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浅析第三国强制规范在中国产生效力的实体法路径

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浅析第三国强制规范在中国产生效力的实体法路径
时间:2017-01-03 13:33:14     小编:石宇强

一、第三国强制规范与合同有效性

合同订立时已经实施的第三国强制规范可以成为准据法以外决定合同有效性问题的考量因素。如果合同当事人在缔约时有意违反第三国强制规范,则在必要时可以视为违反本国实体法层面的公共政策或公序良俗的特别情形而认定合同无效; 如果当事人在缔约时对第三国强制规范产生认识或理解上的错误,造成无法实现合同目的的后果,此种意思表示的瑕疵也可能导致合同被撤销。

( 一) 合同无效

在规范合同效力时,各国一般会设置违反公共政策或公序良俗的合同无效之类的兜底规则,以防止当事人利用制定法的漏洞滥用意思自治原则并订立违反社会公益的合同。 反映在第三国强制规范问题上,已有多国法院主动运用实体法层面的公共政策或公序良俗的规定认定违反第三国强制规范的合同无效的判例。

1. 触犯合同领域特别公共政策的实践

在英国普通法上,意图通过合同实施违反成文法的行为一直是合同违法无效的重要情形。出于国际礼让的考虑,英国普通法特别重视在处理涉外合同纠纷时维护与友好国家的关系。因此,作为仅适用于涉外合同的特殊公共政策,那些有意违反友好国家法律的合同无效且不可强制执行。在福斯特案中,英国当事人订立旨在向当时全面禁酒的美国走私威士忌的合伙协议。协议约定适用英国法,并将以合法的方式自英国清关。尽管走私威士忌的行为最终未实施,英国法院认为,由于协议方的真实意图和目标是使他们在友好外国共同参与某种依当地法为违法的行为,如果承认合伙协议的效力,不仅使美国政府拥有对英国政府提出抗议的正当借口,而且违反公认的国际礼让义务,并有悖于英国的公共道德理念。即使此时存在能合法履行的替代方式或履行地,这种在英国的友好国家境内实施刑事犯罪并获取收益的合伙协议也是违法的。

在瑞嘉诺尼案中,英国和瑞士的当事人订立出售黄麻的合同,尽管合同未就货物来源地和最终销售地作出说明,但有证据证明当事人意图将货物从印度出口并最终转售南非,以逃避印度禁止以任何形式向南非出口黄麻的禁令。法院认为,虽然合同本身不存在迫使当事人履行根据任何国家的法律为违法的行为,也没有具体实施,但不应执行合同或者以违约为由判令赔偿,因为履行涉及违反友好国家尤其是英联邦成员国的法律。这项原则基于公共政策和国际礼让,本案涉及外国公法规范,但不能因为不执行外国的岁入法或刑法就认为法院应执行要求在外国实施违反此类法律行为的合同。无论是否继续遵守外国公法例外规则,本案都不属于此种情形。

二、第三国强制规范与合同履行

对于合同订立后才颁布实施的第三国强制规范,不存在当事人有意违反或认识错误的可能。此时,第三国强制规范不能作用于合同的有效性,但由此发生的履约障碍往往会影响根据准据法有效的合同得以履行。如果第三国强制规范的实施导致合同履行不能,则可能产生不可抗力的免责效力; 如果仅仅导致一方当事人的履行更为艰难,则可能产生情事变更的效力。

( 一) 不可抗力

1. 运用英国合同落空的实践

在英国法中,如合同订立后法令的颁布或变更导致合同履行违法,此种目的落空( frustration ofpurposes) 足以解除合同并免除当事人不履约的责任,因此,嗣后违法是构成合同落空的免责事由之一。反映在合同嗣后违反第三国强制规范的问题上,如果合同履行地法规定合同履行违法,则不管作为合同自体法的英国法将其认定为合法与否,英国法院都不得强制执行该合同。该原则最初来源于戴赛的观点,在赖利兄弟案中首次被法院采纳,成为可援引的先例。该案的西班牙船东和英国租船方以每吨50 英镑的运费价格订立了将黄麻从印度运至西班牙的租约。在运输途中,西班牙当局颁布价格管制令,要求任何运至西班牙的黄麻的运费不得超过合10英镑的875 比塞塔,否则构成违法而处以刑罚。原告就运费差价提起诉讼,主张约定运费构成被告应绝对履行的义务。被告认为,尽管合同整体构成英国合同,但实质履行发生在西班牙,由此支付义务应受隐含条件的限制,即履行根据履行地法为合法。英国法院认为,本案存在关乎租约当事人权利的困难问题,即租约的履行被履行地法所阻止。

