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欧共体法律体系研究(7)法学理论论文(1)

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欧共体法律体系研究(7)法学理论论文(1)
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1欧共体缔结国际协定的权力 《欧共体条约》第210条规定“共同体具有法律人格”。[27]也就是说,欧共体在国际上享有对外缔结国际协定的权力。

欧共体通常通过它的机构,尤其是理事会和委员会为国际行为,但是必须强调的是,是欧共体而不是它的机构具有国际法人格。正如欧共体法院在一个案例中明确指出:“是共同体自身根据条约第210条具有法律人格,享有与第三国或国际组织缔结在国际法上具有约束力的协定的能力。

”[28] 虽然委员会对外代表欧共体,但是它并不具有对外缔结国际协定的权力。委员会有权力与各种国际组织建立关系、发展合作,甚至根据二级立法的规定,在具体的领域缔结国际协定,但是在行使这些权力时,它代表的是欧共体,而不是以它自己的名义。

在最初的罗马条约中,只明确规定了欧共体在两个领域享有缔结国际协定的权力。第113条规定,欧共体在共同商业政策领域[29] 有缔结国际协定的权力;第238条规定,欧共体可以缔结所谓的“联系协定”(见以下国际协定的类别)。

关于欧共体是否在其他领域也享有缔结国际协定的权力,多年来一直有争议。这一争议直到AETR[30] 案件才得以解决。

在这个案件中,欧共体法院认为,在欧共体内部,如果欧共体有制定某种措施的权力,那么可以推断,在该领域同样有对外制定措施的权力,“关于欧共体条约规则的实施,欧共体的内部措施不能和外部关系中所应采取的措施相分开”,换言之,欧共体对内对外的权力具有平行发展的性质。这就是所谓的“平行说原则”。

从此,欧共体拥有明示的缔约权和默示的缔约权。明示的缔约权是欧共体条约明确规定的欧共体在一些特定的事项上缔结协定的权力。

主要包括以下方面:1货币和外汇兑换领域;2共同商业政策领域;3研究、技术发展等合作领域;4环境政策领域;5发展合作领域;6联系协定[31]。默示的缔约权主要来自欧共体的判例。

“平行说原则”扩大了欧共体的缔约权力,但是欧共体默示的缔约权的具体范围仍然不清楚,仍然有争议。欧共体法院以后的司法实践进一步发展了“平行说原则”,马约则把原先属于默示缔约权的一些事项成为明示的缔约权。

目前,欧共体默示缔约权的范围和性质原则上有授予明示缔约权的相应条款来决定。默示的缔约权主要产生于三种情况:1欧共体缔结国际协定的权利不仅源于欧共体条约的明文授权,而且也可以从欧共体条约的其他条款,以及从欧共体机构所采取的措施中得到[32];2欧共体在内部享有某一立法权力的存在本身就赋予欧共体对外缔结该领域的国际协定的权力,即使内部的该立法权力还没有行使[33]。

3欧共体的有些条款只是原则性地规定了某些领域属于欧共体的内部事务,还没有制定具体的内部措施,但是却暗指欧共体具有相应的对外权力,欧共体可以在该领域缔结国际协定[34]。2欧共体缔结国际协定的权限 欧共体享有缔结国际协定的权力,但是并不意味着在任何领域它都能独立地行使该权力。

毕竟,欧共体是各成员国让与一部分主权权利组成的国际组织。欧共体在国际法律关系中,时而以独立的主体资格参与,时而与其成员国一道作为混合人格者享受权利和承担义务。

欧共体在行使缔约权力时,拥有两种权限:专属权限和共有权限。所谓专属权限,是指各成员国在某些领域完全丧失了对外缔结国际协定的权力,完全把该该权力让与给欧共体;而在某些领域,欧共体与各成员国共同行使对外缔结国际协定的权力,称为共有权限。

