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关于国际平行诉讼解决对策的比较研究

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关于国际平行诉讼解决对策的比较研究
时间:2023-06-27 00:16:50     小编:葛召炎

一、国际平行诉讼的含义和成因

(一)国际平行诉讼的含义

所谓国际平行诉讼(parallel proceedings),是指相同的当事人就同一国际民商事争议同时或者先后向两个或者两个以上有管辖权的国家的法院提起的诉讼。

平行诉讼分为两种情形,一是一方当事人先后向两个或者两个以上法院提起的诉讼,一般称之为重复诉讼。二是双方当事人同时起诉对方,称之为一事互诉。对于诉讼竞合,理论界有学者主张规制消极说,认为民事诉讼法有关禁止双重起诉的规定,仅适用于本国法院之间的双重起诉情形。笔者认为,对国际平行诉讼的放任态度是不可取的。在当今和未来的各种纷繁复杂的事务中,纯属一个国家主权管辖或单靠一个国家独立自主解决的事项越来越少,而受国际法律机制管辖和受国际政治、经济影响的事项越来越多。国际平行诉讼不仅造成一国司法资源浪费,还对当事人造成诉累的困扰,严重影响国家之间管辖权的协调。

(二)引发国际平行诉讼的因素

1,当事人出于对自身利益的考虑

基于民法上的处分权利,双方当事人不会自行克制权利的行使。在国际民商事诉讼中,寻求对自己有利的裁判场所,以期实现有利的裁判结果或迫使对方放弃诉讼进行和解,这是当事人发动平行诉讼的主要口的。

2、从国家的角度观察

一是各国民商事诉讼立法的差异。在管辖权的规定上,以法国为代表的拉丁法系,采用国籍确立管辖权;以英美为代表的普通法系,采用有效控制原则确立管辖权;以德国为代表的大陆法系,以地域为联系因素确立管辖权。可以看出拉丁法系国家关注的是本国国民的利益,英美法系国家关注的是国家的主权,而大陆法系国家则更注重公平、公正和便利诉讼。二是,各国出于对本国司法主权的保护,都不同程度地扩张本国的涉外民商事案件管辖权,导致国际民商事管辖权积极冲突在所难免。

3、国际社会层而的规制

从国际社会对平行诉讼的规制来看,除了2005年海牙《选择法院协议公约》(以下简称《公约》),没有一个关于国际民事诉讼管辖权的普遍性一般性法律制度,因而在国际层而上,难以调和各国国际民商事管辖权的积极冲突。一国没有自动承认外国法院判决的义务,如果外国判决在内国得不到承认或执行,那么当事人只能在内国发起二次诉讼救济自己的权利。

二、国际平行诉讼解决途径的比较分析

(一)承认预期规则

承认预期规则(recognition prognosis),是指本国法院发现就同一国际民商事诉讼,外国法院已经率先受理且做出的裁决将可能得到本国的承认与执行,本国法院应立即驳回或中止对该案的受理。

采用承认预期规则的国家主要有德国、瑞士、法国、日本、比利时、意大利等。如1988年的《瑞士联邦国际私法》第九条规定:如果同一当事人之间就同一诉讼标的已经在国外提起诉讼,外国法院在合理的期限内即可做出一项能够在瑞士得到承认和执行的判决的,瑞士法官可以中止对案件的处理。2004年7月16日正式通过的《比利时国际私法典》第十四条也规定:当一项正在外国法院进行并且可以预见该外国判决在比利时将会得到承认与执行时,比利时法院可以在该外国判决做出之前,中比诉讼程序。大陆法系的承认预期规则虽然承认先受理法院的优先权显得粗略简单,但是从中止国内诉讼来看,又表现出谨慎的。笔者认为,大陆法系的承认预期规则体现了一种规则导向,不仅仅囿于保护国家主权。不足在于:一是外国判决能否得到内国承认具有不确定性,贸然中止国内诉讼可能损害国内起诉一方的利益。二是会诱导当事人争先恐后去起诉。

(二)不方便法院

英美法系的不方便法院(forum non convenient)原则在解决国际平行诉讼中的地位也十分显赫,它的基本含义是,对于一个国际民商事案件,一个具有管辖权的法院如果认为该案与另一个国家具有密切的关系,因而该案由其自己裁判很为不便,而由该国法院裁判更为便利,得依其自由裁酌,不行使自己的裁判管辖权。

