国化
发布时间:2023-03-24
一、马克思主义正义观的形成与内涵 正义是法的王国中永恒的主题,人类政治法律思想的发展史是一部逐步认识正义的历史。古希腊的苏格拉底、柏拉图、亚里士多德开启了人类对正义的思考,指出个人正义只有在正义的城邦中才能实现。亚里士......
试论程序公正与审判监督(1)论文
发布时间:2022-07-21
随着社会结构的不断发展变化,司法活动的地位和作用在社会生活中越来越重要,公正与效率在法学界和实务界上已备受关注,人民群众对法律意识的不断提高,程序公正更是司法公正的聚焦点,在社会上越来越受到人们的重视和认同。检察机关是国......
正义的最高境界(1)论文
发布时间:2023-01-22
「内容摘要」:罗尔斯的《正义论》是现代西方政治、法哲学的一部巨著,对整个世界都产生了深远的影响,国内学者也对它进行了深入地研究。他提出了“公平的正义”这一理论,对正义的理解堪称达到了最高境界。本文主要从《正义论》和以前理......
自然正当与社会正当:对维特自然浪漫主义的评注
发布时间:2022-12-16
《少年维特的烦恼》是德国伟大作家歌德的代表作之一,取材于歌德的爱情经历和一个朋友的自杀。该书出版于1774年,被称为德国“狂飙突进运动”最丰硕的成果。从这部日记书信体小说中,我们可以明显看到自然浪漫主义的倾向:歌颂“天才”,提倡“自由”,主张“个性解放”,号召“返回自然”。维特短暂的一生淋漓尽致地体现了这些精神气质,但他对自由与爱的追寻终究步入绝境,只好选择自杀。维特自杀也促使我们深入反思自然正义.........
‘‘新写实’’小说流派对传统坝实主义昀礼正
发布时间:2023-03-16
论文关键词:“新写实”小说 传统现实主义 发展 论文摘要:“新写实”小说可以从“新写”和“新实”两方面进行理解和阐述。“新写实”小说仍然是一个现实主义小说流派,但又不完全是原来传统意义上的现实主义,它是在传统(经典)现实......
论生态资源的分配正义
发布时间:2023-03-09
论生态资源的分配正义 论生态资源的分配正义 论生态资源的分配正义 精 品 源自中 考备 战 生态资源分配正义的物质基础:共享资源与人类补偿 大多数生态资源例如水资源、空气资源等,既是人类赖以生存的要素,同时也是其他许许......
成语意义的正偏移理解
发布时间:2023-02-21
摘要成语意义的正偏移理解,是指对成语的整体意义,或是其中关键或主要的词语或语素,做想当然或“望文生义”式的理解。主要表现在两个方面:局部偏移与整体偏移。这种理解 有的已被词典认可;如果超过一定限度,便成了负偏移――误......
正义的旋律 和平的协奏
发布时间:2015-09-08
“历史告诉我们,和平是需要争取的,和平是需要维护的。只有人人都珍惜和平、维护和平,只有人人都记取战争的惨痛教训,和平才是有希望的。”习近平主席在南京大屠杀死难者国家公祭仪式上的讲话为历史与时代发出了和平宣言。 用音符......
正确理解爱国主义的内涵
发布时间:2013-12-19
正确理解爱国主义的内涵 正确理解爱国主义的内涵 正确理解爱国主义的内涵 更 多精 品源 自 课 件 爱国主义是一个妇孺皆知、耳熟能详的词语,也是一个内涵极其丰富而又复杂的概念。目前,我国学术界对于爱国主义内涵的理解......
对柏拉图“应得”的正义辨析
发布时间:2022-12-18
西方的正义产生于古希腊时期,作为一种宇宙论原则而被提出来的古希腊的正义就是一种应得,即在宇宙中,每个人或每件事都有着他的或它的规定地位与规定职务,这种规定的地位与职务就是这个人或这件事的应得。正义(dike)一词首次在荷马史......