根据欧共体条约的规定和欧共体法院的司法实践,欧共体在以下领域具有专属权限:1欧共体条约中规定欧共体在共同商业政策、共同渔业政策领域成员国不再享有缔结国际协定的权力,另外,在竞争政策领域,在欧共体条约第85条至90条(欧共体条约中调节竞争的条款)的范围以及根据这些条款而制定的措施范围内,欧共体享有专有权;2欧共体法院曾指出,一旦共同体采取措施实施一项共同体的政策,那么这个领域就属于欧共体的专属权限了。这一原则,也称为AETR[35]原则。

以后的司法实践进一步界定了它的内涵。欧共体法院认为,如果欧共体机构完全地穷尽了某一领域的规则,那么各成员国则不再拥有立法权力;即便只是在很大程度上被欧共体法所占领,AETR原则也将适用[36]。

在欧共体享有专有权限的领域,各成员国对外缔结国际协定的权力就被剥夺,即使成员国欲缔结的国际协定与欧共体缔结的国际协定没有直接的冲突。换句话说,根据AETR原则而获得的专属权力和条约明确规定的专属权力具有同等的法律效力;3欧共体机构制定的一些立法措施,尤其是在财政服务领域,授予欧共体同第三国缔结协定的权力,在这些领域,欧共体拥有专属权[37];4当欧共体的目标通过内部措施的实施不能有效实现时,缔结国际协定成为必要,在这一领域,欧共体拥有专属对外缔约权[38]。

