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美国宪法基于中国自由观念的众多启示

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美国宪法基于中国自由观念的众多启示
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一、中国语境下的自由认知

(一)与枷锁对立,由专治催生

自由就是自由,它还能是什么? 当我们竭尽全力地去解释它的时候就会有这样的乏力,但若说出它的对立面恐怕是毫不费力,如枷锁、束缚、压迫、限制等等。因此我们已经习惯了从相反的一面来解释自由,而难以正视它本身的存在。这是为什么呢? 自由又来自哪里呢? 我们不认为自由会凭空而来,当然也不会凭空存在。这是中国人的哲学,非黑即白,非好即坏。有自由就要有束缚,束缚就是枷锁,而枷锁与自由又都能够在某种状态下自行其道, 这又是一种什么样的状态呢? 当我们把历史的视角拉回到近现代,我们对于历史中政治状态的解读是封建专制统治,也就是说自由与枷锁的对立存在也必然是在专制的形态中成就的。我们从自由的对立面反推自由源头,就必然得出自由由专制催生这一结论。但显然历史的结论掌控了我们对于自由的认知。我们的自由从来都是被动的自由,它的主动性必然在专制中泯灭,在与枷锁的对抗中消逝。

(二)当专制被推翻,枷锁被破除

胜利总值得欢欣,但胜利总不会长存。当我们推翻我们所能推翻的,打破我们所能打破的,剩下的难道要留给历史来消化么? 自由在这个时候更是显得格外特殊,它呈现的态势不似从前,而是向两个极端演变。一是自由的主动性残存的那么一丁点的萌芽骤然爆发,再一则是与其截然相反的对自由的主动性前所未有的灭杀。更令人不可思议的是两者竟不是相互抗衡的力量,它们甚至能够在中国特定的历史时期相交织而存在。

人性善恶也许我们不能妄下断言,但人性有恶是毋庸置疑的。人无论是自我的克制,或是处于社会的束缚都是企图以人类的智慧来避免和压制人性的恶。而自由的主动性正是人为恶的关键之处,那么当枷锁被破除,而没有新的束缚的时候,可以想象以人性的恶都会干出些什么事情来。正所谓过犹不及,爆发正使自由套上有史以来最沉重的枷锁,这是谁都不愿意看到的。但庆幸的是我们另辟蹊径地自我挽救了一段沉沦的历史,我们开启了一段崭新的自由篇章。西学东渐的步伐依然没有停止,我们所构建的新的社会也必应是顺应世界发展趋势的社会,那在恰当的时候我们自身的自由观就不得不正视,就不得不在研究西方法治思想的前提下反观我们历史当中的自由观念的弊病。这不是对历史的抛弃,而是对历史的明晰。

二、从美国宪法观西方自由

(一)自由是民主政治社会发展至今的题中之意

在西方,自由是政治哲学的概念;但是在更多的时候当国人谈自由时大多使用的是文学意义上的概念,即使不是文学意义上的,多半也是上文分析到的古代中国自有的政治哲学意义下的自由的概念。基于两种不同的政治哲学,其对自由的阐释也是截然不同的。我们的自由从束缚中来,到束缚中去,但西方的自由尽管是要到束缚中去,却不是从束缚中来。

美国宪法序言这样说道:我们合众国人民,为建立更完善的联盟,树立正义,保障国内安宁,提供共同防务,促进公共福利,并使我们自己和后代得享自由的幸福,特为美利坚合众国制定本宪法。这一段话非常完美地阐释了西方自由主义政治哲学的精髓。也许我们可以这样解读这段话:我们要为了自由而自由。为了自由我们组成国家,形成联盟;为了自由我们制定法律,规制行为;为了自由我们让渡权力,信任政府。因此西方的自由与中国人言说的自由是不同的。

自由就是自由,我们不需要从反面来言说。它本不与枷锁对立,也不从束缚中走出,而源于人的天性。人生而自由,即使无往不在枷锁当中。生命诞生的神圣绝不仅仅只是具有生物学上的意义,而人的天生的内在价值才是人类最宝贵的财富。人因生命而自由,人因财产而自由,人因自由而自由。因此人的自由绝不能在自然状态中沉沦。就现代社会而言,自由须是现代政治社会的自由。若说是现代政治社会囊括了自由,毋宁说是自由主义的思潮开创了现代政治社会的模式。

