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商法的强制性规范与经济法的强制性规范比较分析

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商法的强制性规范与经济法的强制性规范比较分析
时间:2016-09-07 10:50:57     小编:邵克勇

一、强制性规范的概述

从法律规则的强制性程度上,可分为强制性规则和指导性规则。强制性规范指行为主体必须作为或不作为的规则。绝大多数义务规则属于强行性规则,在语高表达上,以必须、应当、不得禁止等术语表示,也就是说强制性规范是当事人无法通过相互协议约定加以改变的法律规范。

国家制定了带有大量强制性和政策性的规范,来进行规制,如调整商事关系的商法,调整宏观调控关系和市场规制关系的经济法。目前,理论界很多学者提出商法公法化现象,更有甚至认为商法可并入经济法。笔者认为,商法公法化并未改变商法私法的本质,商法与经济法是有区分的。商法仍旧是体现了意思自治的。在调整经济关系过程时,强制性规范在商法和经济法中最能得以体现。分清商法强制性规范与经济法强制性规范的异同,不仅能够止确理解商法公法化,还能够更清晰区分商法与经济法。

二、商法强制性规范和经济法强制性规范的相同点

商法是私法范畴,重视主体平等和当事人意思自治。德国商法学者德恩心曾说过:商法是一切法律中最为自由,同时又是最为严格的法律。商人法产生自中世纪欧洲,商人们组成团体,运用一套商人规则来处理商人间和与非商人间纠纷。其中就有大量的强制性规范。如今,商法强制性规范在商主体法、商行为法、商事责任法中均有体现。比如商事登记制度中的强制性规范。

经济法是国家通过干预手段来调控市场,实施化解经济危机、反对垄断、保护弱者的法律措施。经济法是公法性质。十八届三中全会中提出:市场是资源配置期决定性作用的。而市场的自发性、滞后性、盲目性缺陷,需要强制性规范的引导和规制,从而保障社会的整体利益,促进经济繁荣发展。

商法强制性规范和经济法强制性规范,同属法律的强制性规范,两者自然有相同之处。两者均体现强制性规范的特征。

1.在效力上强制性规范,顾名思义是具有强制性的。它是具有绝对性、无条件性的,在法律适用时,排除了当事人的意思自治,当事人没有选择的自由。

2.在法律规范的结构上,强制性规范有且只有一种单一的肯定或单一的否定行为模式。不像任意性规范具有两个或两个以上可供当事人选择的行为模式。

3.在法律术语表达上,强制性规范多以不得、必须、应当等词来表现。是带有禁止和命令性质的词语。

4.在本质上,强制性规范体现国家强制,以国家强力保障的形式进行规定,涉及国家公权力。

5.在违反的法律后果上,违反强制性规范,对行为效力会产生影响,可能会导致行为无效,严重时还要承担一定的法律责任。

三、商法强制性规范和经济法强制性规范的不同点同时,不能忽视商法强制性规范和经济法强制性规范有明显区别的。

1.历史发展不同

商法有其特殊的历史发展过程。中世纪的商人法是根据长期商事活动形成的商事习惯和商事惯例而形成的。与商法相比,经济法的史龄较短,经济法产生与两次世界大战期间。经济法强制性规范是国家贯彻经济干预政策的结果。

2.产生原因不同

商法强制性规范是因商事交易的安全性要求,兼顾商事交易外善意第三人利益的需要,还有商事交易国际化的要求产生的。强制性规范中规定的法律责任,使得交易双方当事人,第三人能够诚实守信,提高交易的安全性。

经济法强制性规范则是因为要化解经济危机,弥补市场缺陷,反对垄断,保护弱者,维护社会整体利益的需要。国家要适应经济发展的需要,经济运行需要国家协调。

3.表现形式不同

商法强制性规范多以不得、必须、应当等法理术语来表示,以公司法为例,有学者曾做出相关的统计,我国新公司法中,表示强制性中的命令性的应当和必须分别为178处和28处,表示强制性中的禁止胜的不得出现165处。随着公司法的修改,商法中的强制性规范只是任意性规范中的部分掺合,处于辅助性地位,并不能从根本上改变商法的私法属性。

经济法强制性规范多通过禁止、命令等方式表现出来,带有强烈的公法性质。在经济法中强制性规范是国家通过强制力干预经济的最多适用的法律规范,对国家协调本国经济运行中的经济关系起到极大的作用。

