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对我国律师行业自治管理的思考--从律师的属性出发

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对我国律师行业自治管理的思考--从律师的属性出发
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关键词:律师 属性 独立性 自治性 律师协会 行业自治

一、律师的定义 那么“律师是什么呢?”这是一个基础性的命题,因为律师的属性与律师的定义有密切的联系,律师的属性要靠定义来反映。西方发达国家的律师法,无论是大陆法系国家,还是英美法系国家,都没有对律师的定义以法律条文的形式加以明确规定。在大陆法系国家,日本《律师法》第1条仅规定,律师的使命是“维护基本人权,实现社会正义”。⑶德国《德意志联邦共和国律师法》第1条规定:“律师是独立的司法人员”。⑷但这些都不是严格意义上的律师的概念,而在法国、意大利等国家的律师法中连这些规定都没有。在英美法系国家,《1974年英国律师法》、《加拿大出庭律师与初级律师法》中也不存在有关律师的定义。这是因为在西方国家的法律思维中,“定义是种冒险,描述却可以提供帮助”。⑸ 二、律师的属性

律师的属性是指由一定的法律制度决定的、由特定从事律师职业的人依法维护委托人的权益及所具有的法律地位、权限、责任和作用等体现的根本属性。⑺从世界各国来看,对律师的属性的定位直接决定了律师在社会生活中的作用、作用以及律师的管理制度。西方国家,无论大陆法系还是英美法系,无不将律师归入国家上层建筑的重要组成部分,德国《律师法》直接规定“律师是独立的司法工作者”,日本则称律师为“在野法曹”,加拿大《出庭律师与初级律师》第17条规定:“每一个获准在最高法院担任初级律师的律师协会会员,均为加拿大自治领地的所有法院的官员”,美国《律师职业行为标准规则》规定“在法院工作繁忙、法官人手不够时,律师有应法院指定代理法官的义务”。⑻

我国关于律师属性,理论界早有论之,且观点各异,有学者总结其有所谓“二性说”、“三性说”、“四性说”、“五性说”、“六性说”“八性说”。⑼笔者在此试图拨开律师在执业过程中呈现的种种现象,对律师的属性作一阐述。从律师的执业活动中看,

笔者认为律师主要有两大基本属性,即独立性和自治性。

(一)独立性

律师的独立性是指律师在执业活动中,不从属于任何意志,仅依照法律以及自身对法律的理解对事物作出合乎价值的判断。律师的独立性是律师公平、公正地执业的前提,如果律师没有独立性,就丧失了存在的价值。德国《德意志联邦共和国律师法》第1条规定:“律师是独立的司法人员。”法国《关于改革若干司法执业和法律执业第71-1130号法律》规定:“律师执业属于自由独立职业。”⑽1959年,由国际法学家会议通过的《德里宣言》总结了法治三原则,其中之一是“司法独立和律师自由”。⑾在我国律师的独立性表现在:

第一,律师独立于国家公权力。因为“一切有权力的人都容易滥用权力,这是一条万古不易的经验”。⑿如果对公权力没有限制、制约,那么来自于公民权利的权力就很可能反过来践踏公民权利。律师是一支对抗公权力、制约公权力的有效力量,他利用法律赋予的力量抑制公权力的过分膨胀,保障公民的私权利,寻求公权力与私权利之间的平衡。因此,律师必须独立于国家的公权力。

第二,律师独立于法官、检查官。虽然三者均是法律职业共同体的组成部分,但各有其职责分工,实现终极目的的角度也不同,所以,三者必须各自履行其相应的职责,相互之间保持独立。

第三,律师独立于当事人。律师作为一种在国家和个人之间独立的社会力量是以相对客观中立的立场来维护当事人的合法权益的,他只需要根据事实和法律作出独立的判断,提出自己独到的见解,独立的开展服务活动。“律师拥有独立的人格和法律价值倾向,当事人用金钱换来的忠诚是有限的,律师的执业人格中还有为公共事业作贡献的部分。”⒀