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刑法解释体制研究(4)刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
(一) 整体结构合理化刑法解释体制的整体结构就是立法解释、司法解释和学理解释的组成方式即地位问题。立法解释和司法解释组成有效解释子系统直接对社会产生法律效力,影响公民自由和人权保障,因此,是刑法解释体制的主体;学理解释虽......
法律职业中的性别问题研究_法学理论论文(1)
发布时间:2022-12-31
内容提要:女性在法律职业中的缺席,传统解释归之为生物决定或女性的就业偏好,无视了法律职业的男性建构。历史上的“暴力论”将法律建构为张扬暴力的“场”,而今天的“理性论”则则将法律虚构为科学,两者均为女性与法律职业的分离籍以......
中日《国际法》异同例举(7)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
当然中国学者大多数承认“国内管辖事项”不是一个单纯的地域上的概念,一国在本国境内的某种行为,或对外采取的某种政策,可能会因破坏公认的国际法原则、规则而被追究国际责任。中国学者主张,一国在行使国内管辖权时,既不能违反国际法......
刑法解释体制研究(5)刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
其次,司法解释的内容应合法化。立法权和司法权的独立表明司法解释必须在立法规定的权限范围内行使权力,立法机关应对司法解释进行合法性审查,对司法解释中存在的越权现象及时纠正(特别是前文提到的),并针对相关问题做出及时的、明确......
笼中鸟:法律制度还是法律理论?法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
James Brady(1982:5-11)将研究中国法律制度的五代美国学者分别化分为“合作者”、“冷战者”、“法制论者”、“功能主义者”和“马克思主义者”。按照这种划分,美国著名的中国法专家陆思礼(Stanley Lubman)是“功能主义者”的代表人......
论中国法律发展研究的两大范式法学理论论文(1)
发布时间:2023-04-16
一、引论 如果我们要确定当代中国法律实践中最具总括性、涵盖性的时代主题,那么法律发展问题无疑最有资格称作这种主题。法律发展问题因当代中国的两个基本现实而突显其意义的重要性和解决的迫切性;一方面,10年“文化大革命”几乎摧毁......
犯罪构成事实研究(7)刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[9] 马克昌:《比较刑法原理――外国刑法总论》,武汉大学出版社,2009年,第109-110页。[10] 林山田:《刑法特论》,台湾三民书局,1979年,第11页。[11] 张明楷:《外国刑法纲要》,第71页。[12] 笔者认为,并非刑法分则条文......
网络媒体的自组织架构与法律规制法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
在一定意义上,互联网本身就是一个"无管制"的传媒通道。互联网的本质属性就是其开放性,所以网络也是一种社会学意义上的"自组织"。 正是网络的开放性和互动性推动了网络媒体的高速发展。数年前,有谁能够想到,手机短信、电子邮件和......
当代中国的法律解释问题研究法学理论论文(1)
发布时间:2023-05-26
自1949年以来,中国的宪法和法律就法律解释的问题先后作出过多次规定。1949年9月通过的中央人民政府组织法第七条中规定,中央人民政府委员会有权制定并解释国家的法律。1954年宪法第三十一条中规定,全国人大常委会有权解释......
劳动合同若干法律问题研究(2)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
2、劳动合同完全取代雇佣合同,仍然在民法典中规定。代表者如瑞士。1911年公布实施的《瑞士民法典》最初也是将劳动合同作为雇佣合同的一种来规定的。1971年瑞士对其民法典中的债法进行了重大的修改,将其中雇佣合同一章改为劳动合同,条......
行政程序法体例研究(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文摘要】研究行政程序法体例并达成共识,将有力地推动我国行政程序法的制定。在借鉴西方国家行政程序立法的典型体例,以及总结我国行政程序立法理论研究成果的基础上,本文结合湖南省行政程序地方立法实践,对我国行政程序法体例进行......
反宪法规则的决定的法律效力(7)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2023-01-26
(五)理性的政治决策也会导致“反宪法规则的决定”对于“反宪法规则的决定的法律效力”这样一个极其复杂的问题,如果我们只就上面所涉及的宪法、宪政、宪治本身以及相关的社会、国家环境,政治权力的运作等方面进行探讨,显然是不全面、......
劳动合同若干法律问题研究(3)法学理论论文(1)
发布时间:2022-12-12
从实践看,长期以来,我国劳动法和民法是两个并行而独立的领域。民事立法中没有对劳动关系进行明确的规范。不管是1986年的《民法通则》,还是1999年的《合同法》,都既没有规范劳动关系的内容,也没有规定雇佣合同。劳动关系法律调整的任......
设立中公司行为的法律后果研究[1]法学理论论文(1)
发布时间:2022-12-20
一、设立中公司行为的法律后果之继受主体 所谓设立中公司行为的法律后果,是指设立中公司对其依法实施的行为的肯定性法律后果及不依法实施的行为的否定性法律后果。设立中公司行为的否定性法律后果即设立中公司的法律责任,它是一种混......