这一点是不难理解的,即使对于古代中国而言,我们去谈论自由,也首先要对当时的政治运行模式做出定性,再来分析自由的立场。现代政治社会之下的自由,其终极目的必然是人本身,就像康德所讲:人是目的而不是手段。那么也许可以做这样的理解,自由则应该是人这一目的的手段。自由主义的盛行首先就是要寻求对人类的解放,但其更主要的任务还在于挽救。而单纯的自由靠其自身是难以达到这一目的的,于是众多的坚持自由主义的政治哲学家们同样地坚持自然法思想。法治是缔造自由国家、自由政府的关键一步。自由就是要将被解放出来的人,从膨胀的边缘推向法治的冷静。

(二)原则与制度保障

但是对于自由的保护还需要相应的保障机制。众所周知的美国宪法中确立的三权分立制度是一种非常优秀的保障民主、自由的方式。宪法的一、二、三条将政府的权力分成行政权、立法权和司法权。三权分立确保每一届政府都不会享有过多的权力。由国会代表组成的立法机关制定法律。由总统领导的行政机关执行法律。司法部门,包括法院系统负责解释说明法律。美国宪法规定,国会可以弹劾总统,但是美国建国200 多年来,国会从来没有通过总统弹劾案。为了保障公民自由和限制政府的权力,他们接纳了孟德斯鸠的想法,把行政、司法、立法分开,而且让它们互相制衡。并且美国大部分的州政府亦有相同的宪制架构。

再如他们提到的有限政府的概念,制约与均衡里就有了有限政府的概念。这个确保了政府各个部门之间相互制约和协作,以及没有一个人能浪费他们的职权。人人都必须遵守法律,没有例外。正如美国开国元勋杰弗逊所言:最好的政府就是管的最少的政府。

当然个人权利是美国宪法中的一个真正的重点。它允许我们有言论自由和新闻自由等。所有的个人权利都写在权利法案中,也就是美国宪法的前十条修正案。你可以提出宪法的修正案,如果通过了严格的审批,这就将成为宪法中的一部分了。美国宪法是一部可以修改的、随着时间的推移而不断完善的法律文件,但它仍然始终坚持着美国宪法的基本原则。制度的保障总显得浮夸,人民内心深处的坚守才是根本,他们需要一些实在的保护,这就源于人们对于政府的绝对的不信任。在人们眼中政府就是要充当反派的角色,恶这样的字眼是难以从政府的身上排除的,因此人民就需要拿起武器保护自己。而这样的内容就规定在1791 年批准生效的、别名又称为权利法案的宪法修正案的第二条:管理良好的民兵是保障自由州的安全所必需,人民持有和携带武器的权利不得侵犯,也就是所谓的美国公民的持枪权。

三、结语

我们经历了一段自由主义异化的时代,这一时代充斥着悲哀。让我们清醒地认识到自由如玫瑰,有馨香,又有锋芒。我们所获得的伤痛就是由于沉迷它的馨香,而忘记了它的锋芒。而法治时代的来临不仅是我们站在巨人肩上的眺望,更融入了我们对自身悲痛历史的回望。这个时代的国人的自由主义精神在蜕化与转变,但它是一个过程,还需要给它时间和等待。

自由的膨胀与扩张的时代已经过去,新的历史时期的自由必定是在法律的规制之下的自由,这里的自由与束缚不再是纯粹的对立,而是相得益彰的交融,两者依然共生,但却不是反向而行。它们会向着人类这样一个共同的目的前进。