不方便法院原则起源于17世纪初的苏格兰,后被英格兰继受。在英国,不方便法院原则的适用一般要符合两个条件,一是原告选择的法院地会给被告带来真正的不公正,二是被告必须使法院确信存在另一个更适当便利的管辖法院地。英国的不方便法院原则关注的两个关键因素是正义和适当性,因此英国法院适用此原则只在极小范围内考虑公共利益。不方便法院原则引入美国后,最具代表性的案件当属1947年,Gilbert案对不方便法院原则的阐释为日后美国处理涉外管辖权冲突提供了范本。美国在适用不方便法院原则时似乎更关注公共利益,常冠之以国际礼让之名,用来弱化美国的过度管辖,而且美国在采用不方便法院原则时也避免不了案件的嫌疑。笔者认为,国际平行诉讼若能以当事人的利益为重心,解决起来应该更为容易。

承认预期规则与不方便法院原则在规制平行诉讼上反应了两大法系规则与经验的碰撞。不方便法院原则相对比较灵活,英美法系的国家对不方便法院原则没有明确的立法,甚至在美国各州法院之间、联邦法院和州法院之间在判断不方便因素时遵循的标准都是不一致的。因此,不方便法院原则表现出过大的自由裁量权。

(三)禁诉令

禁诉令,是指由一国发布的为限制一方当事人向外国提起诉讼的命令,一国往往对该当事人具有属人管辖权。19世纪英格兰法院开始将禁诉令用于国家之间管辖权的冲突,现在英美国家在处理国际平行诉讼中也大量运用禁诉令。

禁诉令在解决国际平行诉讼中的优点是一国能掌握对案件管辖的主动权,使国家在争夺管辖权中处于有利地位。不足之处有以下几点:一是禁诉令虽然针对的是一国具有管辖权的一方当事人,但是间接妨碍了他国的司法主权。三是在什么情况下才能签发禁诉令,存在宽松与严格两种标准,法官的自由裁量权无疑被放大。在宽松的标准下,只要内国法院认为在外国提起的诉讼基于同一诉因和事由就可以签发禁诉令。在严格的标准下,法院只对危害法院所属国管辖权或对重大国家政策造成威胁的外国诉讼签发禁诉令。

笔者认为,禁诉令与不方便法院原则,从比较衡量二者的效果因素来看,不方便法院原则似乎更适合处理国际平行诉讼。

三、对我国解决国际平行诉讼的建议

我国在规制国际平行诉讼上没有较为完善的体系,我国应该积极参与诸如《海牙公约》(草案)等国际公约的谈判,并不断完善我国的涉外管辖权立法。

第一,我国应完善协议管辖的立法规定。新修订的《民事诉讼法》(以下简称新法)删除了2007版第四编的第二百四十二条协议管辖和二百四十三条的默示接受管辖,按照新法第二百五十九条的规定应适用本法其他有关规定。则关于涉外民商事的协议管辖应该推定适用新法第三十四条国内协议管辖的规定,但是,第三十四条没有明确说明本条可适用于涉外民商事案件的协议管辖。所以从新法的整体来看,条文之间的逻辑欠佳。另外,笔者认为,我国应该借鉴小《公约》第五条第一款的规定根据排他胜选择法院协议指定的缔约国一个或多个法院应该有管辖权以裁决协议适用的争议,除非该协议依据被选择法院国家的法律是无效的。新法第三十四条仅列举了被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地和标的物所在地供当事人选择,并要求所选法院必须与案件有最密切联系。笔者认为,对于协议选择的法院地,只要不违反我国的专属管辖、级别管辖和公共秩序,可以放开选择的范围。

第二,我国应该借鉴承认预期规则和不方便法院原则。一是我国民诉第三十五条只规定由先受理法院管辖过于武断,应该考虑判决能否在我国承认与执行的可能,并将由先受理法院管辖限制在与我国有双边司法协助条约的国家和有互惠关系的国家。二是为了防止当事人不当起诉给案件管辖带来严重不便,应该借鉴不方便法院的做法。