(二)自治性

自治性是指律师脱离行政机关的领导,由律师协会管理,律师协会是由律师组成的具有法人资格的自治团体。律师自治是现代法治国家普遍采用的律师管理形式,它极大的促进了西方国家律师制度的繁荣和社会的进步,使律师群体在社会生活中起着日益重要的作用。⒁律师的自治性与独立性是相辅相成的,因为实现了律师的自治,就减轻了政府对之管理的困难,减少了来自政府方面的直接控制,反过来就进一步保障了律师的独立性。虽然律师也作为法律共同体的成员,与法官、检察官有共同的理念、共同的目标,但在实现共同目标的方式上有所区别。法官、检察官是通过行使国家赋予的司法职权实现其目标,而律师是以国家公权力对抗者、制约者的角色实现其目标,这就必然要求律师实行自治,提防来自强大、合法暴力机器的国家的威胁。只有自治,才能凝聚这一集体的力量,实现与国家公权力相抗衡,推动法治目标的实现,只有自治,才能发挥律师的能动性,使律师体会到作为主体存在的价值。

三、律师行业的自治分析

(一)律师行业自治的概念

自治,英文“autonomy”,意为自治、自治权、自主。进入近代社会以后,有两种解释:一是认为,自治权是人权的一部分,是与生俱来的天赋人权,自治相对于国家权力而言,国家权力是后来的、派生的。二是认为,自治权是国家与法律赋予的,自治和官治一起,共同组成了法治国家的行政管理制度。我国《法学辞海》将其定义为“自行管理或者管理自己内部的事务”。由此可以看出,自治的关键在于管理者以自己独立的意愿来支配自己的管理活动。故而律师行业自治,是指在律师自治性的前提下,根据国家法律法规的授权,由执业律师民主选举产生律师协会,制定行业行为规范,对律师行业进行自我设权、自我管理、自我约束、自我服务、自我发展、自我实现的制度。律师行业自治是一种综合性、全方位的自治。

(二)律师行业自治的必要性

1.律师的属性决定了律师行业应实行自治

现代法治社会公认,律师制度是社会发展中人类创造的对公民权利进行司法保护的一种司法制度,创设律师制度的本意是为了在社会中增设保护民权的机制。而律师行业自治是律师制衡国家权力和捍卫人权的物质基础和制度保障,没有律师行业自治就没有律师的独立与自由;而律师的独立属性则包括律师执业时的独立性和对律师进行管理时的特殊性,律师在职业身份上不隶属于除律师协会和律师事务所以外的一切组织和个人,独立性决定了应当最大程度地减少行政权力对律师业务活动和管理活动的直接干预,但并不意味着律师不需要管理,而是说应由律师自治组织负责律师的微观管理,以铸就律师执业的独立精神。⒂而且,与律师的独立性相适应,律师要严于自律。律师在自治的前提下,这也就要求律师行业实行自治,以更好的实现律师伸张社会正义的使命。

2.律师行业自治是建立法治社会的需要

法治社会的特征在于法律本身的自主性,不屈从于任何权势、财富、地位。任何人关于权利、义务、责任的主张、抗辩均本之于此;任何机关行使权力、实现职能,其正当性、合法性的渊源也出于此;而法律的自治关键在于这种拥有法律信仰、专门知识体系、独特的思维方式和普遍的正义感的法律家团体的自治。法律职业共同体所依赖的是一门与权力斗争、利益竞夺紧密联系的学科。法律以及法律家自身时常会受到来自政治、舆论、道德、财富、地位等诸多方面的侵扰而危机四伏。所以维系并确保法律共同体自治事实上就是法律自治、法治社会的本质要求和自然延伸。在此基础上,司法独立的理念为人们所普遍接受,而律师行业独立则同样是法律自治的一部分。⒃

四、我国律师管理体制的改革--实行律师行业的自治管理

(一)我国律师管理体制现状

新中国成立以后,1950年第一届全国司法会议明确提出了建立新律师制度--人民律师制度。1980年颁布了《律师暂行条例》,规定“律师是国家的法律工作者”,“律师协会是社会团体”。中华全国律师协会也于1986年成立,由于高度集中的计划经济体制、法制极度不健全等原因,律师协会并不真正具有行业组织的特征。律师协会与司法行政机关是“两块牌子,一套人马”,律师协会被列入国家事业编制甚至行政编制、经费由国家财政负担,而且其管理职能极其空泛、根本不可能实施行业管理工作。1993年国务院批转的司法部《关于深化律师工作改革的方案》中,明确提出了建立司法行政机关行政管理与律师协会行业管理相结合的“两结合”律师管理体制。1996年5月,《律师法》确认了1993年关于律师管理体制改革的思路,明确律师协会是“社会团体法人,是律师的自律组织”,奠定了“两结合”的律师管理体制的法律基础。2004年12月,全国律师协会在民政部完成了社会团体法人的登记,为促进律师行业管理工作的发展迈出了重要一步。⒄