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1825年,宾夕法尼亚州法院法官吉布森在“艾金诉劳布”一案中的反对意见中质问:“宣布按照宪法规定的形式所制定的法律无效,难道不是司法篡权?”然而20年后,时任宾州首席大法官的吉布森宣布自己改变了看法。因为在此期间,宾州议会默许......
论美国宪法中的“反多数难题”(16)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
1、“显而易见的错误”规则(The Rule of Clear Mistake) 赛尔的《美国宪法原则的起源与范畴》一文,第一次对联邦最高法院的司法审查权提出了限制,确立了“显而易见的错误”规则。塞尔认为,最高法院的司法审查权限,应该......
论美国宪法中的“反多数难题”(21)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
[33] 社会契约观念在国体的选择中也扮演着重要角色,限于篇幅本文不作阐述。 [34] 汉密尔顿、杰伊、麦迪逊:《联邦党人文集》,商务印书馆1995年版,第206页。 [35] 汉密尔顿、杰伊、麦迪逊:《联邦党人文集》,......
论美国宪法中的“反多数难题”(6)法学理论论文(1)
发布时间:2023-06-30
美国联邦宪法的确是一部保障自由的宪法,亦即一部能够保护个人以反对一切专断性强制的宪法。宪法明确宣布它的目的在于保障自由。华盛顿曾谦逊地说,“新宪法至少有一点可取之处,就是采取了比人类迄今所建立的任何政府所采取的还要多的防......
论美国宪法中的“反多数难题”(5)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
立法权是一种创制性的国家权力,立法可以为行政权和司法权提供合法性的依据或基础,但立法权不能为自己提供合法性的基础,必须以民主作为基础。为使立法权实现“多数人”的统治,在制度和程序设计上,立法权行使的主体以民主的方式(选举......
论美国宪法中的“反多数难题”(25)法学理论论文(1)
发布时间:2023-03-16
[96] 二百多年来,仅有十名法官受弹劾,其中只有四名被判有罪。 [97] Alexander M. Bickel, The Least Dangerous Branch : the Supreme Court at the Bar of politics , Bobbs-Merill Educational Pub(1962), p64, 200, 203......
论美国宪法中的“反多数难题”(7)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
盖德·卡拉布雷斯将立法机关思虑不周的情形分成两类,一种是单纯的“仓促疏忽”(haste or thoughtlessness),一种是“隐藏危险”(hiding)。“仓促疏忽”是指,立法机关有的时候会因为情绪,或是因为紧急情况,使得法律的审查很草率,......
论美国宪法中的“反多数难题”(11)法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-21
(二)政治文化和政治体制的产物:妥协和合作 宪法的适用者——法院或法官最终获得解释宪法的权力,经过了一番斗争。1787年制宪会议上就发生过激烈的辩论。在6月6日全体委员会上,麦迪逊做了总结:“现在有两种反对意见:一,......
论美国宪法中的“反多数难题”(12)法学理论论文(1)
发布时间:2022-12-06
耶和华见证会的国旗致敬案中,贾克森大法官在最高法院的判词中写下了一段话,被认为是宪政民主制度中司法审查制度功能的最有名的辩护词:“权利法案的真正目的,是把某一些东西从政治冲突的此长彼消下解放出来,放置在一个民众之多数和官......
论美国宪法中的“反多数难题”(13)法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
虽然这样的考察和分析没有经历足够长的时间,没有积累足够多的数据,其结论也许还缺乏足够的说服力。然而,两百多年来,人们所担心的“反多数”的“司法专制”和“多数的暴政”都没有在美国发生却是事实。 四、对“......
论美国宪法中的“反多数难题”(24)法学理论论文(1)
发布时间:2023-02-21