船东是西班牙公司,因而租船方必须寻求船东并在船东所在国履行支付义务,而该义务的履行根据西班牙法是违法的。法院援引戴赛的观点,认为在自体法为英国法的情况下,履行地法自始或嗣后规定的违法与英国国内法的违法后果相同,由此拒绝了承运人的诉讼请求。赖利兄弟案确立的原理是违法问题适用履行地法的冲突规范,还是国内法中特别的合同落空情形,人们存在不同认识。就案情本身看来,合同订立后出现的西班牙价格法令没有影响自体法发挥作用,这种履行地嗣后的强制规定可以看作是由英国准据法判断的合同出现履行障碍的事实。况且多数主审法官在作出裁判时认为,合同应包含履行在履行地合法进行的默示条件( implied condition),而默示条件正是早期英国合同落空理论确立的依据。 故该案法官更倾向于将戴赛的观点视为实体法下嗣后违法造成的合同解除,而不是援引准据法的规则。

三、结论

上述研究表明,第三国强制规范可以基于合同准据法的规定发生效力,从而弥补第三国强制规范直接适用制度的缺失。结合我国《合同法》的现有规定,可以利用如下两种实体法路径让第三国强制规范发生合同撤销、解除、变更、无效的效力:

( 1) 将自始违反第三国强制规范的合同视为有悖于我国社会公共利益的特别情形,或当事人缔约时发生认识错误的对象,认定合同无效或予以撤销。

( 2) 将缔约后第三国强制规范的实施视为有效合同的履行障碍,通过援引不可抗力或情势变更等制度予以解除或者变更。

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摘 要 当今的中国,早已摆脱贫穷落后,封闭无知的标签,以其独特的社会主义政治经济文化融入世界的大家庭中。在全球化趋势日益加强的今天,中国的经济也跻身世界前列,吸引了世界各地的精英人才到中国自己的市场中来。外国人在中国就......
我国政治体制改革的路径选择
发布时间:2022-12-26
贯彻依法治国基本方略,建设社会主义法治国家,是限制公共权力的有效途径,也是我国政治体制改革的重要内容。以下是由查字典范文大全为大家.........
浅析当代中国马克思主义整体性研究方法的发展路径
发布时间:2023-03-17
1当代中国马克思主义整体性研究方法产生的历史背景马克思主义是一个涵盖了自然、社会和人类思维发展规律的完整而严谨的科学思想体系,整体性是马克思主义的根本特性。从整体性角度研究马克思主义主要源于两个因素:一是克服传统三分法的弊端,这是马克思主义理论自身发展的客观要求。二是新阶段我国社会主义建设事业全局对马克思主义指导思想整体性研究的强烈召唤。(一)克服传统三分法历史局限的客观要求众所周知,传统三分法习.........
中国电影产业国际竞争力发展分析(三)(1)
发布时间:2013-12-18
二、我国电影产业国际竞争力分析与评价 1.国外电影产业发展的基本概况 据统计,美国电影的出口额在所有出口产品中已位居第二,仅次于航空产品。现在,全世界上映的电影大约有85%是好莱坞制造的。1993年,世界大影视公司有36%在美国,36......
我国第三产业发展情况与现状分析
发布时间:2023-07-24
摘要:一个国家的产业结构是否合理是衡量一国经济发达程度的重要标志之一。改革开放以来中国的第三产业有了较大的发展,对国内生产总值的影响也是在逐步的增加。本文将从我国第三产业的变化以及现状等方面,为提高、推动服务经济发展......
中国土地产权制度-基于宪法第10条的分析(1)论文
发布时间:2022-10-03
关键词: 土地产权制度,公法视角,土地国有化,所有权平等 内容提要: 尽管研究中国大陆土地所有权制度的文献已经汗牛充栋了,但“谁是中国土地的所有者”这个问题依然没有确切的答案,当代中国土地所有权与中国公法——特别是现行宪法......
第三道路世紀梦:社会民主主义在中国的历史回顾
发布时间:2023-03-27
" 在公元新千年之交,「第三條道路」的話題,打破了人們對意識形態的厭倦,在歐美各國政、學兩界流轉激蕩,正領一時風騷。但是,這種話題對中國人來說並不新鮮。中國人對「第三條道路」或「第三種文明」的類似追求,已有一個世紀的歷史......