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2006年10月,在美国芝加哥举行的国际建构主义教师协会年会上,笔者应邀作了一个题为“建构主义对中国学前教育的影响”的报告。在报告后的提问互动环节,与会者(其中许多是国际著名的建构主义学者)的所有提问几乎都聚焦于“中国文化......
困境与超越:论对我国教师教育专业化的思考
发布时间:2013-12-18
" 论文关键词:教师教育专业化;困境;路径抉择 论文摘要:20世纪80年代以来,教师教育专业化的思想已经成为世界各国教师教育改革的方向。教师教育专业化意味着在教师的培养中,应把职前培养和职后进修培训有机统整起来,使整个教师......
关于高校师生隐性作弊的行为特征与法律性质
发布时间:2022-11-25
" 论文摘要:隐性作弊行为是存在于高校课程考试中的客观现象,其特征主要是作弊行为发生在考试前后、考场之外;作弊主体既包括学生又包括教师及其他考试组织管理人员;作弊行为不在现行有关考试的规范性法律文件的规制范围之内;作弊后......
对我国设立让与担保法律制度的再思考
发布时间:2023-03-09
对我国设立让与担保法律制度的再思考 对我国设立让与担保法律制度的再思考 对我国设立让与担保法律制度的再思考 [摘 要]曾被称为“私生子”的让与担保现在虽已在官方的物权法草案和学者的建议稿中......
美国教师专业发展学校探究及对我国教师专业发展的启示
发布时间:2023-05-26
" 【论文关键词】美国 教师专业发展学校 教师 专业发展 【论文摘要]美国教师专业发展学校是一种多方合作办学的教师教育机构,师生的参-b决策、相互沟通、教师领导和新颖的小组工作方式保证了学校的有效运转,改善了教师职前培训质......
教育是教师的自我修行
发布时间:2015-09-15
僧人四方游历,或寺内论禅,既为传承佛法普度众生,也为修行自我。很多时候,教师与僧人在职业性质上有很多相似的地方。教师传递知识与文化,教会一代又一代的人如何学习、如何思考、如何去爱,这更是大善大德的事业。教育的魅力与佛......
谈论效力未定民事行为的法律属性
发布时间:2023-04-09
谈论效力未定民事行为的法律属性 谈论效力未定民事行为的法律属性 谈论效力未定民事行为的法律属性 精品 源自 英 语 内容提要: 民法着述关于民事行为的理论多有效力未定民事行为的内容,其意为“已经成立但效力处于不确定......
探析中国房地产按揭的法律属性
发布时间:2014-01-07
一、 中国 房地产按揭的概念 分析 “按揭”为外来词汇,它是 英语 “mortgage”的意译和音译的组合,据《朗文当代英语双解词典》的解释,mortgage为一种担保形式,类似于让与担保;在《英华大词典》中,mortgage也是指一种担保形......
从程序本位到程序自治 ———以卢曼的法律自治理论为基础
发布时间:2023-04-28
从程序本位到程序自治 ———以卢曼的法律自治理论为基础 从程序本位到程序自治 ———以卢曼的法律自治理论为基础 从程序本位到程序自治 ———以卢曼的法律自治理论为基础 摘要: 关于程序乃法......
浅谈年轻律师的执业修炼
发布时间:2022-12-18
对于法学专业的人而言,法官、检察官、律师等与专业对日的工作是大多数人的理想选择,而每当看到成功律师的社会地位、迷人的风采和丰厚的收入时,都会热血沸腾,立志要通过司法考试。但当通过司考到律师事务所开始从事律师工作时,理想......
萨班斯法案对我国注师行业监管的借鉴(1)
发布时间:2023-07-15
注册会计师行业的健康发展离不开有效的行政监管 美国会计监管委员会实际上承担了政府对注册会计师行业的监管职能,在某种意义上,会计监管委员会的成立标志着美国注册会计师行业已从行业自律为主转变为行政监管和行业自律管理并重。这......
对高校行政管理的理性思考
发布时间:2013-12-14
对高校行政管理的理性思考 高校行政管理作为行政和管理机构,对高校科研和教育的有效完成与实现起着不可或缺的指导和辅助作用。因此,现代高校管理要体现科学化、现代化和人性化的一面,同时它也是我国社会主义政治文明的重要体现。htt......
关于我国注册会计师审计独立性的思考
发布时间:2023-05-24