[82] 因为所谓“司法有为”总是通过“司法解释”来达成的,而一度争论的所谓“解释不解释”多少是误导的,因此最后都成为是否按原旨解释的问题。抽象而言,这一问题几乎不是问题,因为如果法可以随意解释,就变成了法律的反面即“任意性......
消极国家观:从基督教到古典自由主义
发布时间:2023-05-27
" 内容提要:古典自由主义国家观是基督教政治哲学的世俗化变种,两者对国家的认识都是消极的。在理性层面上,自由主义认为,国家根源于人性的缺陷,是不可避免的祸害,它只有消极的工具性价值和职能。在态度和情感层面上,它对国家持......
萨特自由哲学及对社会启示
发布时间:2023-01-27
萨特自由哲学及对社会启示 萨特自由哲学及对社会启示 萨特自由哲学及对社会启示 文 章来 源 自 教育 网 暴力犯罪是一种原始硬犯罪,其侵害的目标往往很具体,是直接剥夺、损害他人生命与健康的行为,这种犯罪向来都被人们所......
俄罗斯联邦宪法法院及其对我国的启示(1)论文
发布时间:2023-07-16
【论文摘要】从苏联时期的最高国家权力机关审查制,到当代的宪法法院审查制,俄罗斯联邦实现了违宪审查制度的彻底转型。上述彻底转型的进程表明,一个国家采取何种违宪审查制度,归根结底,取决于一国的历史传统、政治体制和法律结构。从......
美法文化治理方略的比较及对中国的启示
发布时间:2023-01-16
摘要:美、法两国在当代世界文化发展上的地位“超然”,都可谓“超级大国”。然而,两国在文化治理的方略上却又不尽相同。文章深入剖析了美、法两国在文化政策、文化行政管理、文化治理手段等方面的差异,总结其中治理经验,并从文化发展模式、加强对文化发展和相关成果的立法保护、注重增强地方政府在文化治理中的积极性和责任意识、推进治理手段多元化现代化等方面阐述了对中国进行文化建设的启示。关键词:美国;法国;文化治理.........
在两种宪政设计之间——自由主义与中国宪政改革
发布时间:2013-12-17
" 中国的社会改革已经迈出20年的步伐。改革的策略化取向已经将中国的改革推向一个尴尬的境地:要么打破这种人们已经习惯的策略化思路,而从战略性高度对中国改革进行整体筹划。要么在策略化的进路中继续盘桓,维持消防式的被动改革局......
浅析“半影推理”与“几何学模型”———美国宪法解释中的结构解释方法及其启示
发布时间:2023-07-16
一、半影推理结构解释的方法 在格里斯伍德案之前就有所应用。早在1819 年,首席大法官约翰马歇尔就在麦卡洛克诉马里兰州案( McCulloch v.Maryland) 的判决书中指出,尽管宪法并未明文规定联邦议会有权设立国家银行,但宪法第一条第八......
美国税务会计理论对我国的启示
发布时间:2016-10-31
税务会计如果站在纳税人角度,称为纳税会计,若站在征税人角度,称为税收会计。由此税务会计包括税收会计和纳税会计两部分。二者都归属于税务会计,是税务会计中一门专业会计。企业会计准则尽量与税法的规定保持一致,通常是财务会计准......
论美国医疗保障制度及其对中国的启示
发布时间:2013-12-17
【摘要】 该文从 经济 学角度 分析 美国医疗保障制度的优劣,并与我国医疗卫生体制改革进行比较的基础上,阐明这种制度存在的 问题 和可供借鉴之处,希望能为我国转型时期的医疗卫生体制改革提供一点思路。【关键词】 美国; 医疗保......
五四时期的国家理念:自由主义
发布时间:2022-08-30
摘 要 科技法律规范可以溯及至古代法律,现代意义上的科技法是伴随着科技革命才新兴起来的法律部门,它具有较强的学科交叉性的特点。清末修律时在西学东渐的影响下出现了一些近现代意义上的科技法律规范,可以说是中国近现代科技法的......
中国音乐中的音色审美观念略谈
发布时间:2023-06-07
中国音乐中的音色审美观念略谈 音色是音乐形式的基本要素之一,它体现了物质形态内部质料的基本特征。音乐中音色的表现力主要体现在不同的乐器和人声的特征上,是一种表现情绪化的综合性因素。音乐艺术中的音色审美实践经历了一个从简......
浅谈美国和法国学前教育发展经验对我国的启示
发布时间:2022-10-16
近年来,国家大力加强学前教育的政策支持和经费投入,公办幼儿园、普惠性民办幼儿园数量和规模在不断地扩大,学前幼儿的毛入园率在逐年增长,幼儿基本的学前教育得到发展。但由于长期以来我国学前教育存在底子薄、欠账多等问题,为加快实现《教育规划纲要》2020年基本普及学前教育发展目标,还需突破学前教育发展中存在的各种瓶颈,完善各项机制,进一步奠定学前教育的发展基础。近20年来,世界上来自各个国家不同专业的科研.........
亚里士多德的幸福观及启示