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" 为了加速中国农村地区义务教育的普及和提高.1990年以来在联合国儿基会的资助下.师大外教所和英国苏塞克斯大学合作,对我国社会经济发展水平不同的农村地区基础教育的发展进行了比较研究.我们选择北京郊区通县、陕北安塞县和四川凉......
简析霍姆斯比较教育研究方法论——问题解决法
发布时间:2013-12-18
" 论文摘要:霍姆斯的问题解决法在比较教育方法论发展中占据重要地位。本文从问题解决法的认识论依据,方法论的构成要义的角度对其进行了分析和解读,以期对霍姆斯的方法论有更深刻的认识。 论文关键词:霍姆斯;问题解决法;方法论......
法律交融中的国际贸易行政诉讼(1)论文
发布时间:2022-09-26
摘 要:国际贸易行政诉讼是在国际法与国内法交融、公法与私法交融过程中生成的行政诉讼特殊类型。在我国法制语境中,国际贸易行政诉讼是指在WTO制度的框架下,人民法院依法审理国际贸易行政案件并做出裁决,以保障和补救受损方国际贸易权......
中国与韩日研究生教育国际化的比较分析
发布时间:2023-04-09
摘要:本文对我国研究生教育国际化中存在的现象进行分析,并分别比较韩国日本研究生教育国际化的模式,提出两国研究生教育国际化的经验对我国的启示。 关键词:研究生教育;教育国际化;比较分析 研究生教育国际化是培养高层次国......
对两大法系民事诉讼正当程序一般性比较分析
发布时间:2013-12-19
对两大法系民事诉讼正当程序一般性比较分析 对两大法系民事诉讼正当程序一般性比较分析 对两大法系民事诉讼正当程序一般性比较分析 正当程序(Due Process)又称法律的正当程序或正当的法律程序......
论行政诉讼判决的拘束力(1)论文
发布时间:2013-12-18
行政诉讼法的颁布实施,是中国走向现代法治国家的重要标志之一,它使私人对政府、政治权力“从事实上和观念上都发生着静悄悄的革命”。行政诉讼使得民意得以宣泄,错案得到纠正,监督行政机关依法行政,从制度上实现了对私人的权益保障。......
关于环境行政公益诉讼的概念辨析
发布时间:2023-02-23
学界对环境行政公益诉讼的认识尚有分歧,其中首先会遇到的认识障碍便是环境行政公益诉讼的概念。鉴于概念是我们认识、推理和架构制度的前提,所以笔者以环境行政公益诉讼的概念为研究对象,试图准确厘定其概念。 一、逻辑的概念和概念......
诚实信用原则解决民事恶意诉讼应用探究
发布时间:2015-08-04
摘 要 随着人们法律意识的提升,越来越多的人通过诉讼来维护自己的合法权利,但恶意诉讼案件的发生也呈上升趋势。2012年新民事诉讼法加入诚实信用原则,对恶意民事案件的解决提供了指导原则。本文分析了恶意诉讼的定义与特征,论证了......
关于我国高等职业教育办学体制的比较研究
发布时间:2022-10-07
" [论文摘要]目前,我国已基本形成了以公办为主体、依靠行业、企业、事业单位和社会各方面办学的多形式、多层次的高等职业教育办学体制。多主体参与办学在很大程度上促进了高职教育的蓬勃发展,但也存在一些问题。文章分析了我国高职......
关于几个逻辑修辞概念的比较研究
发布时间:2023-04-02
一、比喻辞格与类比辞格的异同 在修辞学中,既有比喻辞格,也有类比辞格。二者有哪些异同?比喻辞格是指不同类的事物之间具有某种相似点,便用彼事物来描述所要表现的此事物。从比喻辞格的结构看,它是由本体、比喻词和喻体这三个部件......
风险投资退出渠道的比较研究投资决策研究论文(1)
发布时间:2013-12-18
来源:北京工商大学学报2009年11月 摘要:拥有一套完善的风险投资退出体系,对一个国家的风险投资体系而言,扮演着动力机制和安全保障机制的双重角色。本文从风险投资三种基本的退出渠道入手,分析了国内外风险退出情况,认为出售或回购是当......
财务报告的国际比较
发布时间:2013-12-18
" 财务报告是财务会计信息的主要载体,它的内容有基本财务报表,即资产负债表、损益表、财务状况变动表(现金流量表),还包括补充报表、附表、报表注释等。下面就美国、日本、法国和我国的财务报告作一比较。 一、财务报告种类的比......
关于中美网络伦理教育比较研究
发布时间:2023-03-12
" 论文摘要:随着互联网的演进与发展,网络犯罪、侵犯隐私、侵犯知识产权等不道德现象日益泛滥,为了应对这些问题,中美两国都先后开展了网络伦理教育。通过对中美网络伦理教育在教育目标、内容、途径方法等方面相同点和不同点的比较、......