独立性是注册 会计 师的灵魂,然而,郑百文和银广夏等恶性造假事件的发生,不仅令整个注册会计师行业蒙羞,失去了信任力,同时也暴露出我国注册会计师在审计独立性方面存在的 问题 。本文拟从审计独立性外部因素的角度来 分析 影响......
韩非法治思想对我国法律传统的影响分析
发布时间:2023-04-20
[摘 要]韩非子作为我国先秦法家学派的集大成者,其在前人基础上发展出“法术势”相结合的法治思想,使得法家学派更臻成熟,不仅对其所处时代影响甚大,对我国法律传统更是影响深远。本文中,笔者先对韩非法治思想内涵进行分析,进而突......
美国证券业的自律监管制度
发布时间:2023-06-25
美国证券业的自律监管制度 美国目前的证券监管体系采用的是典型的集中监管模式,即政府依据国家法律积极参与证券市场监管,并在证券市场监管中占有举足轻重的地位,起着主导作用的模式。但我们仍可以把这一证券监管......
浅析科学认识教师职业特性构建教师职业法律制度
发布时间:2016-12-21
一、我国《教师法》的立法成效 作为教育领域的重要立法,《教师法》对教师的权利和义务、资格和任用、待遇、奖励、法律责任等加以规定,对于应对和解决我国社会变迁过程中教育发展面临的现实问题,稳定教师队伍起到了积极作用。具体讲......
侠气纵横的女律师
发布时间:2023-01-17
今年我开始在美国埃默里大学法学院攻读硕士研究生。我现在的梦想是成为一名全国人大代表,保护少数民族女性的权利。 我初中时读过一本关于一个女律师的小说,对我产生了非常大的影响,从那时起我就梦想在中国最璀璨的城市当一名侠气......
我国外商投资企业法律制度的立法思考
发布时间:2023-04-29
摘要:在我国外商投资企业法律制度的梳理与重构过程中,应奉行法治原则,实行统一的立法模式,超国民待遇与次国民待遇都存在问题,对内外资企业实行平等待遇;须凸显法律特征,贯彻商事法律制度的自主性与国际性;要优化制度设计,根据属性不同对外资企业法与外资管理法分别立法,科学、合理地构建具体规范。关键词:外商投资企业法;商法;法治中图分类号:D913991文献标识码:A文章编号:02575833(2012)0.........
我国审计师法律责任轻重趋势研究
发布时间:2013-12-18
【摘要】对审计师 法律 责任现状的研究,不仅关系到审计师行业本身的生存和 发展 , 也影响着整个社会 经济 的健康运行。本文将在研究我国现有的审计师民事法律责任的基础上,结合案例分析,得出其法律责任应该加重的结论,并就如何改......
正当防卫法律价值的理性思考
发布时间:2022-12-21
正当防卫法律价值的理性思考 正当防卫法律价值的理性思考 正当防卫法律价值的理性思考 [摘要] 正当防卫制度经历了久远的历史沿革,完成了从个人本位到社会本位的嬗变。在法治社会的今天,为了促进人类文明的进步......
学诚法师:国家要有法治,佛教要有律制
发布时间:2023-07-26
作为中国佛教协会有史以来最年轻的会长,学诚法师认为,“国家要有法治,佛教要有律制。”具体到一座寺庙,法师定下一切规矩的初衷,即要寺庙恢复清净的道场,商业退出庙门,让出家人能够很好的持戒。 斑驳的红墙、狭窄低矮的山门正......
对依法治教有关法律问题的思考行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[内容提要]当今世界竞争激烈,各国之间的竞争归根到底是教育的竞争。发展教育是振兴中华的必由之路,科教兴国和教育事业的发展必须依法治教,必须有法可依。我国教育法律法规亟待完善,应加强法治宣传教育,进一步推进依法治教的进程,确......
马季老师给我的思考
发布时间:2015-08-19
姜昆,1950年10月19日出生于北京,著名相声表演艺术家,中国曲艺家协会主席。第八、九、十、十一、十二届全国政协委员。现任中国文学艺术基金会副理事长兼秘书长职务。 从艺30余年,姜昆创作和表演了上百段相声作品。《如此照相》、......
思想政治教育方法运行的规律性探索
发布时间:2023-05-23
思想政治教育方法的运行必须遵循一定的客观规律,其规律集中表现为方法运行过程中的“战略制导”性。客观层面,思想政治教育方法运行的目标和形式由社会意识形态所制导,即社会的意识形态客观上规定和掣肘着思想政治教育方法运行的方向和方式;主观层面,思想政治教育方法运行的途径与效果由其主体和客体的意志所制导,即思想政治教育主、客体的意志影响和左右其方法运行的过程和效应。制导的机理是指社会的发展战略制导思想政治教.........