发布时间:2023-06-09
【摘 要】幸福这个词,是人们渴望拥有的,并且想与之携手一生。人们把幸福看成是人所特有的一种现实活动和理想追求。幸福也是自古以来,许多哲学家所探讨的问题,并且都做出了他们自己的阐述。亚里士多德的幸福观启发我们在追求幸福时......
关于美国社区学院对我国成人教育转型的启示
发布时间:2023-03-09
" 论文摘要:在信息时代、知识经济和全球化发展的时代特征下,成人教育在促进个体持续、个性化发展方面意义重大。尤其在我国现阶段成人教育以学历教育为主,逐渐偏离其本义情况下,如何扭转我国成人教育的现状,进一步改善我国高等教育......
美国梦的特色及其对大学生中国梦的启示
发布时间:2023-04-02
摘 要:美国梦集中体现了美国人民对美好未来的向往和追求。美国梦的若干特色长期以来为世人所津津乐道,美国梦在受众对象上既包括美国人民,还包括世界其他国家的人民,成功激励憧憬美好未来的人民追求幸福,造就了无数属于美国这片热......
关于公民宪政意识:宪政建设的观念基础(1)论文
发布时间:2013-12-18
[论文摘要]宪政意识是宪政建设的观念基础。宪政建构的前提在于宪政意识.宪政运行的源泉在于宪政意识.宪政保障的关键在于宪政意识。 [论文关键词]宪政意识;宪政;观念基础 “公民宪政意识”是一种特殊的社会意识体系.是公民对宪政......
美国《情报自由法》的立法历程法学理论论文(1)
发布时间:2023-07-10
内容提要:美国的《情报自由法》是关于联邦政府信息公开化的行政法规。它的主要内容是,联邦政府的记录和档案原则上向所有的人开放,但是有九类政府情报可免于公开。公民可向任何一级政府机构提出查阅、索取复印件的申请。政府机构则必须......
自由:观念、法律与制度审视法学理论论文(1)
发布时间:2023-06-12
新文化运动关注的焦点之一是自由,这是由“国情”和启蒙运动的本性所决定的。“启蒙就是人从他自己造成的未成年状态中走出。未成年状态就是没有他人的指导就不能使用自己的知性。”“为了这种启蒙,除了自由之外,不需要任何别的东西。而......
关于美国赠地学院对我国高等教育改革的启示
发布时间:2023-05-12
" 论文摘要:结构是功能的载体,功能的最优化实现依赖于结构的完善。高等教育必须与时俱进,通过改革调整内部结构,更好地发挥为社会服务的职能。文章通过对美国赠地学院出现的背景和社会需要等方面的分析,力图从中得到关于我国高等......
让法治和自由在中国生根
发布时间:2023-03-20
" 新世纪曙光在望。要是真有上帝对我说:“许个愿吧,为你的祖国。”我会毫不犹豫地说:“让法治和自由在中国生根。”这些都是现行宪法上写得明明白白的,但纸上的东西化为现实,历来都很艰巨。愚昧怎样成为灾难义和团是中国传统文化中的......
美国法上的行政协议及其启示(1)论文
发布时间:2023-01-23
【论文摘要】行政协议是现代行政领域解决跨部门与跨地区行政合作问题而出现的新形式,为世界各国所采用;但其法律性质是什么,各国理论界与实务界的观点并不太一致。美国对行政协议的关注旨在探究行政协议的本质及其制定如何能够合法,而......
试论法家思想对于当代中国法制建设的启示
发布时间:2023-04-22
这是一篇法家思想对于当代中国法制建设的启示,虽然法家治国策略中包含有重法、重势、重术三个方面的内容,但是这些都只是治国的一些策略,并没有实际的内涵意义,法家思想的核心还是“法”。 当代中国的法制建设是千百年来历史沉淀下......
英国西区及美国百老汇对中国戏剧产业的启示
发布时间:2022-10-09
摘 要 戏剧自古以来是中国传统文化的结晶,是中国五千年历史的沉淀、精华,是国学不可缺少的一部分,然而在戏剧产业方面,似乎英国和美国发展的更风生水起,值得我们借鉴。本文从伦敦西区及纽约百老汇戏剧运作特点进行分析,提炼出值......
美国的法治经验及其启示法学理论论文(1)
发布时间:2023-01-01
美国是世界上最大的市场经济国家,也是西方法治国家的典型代表。本文作者利用赴美考察的机会进行了司法专题调研,形成的总体感觉是:美国市场经济的成功,尽管是多种因素综合作用的结果,但其法律制度的有效运作却是一个起基础作用的因素......
浅谈言论自由的宪法保护
发布时间:2022-08-04
建立法治社会,实现宪政社会的趋势显示:政府不应为了保护自身名誉而限制言论自由。这里是一篇言论自由的宪法保护,接下来让我们一起看看吧! 现实中的言论自由与政府名誉权的冲突问题言论自由对于维持民主政治制度是不可缺少的。在现代,......