正视新自由主义发展观(二)
发布时间:2023-01-17
" 六、新自由主义的政策主张 然而,“华盛顿共识”从其问世之日起,就受到了来自国际学术界及其他多方面的猛烈批评。有人认为,“华盛顿共识”的十个主张是以新自由主义为理论基础的,是一种“市场原教旨主义”。因此,发展中国家实施......
正视新自由主义发展观(一)
发布时间:2023-07-05
" 摘要:新自由主义在全球处于所有现代化理论与发展理论的轴心地位。是“标准”的“经济增长理论”(即以经济增长为中心的理论)。新自由主义是从古典自由主义发展而来的,是对凯恩斯主义的“革命”,在处理个人与国家、自由与民主、放......
“作为公平的正义”如何可能?
发布时间:2023-07-22
摘要:本文从罗尔斯的《正义论》出发梳理当代政治哲学中备受关注的正义问题。根据其哲学思路,罗尔斯试图建立起较为实用和系统的道德观和伦理观,而作为公平之正义论堪为典型。立足于公平之上的正义理论对于我们切身理解作为理性的、......
政治正义视角下的社会主义新农村建设
发布时间:2022-07-24
" 论文关键词:社会主义 新农村 政治正义 论文摘要:社会主义新农村建设作为我国现代化进程中的战略任务,是我国政府的一项重要使命。它的宗旨、任务和目标,都体现了政治正义的价值诉求。政治正义也对推进这一伟大事业提出了具......
让法官成为正义的代名词
发布时间:2023-01-15
【摘要】复旦大学的联名请求信牵动着社会舆论的心,这又是一次社会舆论与刑事司法程序的较量,这种较量的最终结果是“法官是不是正义的代名词”。在法治理念当中,法官居中裁判,承担起定纷止争的司法功能,法治国家当然希望“法官是正......
让法官成为正义的代名词
发布时间:2015-07-27
一、社会舆论背后的“推手”――刑事司法报道 社会舆论的主体也就是公众,他们独立的自我意识是可操控的也就是说是可以被影响的,而这种影响因素除了包含公众自身因素以外还有许多域外因素,其中重要的一种域外因素就是报道。报道的载......
黄圣依:尴尬也有正面意义
发布时间:2023-04-29
走捷径的空中楼阁神话,终会以一种决绝的方式破灭,到这个份上,真相到底是什么已不重要。如果说黄圣依的故事能有怎样的正面意义,或许是给还在向往海外溜达一圈即可成仙的艺人们一点警示,下一次,不见到邀请卡,怎么也不能出门啊!......
浅谈正确认识当代社会主义
发布时间:2023-02-23
" 论文关键词:认识 社会主义 当代 论文摘要:文章指出:在当代,我们必须学会运用马克思主义的立场、观点和方法,分析和认识当代社会主义所面临的种种问题,从而坚定社会主义的信念,认清社会主义的特征,完善社会主义的制度,坚持......
论民事诉讼中失权的正义性
发布时间:2023-04-22
论民事诉讼中失权的正义性 论民事诉讼中失权的正义性 论民事诉讼中失权的正义性 一 失权即原有权利的丧失。民事诉讼中的失权是指当事人(含第三人)在民事诉讼中原本享有的诉讼权利因某种原因或......
陈励文:代言正义 护社会公平
发布时间:2023-03-16
人物简介 陈励文先生,陈励文律师事务所律师东主,葵青工商业联会副会长、香港泰国商会创会会员、葵青工商业联会会董、香港广东社团总会青年委员会委员、葵青区少年警讯副会长、粤港青年交流促进会会董、全港各区工商联会董、广东外......
马克思的公平正义思想研究
发布时间:2023-05-14
摘要:马克思的公平思想不仅具有深刻科学内涵,而且博大精深,有很强的实践价值,它对当前社会的现实价值就是有利于实现和谐社会,同时,它对社会公平的理想描绘能够给社会带来现实努力的动力与方向。本文主要论述了马克思公平正义思......