刍议我国注册会计师行业监管
发布时间:2023-03-15
我国注册会计师行业实行的是以政府管制为主,兼有行业自律的管理模式。这种制度是政府推动经济转轨的一种长期行为,现在行业还相当脆弱,执业规范尚未完全形成,众多影响注册会计师行业诚信执业的因素需要治理。我国证券市场中的上市公司会......
我国开征环境保护税的法律思考
发布时间:2013-12-17
我国开征环境保护税的法律思考 我国开征环境保护税的法律思考 我国开征环境保护税的法律思考 文 章 来 源 自 3 e du教 育网 摘要:随着经济的发展,环境问题日益严峻。为了保护环境,维护生态平衡,各国采取了多种措施。本......
环境权法律属性分析
发布时间:2023-06-20
摘要:我国司法实务部门自生自发开展的环境犯罪刑事和解,为环境权理论研究和探讨提供了丰富的实践素材。环境犯罪刑事和解在理论基础、被害人确定、赔偿范围等方面不可避免涉及环境权问题。“环境权利说”、“环境法益说”和“环境义务说”三种理论在环境犯罪刑事和解中的运用各有利弊,但“环境权利说”更能有效适应我国环境犯罪刑事和解的司法实践。因此,有必要以环境犯罪刑事和解为视角,区分抽象环境权和具体环境权,从主体、.........
浅谈教师专业发展学校对我国教师教育的启示
发布时间:2023-05-26
" 论文关键词:教师专业发展学校 教师教育 改革 论文摘要:教师专业发展学校是一种融教师的职前培养与在职培训为一体的新型教师教育模式,其理论基础为反思性教学和行动研究,其核心概念是合作。教师专业发展学校对教师的专业发展有......
完善我国个人所得税的法律思考
发布时间:2023-04-09
完善我国个人所得税的法律思考 完善我国个人所得税的法律思考 完善我国个人所得税的法律思考 一、现行个人所得税制存在的问题 (一)个人所得税的征收范围窄,不利于发挥税收的调节作用 ......
关于进一步完善跨国银行法律监管的思考
发布时间:2022-11-15
全球化是当今世界一体化的必然结果和核心内容,对世界经济的进一步发展产生了广泛而深远的影响;这其中跨国的迅猛发展在与服务中发挥着越来越重要的作用,是金融全球化的主流,聚集了全世界的目光。 1.借鉴巴塞尔协议,与国际惯例接......
我国注册会计师行业应对WTO的对策研究
发布时间:2023-03-16
摘 要:我国注册 会计 师行业如何应对WTO从提供良好的 法律 环境、促进事务所经营机制的创新、树立事务所的品牌意识、找准市场定位、注重注册会计师职业道德建设、加大人才培养力度、开拓国际市场等方面有针对性地提出了对策,进行......
浅谈我国行政自由裁量权的法律控制
发布时间:2023-07-11
行政法论文:浅谈我国行政自由裁量权的法律控制怎么写呢,请看查字典范文网小编为大家整理的范文。 论文摘要:作为行政权的重要组成部分,行政自由裁量权一直是法学界特别重视的一个问题。为了适应现代社会复杂化的行政管理要求,提高......
律师的光荣,谁的耻辱?
发布时间:2023-06-28
律师的光荣,谁的耻辱? 律师的光荣,谁的耻辱? 律师的光荣,谁的耻辱? 律师的光荣,谁的耻辱? 杨涛 新华社9月14日报道,日前,全国法律援助先进集体和个人表彰大会在北京人民大会堂举行,党中央、国务......
律师执业权益保护简析
发布时间:2022-07-21
律师执业权益保护简析 律师执业权益保护简析 律师执业权益保护简析 摘 要:律师行业自改革开放以来得到长足发展,但律师的政治、法律和社会地位不容乐观,律师执业权益经常受到侵害,律师执业环境相对恶劣。这既......
对于多式联运相关属性的法律解读
发布时间:2022-10-08
一、基本属性再思考1.什么是多式联运?对于多式联运的基本含义,各界有着不同的认识。以《中华人民共和国国家标准物流术语(GB/T 183542006)》(简称国标)为例,该标准给出的定义是:多式联运是指联运经营者受托运人、收货人或旅客的委托,为委托人实现两种以上(含两种)运输方式或两程以上(含两程)运输的衔接,以及提供相关运输物流辅助服务的活动;国际多式联运是指按照多式联运合同,以至少两种不同的运输.........