房地产证券化的动力机制国际比较研究
发布时间:2023-02-23
摘要:2005年我国两个房地产证券化产品的推出表明国内房地产长期依赖银行支撑的局面开始被突破,一个新的融资平台正在架设起来。但房地产证券化能否在我国迅速 发展 ,取决于是否具有巨大的内、外部动力因素。以此,本文对房地产证券化......
国际贸易中绿色贸易壁垒的解决对策探究论文
发布时间:2016-05-04
绿色壁垒所涉及的范围相当广泛,这不仅仅关系到与保护环境和人类健康相关产品的生产和销售,而且会对那些会产生一定污染、对环境保护产生一些危害的相关产业带来巨大的压力,因此,对生产水平较为落后的发展中国家的对外出口贸易带来巨......
行政诉讼与民事诉讼交叉案件审理问题研究(1)论文
发布时间:2023-02-18
[论文提要] 行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关的工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益提起的诉讼,民事诉讼则是指公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间的财产关系和人身关系提起的诉讼,二者是两......
行政诉讼法调解与协调的浅析
发布时间:2022-08-23
现行的《行政诉讼法》第50条规定:人民法院审理行政案件,不适用调解。这个规定与行政诉讼的性质不是完全的适应,而且不利于行政诉讼的制度功能和作用的正常的发挥。 对于行政诉讼法的调解,学术界和实务界有各自不同的说法,对于主张......
我国新审计准则与国际审计准则比较研究
发布时间:2023-03-09
我国新审计准则与国际审计准则比较研究 一、我国审计准则体系的结构和内容 我国审计准则体系包括注册会计师业务准则和会计师事务所质量控制准则,注册会计师业务准则包括鉴证业务准则和相关服务准则。注册会计师执业准则包括审计、审......
我国构建行政公益诉讼制度的必要性和对策
发布时间:2022-07-31
[摘要]行政公益诉讼在西方国家已发展的相当成熟。但我国现行诉讼法对此存在一定的不足与局限性,因而造成我国行政公益诉讼制度的缺失,致使某些违法行政行为侵害公共利益的现象不能通过法律途径得到救济。据此,我们应该认识构建行政公益诉讼的必要性并提出相应对策,以加快建立适合我国国情的行政公益诉讼制度的步伐。[关键词]公益诉讼;必要性;对策一、行政公益诉讼之基本理论(一)行政公益诉讼概念及特征1.行政公益诉讼.........
中国国际贸易行政诉讼原告资格诌议(1)论文
发布时间:2022-12-19
【论文摘要】 自建国以来,我国的行政诉讼原告资格经历了“无标准’时期到“法律规定标准”时期再到“合法权益标准”时期,以及“法律利害关系标准”时期的逐步放宽的过程。但是对照WTO相关规则和我国入世承诺中规定的原告资格——“不利......
比较研究PICC与中国合同法对于撤销权的规定
发布时间:2023-07-16
我国制定《合同法》时,几乎全面的借鉴了PICC的条款和规则,这种较为全面的借鉴体现了我国《合同法》的时代性与国际性。但是,某些地方对PICC的条文借鉴并不到位,以至于PICC中规定较为完整之处,在中国合同法中仍有争议和空白。本文是......
电子商务税收政策的国际比较及其对我国的借鉴
发布时间:2022-09-24
电子商务税收政策的国际比较及其对我国的借鉴 电子商务税收政策的国际比较及其对我国的借鉴 电子商务税收政策的国际比较及其对我国的借鉴 1998年10月,美国国会通过了《互联网免税法案》(Internet Tax Free......
关于矿山机械设备存在的安全问题及其解决对策研究
发布时间:2023-02-02
摘 要:矿山机械设备一直是矿山进行开发的主要工具,设备的安全性是否得以保障,是矿山工程是否可以安全进行的关键之一。因此矿山机械设备的安全性应当引起人们的足够重视。本文从矿山机械设备常见的问题和管理方面的漏洞入手,提出矿......
西安城市居民旅游决策行为对比研究(1)论文
发布时间:2023-05-04
摘要:通过对西安市不同家庭类型旅游者的问卷调查和访谈,借助对比分析的方法从信息来源、出游动机、出游方式、出游时间和频率、目的地选择、旅游项目选择,以及限制不同家庭结构旅游者出游的影响因素等方面,研究了单身、夫妻二人、核心......
关于传统营销与网络营销的比较研究
发布时间:2023-05-13