浅析生猪养殖发展的有效路径
发布时间:2022-11-24
浅析生猪养殖发展的有效路径 养猪业已成为农业和农村经济发展的重要支柱,在农业中占有重要地位,在加速粮食转化、扩大农村就业、增加农民收入、带动种植业和相关产业发展、振兴农村经济等方面,都起到不可代替的作用。随着畜禽规模化......
全国二、三产业增长的人力资本效应
发布时间:2015-08-06
【关键词】产业结构调整 人力资本结构 人力资本 一、引言 早期经济学家曾讨论过人力资本,如亚当斯密,大卫李嘉图对劳动价值的研究。但人力资本理论真正被世人熟知是20世纪60年代,舒尔茨在美国经济年会上关于人力资本投资的演讲。......
第三道路世纪梦—社会民主主义在中国的历史回顾
发布时间:2013-12-17
" 在公元新千年之交,「第三条道路」的话题,打破了人们对意识形态的厌倦,在欧美各国政、学两界流转激荡,正领一时风骚。但是,这种话题对中国人来说并不新鲜。中国人对「第三条道路」或「第三种文明」的类似追求,已有一个世纪的历史,......
浅谈我国民事诉讼法的任务和效力范围
发布时间:2023-01-27
【摘 要】根据我国《民事诉讼法》的规定本文主要论述了我国民事诉讼法有四个任务:我国民事诉讼法的任务、保证人民法院公正、及时的审理案件、保护当事人合法权益,维护社会经济秩序和教育公民自觉遵守法律。在效力范围从对人、对事、......
浅析中国民间法的当代价值及其应用路径
发布时间:2022-12-02
一、问题的由来 从20 世纪起,随着世界范围内新兴民族国家体系的逐步建构,有关立法权的讨论也开始蔓延至学界,并成为学界所关注的热点话题。而伴随着法律实证主义思潮的兴起,既有的理论范式得以颠覆,法律与国家这两个原本并不具有......
浅谈我国农产品电子商务法律保护的路径
发布时间:2022-10-24
网络技术推动了我国农产品电子商务的发展,为我国农业经济的现代化提供了重要的技术支持,但我国农产品电子商务的发展由于法律保护的不完善还存在诸多问题,因此,探讨农产品电子商务法律保护的路径至关重要。 一、农产品电子商务法律......
建设法治中国的意义、目标和实践路径
发布时间:2023-07-21
[摘 要]建设法治中国是我们党领导人民治理国家的基本方略。我们要建设的法治中国,是宪法法律具有最高地位和最大权威的中国;是全体公民依法享有广泛权利和自由的中国;是政治清明、经济富强、文化繁荣、社会和谐、生态文明的中国。建......
浅析我国限制性商业行为法律规制体系(1)论文
发布时间:2022-09-20
论文摘要:我国在加入WTO后,面临一些发达国家和跨国公司滥用知识产权,在国际技术许可中进行不合理限制的巨大压力。而我国虽然已经制定了对限制性商业行为进行规制的相关法律,并出台了《中华人民共和国反垄断法》,但法律体系还很不......
银行业自律规范的效力分析
发布时间:2023-04-01
作者简介:郑伟鸿(1990- ),男,汉,汕头人,硕士研究生在读,广东财经大学,研究方向:民商法学。 摘要:银行业自律规范即银行业协会对成员进行自我管理、自我约束、自我服务而制定的自治规范之总和,主要包括协会章程、行业规范......
浅析中国特色宪法秩序及其实现途径
发布时间:2022-08-13
一、宪法秩序的内涵与特征 宪法秩序一词最早出现于1949 年《德意志联邦共和国基本法》的条文当中。一般认为,宪法秩序是指人类政治实践演进到一定程度后产生的,集中反映一国政治力量对比关系并以体现民主与保障人权为己任的宪法,与......
我国养老地产融资路径探析
发布时间:2023-05-29
摘要:近年来,我国的社会老龄化问题日益突出,人们对“养老”的关注推动了养老地产在我国迅速发展。然而现阶段融资难却成为制约我国养老地产发展的一大瓶颈。本文通过对养老地产融资现状的分析,并探析我国养老地产融资路径选择。 关键......
高中教育收费规范化路径研究
发布时间:2022-12-22
摘要:加强高中教育收费管理,公办高中招收择校生严格执行“三限”(限人数、限钱数、限分数)政策,落实高中阶段教育以政府投入为主,强化高中教育成本监审力度,从而合理核定高中学费标准,促进高中教育稳步发展。本文主要介绍了乌......