《汉语大词典》“封望”条释义辨正
发布时间:2023-04-07
封望”是与中国古代封爵制度密切相关的一个词,《汉语大词典》(以下简称《汉大》)解释为“谓以封地为籍贯”,并举两例: (1)宋欧阳修《欧阳氏图谱序》:“询之子通,仕于唐,尤显,皆为名臣。其世居长沙,犹以渤海为封望。” ......
正义与和谐:宪法的价值基础(1)论文
发布时间:2023-02-22
论文摘要:美国宪法将正义的理念冠于宪法之首,中国古代法文化以“和谐”为追求境界。“正义”与“和谐”构成了现代立宪国家宪法的价值基础。宪法的价值的实现,最根本的是在立宪阶段构建起完整的正义观与大和谐观,然后在行宪和司宪过程......
司法视角下的正义、公正和公平法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
论文摘要:十五大、十六大报告连续提到司法改革,并相继出现了公正、正义和公平三个概念。可见司法改革势在必行,且公正、正义和公平应该成为司法改革的目标和准则。在司法领域,正义就是公正和公平。公正和公平作为正义的两个方面各有侧......
物权制度设计的正义维度与效率维度
发布时间:2022-08-22
[摘 要]肩负着界定物权并规定如何使各人获得物权的规则的基本任务使然,物权法旨在实践归属性正义或者获取的正义,而基本上无关乎分配正义。将物权法定性为公法、要求物权法优先保护国有财产权并体恤救助贫困者实际上是期冀物权法承担实......
马克思正义思想及重要启示
发布时间:2023-05-15
〔摘要〕 马克思正义思想以人类社会为立足点。这一独特的立足点决定了马克思正义思想与众不同的基本主张,包括为无产阶级和劳动人民谋利益的基本立场,实现人的自由全面发展的价值旨归,按劳分配与按需分配的分配正义原则,消灭生产资......
自由主义如何关心社会公正
发布时间:2023-03-06
" 序 言 这一百年政治革命理想是“解放”,也就是“自由”。革命除了政治革命之外,还有一个是社会革命(或经济革命)。从孙中山开始,政治革命被迫和经济革命卷在一起,而且经济革命还依赖于政治革命,也就是通过暴力或民主手段重......
浅论刑事诉讼程序公正的价值
发布时间:2022-12-06
当今社会中,司法公正在社会公正中占有主要的地位,它维护着社会公正的标准,同时是司法机关的灵魂和生命线。现在社会上许多倍受大家关注的案件,大部分都是因为审判过程中的程序不公正而造成倍受关注的, 我国长期存在着重重实体轻程序的......
浅议程序公正司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
司法公正与效率,是我国司法改革的基本目标。为了实现这一目标,我国法院通过近年来司法改革的探索与实践,已经取得了可喜的成绩。但也毋庸讳言,由于受到历史上“重实体、轻程序”观念的影响,迄今为止我国法院对于实体公正的重视程度,......
纯正音质
发布时间:2013-12-19
纯正音质 每次看到有音响改得好的车都会带给笔者惊喜,特别是看到高档车成功升级汽车音响,不由自主羡慕起车主品味的驾驶生活。这是一台价值165万的奥迪A8,升级不是为了撑门面,而是车主对音质的执着追求。很多消费者都会满足于高档车......
探索促进和实现社会公平正义的有效途径
发布时间:2022-07-27
【摘 要】社会主义和谐社会是公平正义的社会。为使公平正义在构建社会主义和谐社会过程中关键作用得到更大的发挥,探索促进和实现社会公平正义的有效途径。 【关键词】公平正义;途径 目前,随着中国社会转型进程的日益加快,公平......
宪政、自由与正义国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2022-12-04
一、政治与正义的价值性关系亚里士多德早就说过,人是一种政治性的动物,在政治生活中,生命才有意义。宪政作为一种法治的社会政治制度,它为个人拥有的基本权利提供了合法性的制度保障。为什么宪政与个人的自由、权利有如此的关系,这就......