一、网络营销:市场营销的新途径计算机网络技术的迅速发展和普及给社会的方方面面带来了巨大的变化.网络与社会经济的融合产生了新的经济形态即网络经济,同时传统的市场营销管理也出现了很大变革,网络营销成为市场营销的一种新途径......
如何理解行政许可法与行政诉讼法
发布时间:2016-04-27
查字典范文网为您整理了如何理解行政许可法与行政诉讼法,希望和您一起探讨! 《中华人民共和国行政许可法》(以下简称《行政许可法》)自2004年7月1日实施至今已经5年,该法施行之初,在誉之为我国行政法治建设的重要里程碑的同时,很......
关于我国高等职业教育国际化发展及对策研究
发布时间:2023-04-20
" 论文摘要:从分析高职教育国际化的定义和内涵特征入手,梳理我国高职教育国际化的起步、发展、过程及成果,针对高职教育国际化过程中教育理念、培养模式、交流与合作及发展趋势,提出了走向国际化的对策。 论文关键词:高职教育;......
房地产泡沫的国际比较
发布时间:2023-05-27
摘要:随着房价的不断上涨,房地产过热和泡沫 问题 越来越引起人们的关注。文章从房地产泡沫产生的原因入手,对美国、日本和东南亚房地产泡沫进行了国际比较,并提出了房地产泡沫的防治措施,希望能对我国不断升温的房地产热潮有所......
论民事诉讼法、检关系的合理平衡
发布时间:2013-12-19
论民事诉讼法、检关系的合理平衡 论民事诉讼法、检关系的合理平衡 论民事诉讼法、检关系的合理平衡 一九九一年《民事诉讼法》上有四条是有关检察机关介入民事审判活动的规定。从那时起,检察机关......
美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评
发布时间:2013-12-19
美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 美国民事诉讼中的反诉、交叉诉讼与引入诉讼介评 内容提要:反诉、交叉诉讼和引入诉讼是美国民事诉......
国际税法上居民的比较
发布时间:2013-12-17
国际税法上居民的比较 国际税法上居民的比较 国际税法上居民的比较 (一)国际税法确立居民概念的法律意义 居民是国际税法上的重要概念。在国际上,不同社会形态的国家、同一社会形态在不......
外来务工人员非诉讼调解机制研究
发布时间:2022-11-16
一、理论基础 ADR,即Alternative Dispute Resolution,可译为“替代性纠纷解决机制”或者是“审判外(诉讼外或判决外)纠纷解决方式”。这一概念起源于美国,“原本是指本世纪逐步发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式,现已引申为对世......
试论我国行政诉讼调解制度的完善(1)论文
发布时间:2022-10-14
内容提要:在我国现行的诉讼制度中,调解最常用于民事诉讼,并且是民事审判的一大原则,而在公法诉讼中却被限制适用,依据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定,行政诉讼除了赔偿诉讼之外,不适用调解,而赔偿诉讼也只是选择性的“可以”......
关于我国环境诉讼适格原告探析
发布时间:2016-12-15
环境诉讼是指以维护公共环境利益为唯一出发点和目的的诉讼,这类诉讼没有直接的利害对象,故不能适用传统诉讼理论的利益关联原则来确定其适格原告。理论是灰色的,生活之树常青。任何理论的合理性和生命力都深深扎根于社会现实之中,现实需......
关于美国的男女分校与同校教育的比较研究综述
发布时间:2023-05-25
" 当今的美国教育尽管以男女同校教育(coeducation)为主流, 但是男女分校教育(single-sex educati on,也可译为单一性别教育)从美国教育形成、发展的早期开始就始终也没有停止过与前者的竞争。这种竞争一方面反映了宗教力量与世俗......
关于英汉网络交际词语理据之比较
发布时间:2023-07-06
" 论文关键词:网络交际 词语 理据 论文摘要:作为网民使用最多的两大语言——英语和汉语,其网络交际语言在构词上有相似之处,同时也表现出了不同的特点。文章通过对比英汉网络交际语言在造词方法上的异同,探讨了它们的构词理据......
关于我国民事诉讼禁令制度的思考
发布时间:2023-04-20
禁令制度源于英国,在英美法系是一套较为完善的救济制度。它对涉控的民事侵权行为予以禁止,对保护与诉讼相关的民事权利和推进诉讼程序具有积极作用。我国民事诉讼法律中尚未建立起完整的禁令制度,但海事诉讼中的海事强制令制度和知识......