自媒体对司法活动的影响及规制路径探求
发布时间:2022-11-10
1自媒体的特点 自媒体(We Media)是一个传播学概念,最先由谢因波曼与克里斯威理斯联合在其研究报告中提出:它是普通大众经由数字科技强化、与全球知识体系相连之后,一种开始理解普通大众如何提供与分享他们本身的事实、他们本身的......
第三道路世纪梦——社会民主主义在中国的历史回顾
发布时间:2023-02-09
" 在公元新千年之交,「第三条道路」的话题,打破了人们对意识形态的厌倦,在欧美各国政、学两界流转激荡,正领一时风骚。但是,这种话题对中国人来说并不新鲜。中国人对「第三条道路」或「第三种文明」的类似追求,已有一个世纪的历......
第三道路世纪梦:社会民主主义在中国的历史回顾
发布时间:2023-06-02
" 在公元新千年之交,「第三条道路」的话题,打破了人们对意识形态的厌倦,在欧美各国政、学两界流转激荡,正领一时风骚。但是,这种话题对中国人来说并不新鲜。中国人对「第三条道路」或「第三种文明」的类似追求,已有一个世纪的历史......
我国限制性商业行为法律规制体系浅析(1)论文
发布时间:2022-08-18
[论文关键词]限制性商业行为;法律规制;反垄断法 [论文摘要]我国在加入WTO后,面临一些发达国家和跨国公司滥用知识产权,在国际技术许可中进行不合理限制的巨大压力。而我国虽然已经制定了对限制性商业行为进行规制的相关法律......
如何加强国有资产管理体制
发布时间:2022-11-13
国有资产管理体制是国有资产管理形式和制度的具体体现,是国家为了实现对国有资产的有效管理而设置的一整套管理组织、管理机构,这些组织和机构的职能及其内部各个层次各个环节之间责、权、利的划分,以及适应经济发展需要而建立的有关国有资产管理的种种制度和管理办法的总和。1现行国有资产管理体制缺陷如何构建高效的国有资产管理体制是国有企业改革过程中的关键环节。然而,我国国有资产管理体制的建设仍然不够完善,管理体制.........
国家审计在国家治理中的职能定位及实现路径
发布时间:2013-12-18
国家审计在国家治理中的职能定位及实现路径 一、国家审计在国家治理层面的涵义 国家审计是按照国家法律赋予的职权,介入国家治理的各项活动中,以便及时发现并反馈存在的问题,从而不断改善政府管理,提升政府效能,促进政府改革。国......
试析大学生法制行为规范教育
发布时间:2023-01-06
" 论文摘要 没有规矩,不成方圆。大学生处于成长成才的关键期,在大学生行为规范教育中必须注重法制教育,引导大学生增强法治意识。本文论述了大学生法制行为规范教育的基本内容和大学生法制行为规范教育的途径。 论文关键词 大学生......
浅析法律拟制在我国刑法中的适用
发布时间:2023-06-22
关键词:法律拟制;刑法;适用;问题 1.法律拟制的概念 在对法律拟制概念的解释中。英国历史法学派代表梅因的观点是最具有代表性和影响力的,在梅因所应用的“拟制”这一词语,其含义远远比英国法学家惯用“拟制”一词的含义要更大......
论违反强制性规范的合同效力-历史考察与原因分析(1)论文
发布时间:2023-03-02
关键词: 强制性规范;形式主义;原因理论;价值判断;利益分析 内容提要: 违反强制性规范的合同效力问题需要深入的历史阐释。在罗马法时期和近代民法时期强制性规范的体系构成和合同效力模式并没有得到全面的分析,在现代民法时期强制性规范......
浅析网络暴力的法律规制
发布时间:2023-05-30
【摘 要】人们在网上恶意攻击他人,利用人肉搜索等方式揭露他人的隐私等网络暴力的不断出现,影响了社会的和谐发展。 【关键词】网络犯罪;个人隐私权;网络暴力;法律规制 网络暴力是网络犯罪的一种,但它在我国仍处于法律调整范......
中国知识产权保护法律体制
发布时间:2023-03-15
中国知识产权保护法律体制 中国知识产权保护法律体制 中国知识产权保护法律体制 一、中国现代知识产权保护制度的构成 我国现代的知识产权法律制度可包括两大部分,一部分是我国自行制订的知......