论金融法律原则_法学理论论文(1)
发布时间:2023-05-21
【内容摘要】金融法在经济发展中起着重要的作用,作为金融法指导思想及观念基础的金融法基本原则更有着积极的作用。金融法的基本原则,指在一定金融法律体系中作为金融法律规则的指导思想、基础或本源的综合性、稳定性的重要的法律原理和......
浅谈我国法律职业共同体的构建(3)司法制度论文(1)
发布时间:2023-07-14
英美法系和大陆法系国家上述模式的差异,是由他们各自不同的历史传统所决定的。在英美法系国家他们更注重当事人作用的发挥,但复杂的法律及其繁琐的运作却使许多普通的当事人力不从心,因而其律师业的发达则成为必然。同时,判例传统和充......
论环境法律责任_法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容提要:环境法律责任是环境法律体系的重要组成部分,是环境法运行的保障机制。环境法律责任内涵的复杂性决定了环境法律责任概念既指法律责任关系又表现为一种法律责任形式。环境法律责任关系就是以环境要素为内容的环境法律主体间关系......
法律局限性初论_法学理论论文(1)
发布时间:2023-02-19
法律作为一种人定的制度,自产生之日起首先便是实然的制度存在,与之相对应的应然的法或曰法的价值存在,则是一种精神的特质,无法分析其长短,只能价值评价其好坏。因此,探析法律的局限性就不能只从其应然价值本身去寻求原因,必须把法......
近代法律体系的局限性与经济法的生成(1)论文
发布时间:2023-07-01
「内容提要」对近代传统民法体系局限性的认识,并在此基础上,对民法调整的结果进行再度调整,是现代经济法产生的重要原因。 「关键词」传统法律体系,局限性,经济法,产生,概念 一、近代法律体系的思想渊源及其基本特征 经济......
信用证理论探讨及案例分析法律法学研究论文(1)论文
发布时间:2023-05-10
原因:为了降低银行风险,设想买卖双方因合同发生争执,银行无法判断哪方的主张是合法的,所以只审核单据,只要单据符合要求即付款。三、信用证的流通程序1.合同约定以信用证方式付款,同时约定必须向银行提交的单据,一般是提单、发票......
论私人财产权的宪法保障(7)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
其实早在1850年法国的普鲁士宪法第9条中也只规定:“所有权不可侵犯”。而在1848年法国宪法的权利宣言第11条中也同样规定“一切财产权,均不可侵犯”。但是不言而喻,这些均不能视为现代意义上的不可侵犯条款。 众所周知,日本现行宪法......
没面子的法律法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
作者:吴木銮 法律与庄严似乎天生就是一对。不论是法典本身,抑或是操法律饭碗的法官、律师,大家一提及与法律有关的事物,自然而然就会联想及庄严二字。法庭的摆设,法官服的选择,无不使我们去相信法律的庄重与严肃。法律的面子是十......
浅谈我国法律职业共同体的构建(4)司法制度论文(1)
发布时间:2023-01-22
与此同时,在现行体制下,律师被排除在体制之外,他们只不过是以法律为生计的平头百姓。同时,由于他们的执业权利受到种种限制且得不到充分保障,这就更加大二者的不平等性。而且,他们的来源渠道、任职资格、生活经历、知识背景等方面也存......
浅谈我国法律职业共同体的构建(2)司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
法律职业共同体是由 “法律家”所整合的而成的精英群体,若要建构此共同体,我们首先必须搞清楚“法律家”所指。“法律家”译自英文“lawyers”,又译作“法律人”,其实无论何种称谓都只是表述和措词上的不同,在本质上却反映同一信念:......
走进法律之门_法学理论论文(1)
发布时间:2023-06-22
内容论文摘要:《法律门前》是弗兰茨•卡夫卡未完成的小说《审判》中的一部分。寓言情节以守门人和乡下人为主线层层展开,通过二者对话及行为的精彩的描写,引出了笔者对一系列相关法律问题的思考。哲学家阿尔弗雷德•诺思&#8......
浅论“法治”与“法律权威”_法学理论论文(1)
发布时间:2023-05-17
[内容摘要] 党的十五大把依法治国提到党领导人民治理国家的基本方略的高度 ,党的十六大坚持了法治建设的方针路线。笔者认为,进行法治建设就必须对法治,尤其是当代意义上的法治的基本精神有所认识,同时,笔者认为,建设法治就必须树立......
论宪法权力(7)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2013-12-17
消除公共权力与个人权利之间的对立在于在民主的基础上将个人权利和公共权力纳入一个统一的宪法框架之中,使公共权力从新回到权利的本源中去寻找自身的正当性,而将个人权利和公共权力置于一个更上位的权利体系之中。“天赋权利就是人在生......
劳动法律关系主体资格实务探讨(1)论文
发布时间:2022-12-14
近年来,劳动争议诉讼案件逐年上升,新型劳动争议不断出现,在司法实践中,如何区分劳动法律关系与其它劳动关系,始终是一个难点。我们试图根据《劳动法》第二条关于劳动法律关系主体范围的规定,从劳动关系入手,通过对劳动法律关系及其......
网络媒体的自组织架构与法律规制(2)法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-21
网络媒体的多元化传播手段具有整合效应。今天网络媒体已超越了早期单一的报纸电子版式样。网络媒体可利用的传播手段有:新闻网站、电子邮件列表、新闻组讨论和BBS、即时信息(IM)、视频会议、手机短信(SMS)和彩信(MMS)等。从各类上......