4.作用机理不同

商法的强制性规范仅对商主体的营业活动产生微观上的影响它适用于处平等地位的商主体,具体是指依照法律规定参与商事法律关系,能够以自己的名义从事商行为,享有权利和承担义务的个人和组织。并调整以营利为目的的经营性商行为。因此,对违反商事义务,要承担商事责任。商事责任具有民事责任的一般特点,包括民事责任,行政责任和刑事责任,同时还具有综合性,主体特定性,责任可约定性等特点。例如:《公司法》第6条规定:设立公司,应当依法向公司登记机关中请设立登记。

经济法的强制性规范直接作用和影响国家和社会的经济生活,产生宏观上的影响。它适用的主体有协调主体和协调受体,包括国家机关、经济组织、市场中介组织,以及农户、个体工商户、个人等经济法主要是以强制方式对特殊主体予以特殊保护,以体现产业政策。采用国家干预,协调参与等手段调整一种包括市场监管关系、宏观调控关系在内的经济管理关系。对违反经济法义务而引起的不利法律后果,采取追究经济责任和非经济责任相结合的方式。例如:《反不止当竞争法》第7条的规定:政府及其所属部门不得滥用行政权力,限定他人购买其指定的经营者的商品,限制其他经营者止当的经营活动,政府及其所属部门不得滥用行政权力,限制外地商品进入本地市场,或者本地商品流向外地市场。

5.价值目标不同

商法中的强制性规范着眼于商效益。商法强制性规范仅指向有且只有一种的行为模式,有利于提升商事交易的效率,保障商事交易的安全。所有的一切都是为维护特定商主体个人和组织的利益。

而国家适用经济法强制性规范维护本国经济秩序,更加维护的是国家利益和社会公共利益。例如在市场规制方而,经济法强制规范对社会经济进行个别调整,干预私人经济,保护市场中的弱者,减少资源浪费,降低社会交易成本;在宏观调控方而,经济法强制性规范对国民经济发展任务、方针和原则进行综合调控,使整个国民经济均衡高校的发展。

四、商法强制性规范和经济法强制性规范比较的意义

1.有利于横向联系商法与经济法的异同

《牛津高级英汉双解词典》中指出:比较研究方法是对物与物之间和}人与人之间的相似性或相异程度的研究与判断方法。比较研究法是一种清晰有效的研究方法,将两个不同法部门取其相同一部分内容进行比较,可以在相互关系的比较中认识事物的本质。商法强制性规范和经济法强制性规范的比较,有利于从它们的历史发展、产生原因、表现形式、作用机理和价值目标上分析,两者的区别,有助于掌握它们的共性和个性。

2.有利于止确理解商法是一个独立的法的部门

商法是否是一个独立的法的部门?不少学者提出商法的强制性规范趋同于经济法的强制性规范,还有认为商法没有必要存在。要注意,商法的强制性规范目的在于辅助和服务于商法,使其能够更好地调整商事主体的商行为,而不是经济法强制性规范用于扩大国家的经济生活的干预程度。它们间存在的区别性,有助于理解商法是一独立的法部门。

3.有利于防止商法公法化现象

商法公法化,是指商法为保障私法规定的实现,制定了许多属于公法性质的条款,几与行政法、刑法等有不可分离的关系而形成的现象。商法公法化是由商法中的强制性规范体现出来的。比较商法强制性规范与经济法强制性规范,明确商法中是私法性规范占主导,公法性规范居从属。注意采取一些措施防止商法公法化,维护商法的私法性质。比如:商法中政策性强制规范应予减少;登记管理中登记机关自由裁量权最小化;简易化和形式化商事登记;加大程序强制规范;尊重商业惯例。合理适用商法强制性规范,增进交易效率,保障交易安全。

五、结语

商法的强制性规范形成商法公法化的现象,并未改变商法的私法本质。商法强制性规范仅起辅助性作用,它是为增进交易效率,保障交易安全而制定的。而经济法的强制性规范是以弥补市场存在的缺陷,扩大国家的经济生活的干预程度,维护国家利益和社会公共利益为目的。比较两者的异同,有利于止确理解商法是一个独立的法的部门,也有利于实施一些有效的措施防止商法公法化现象,保障商主体间意思自治,维护商人效益。

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强化财务规范化建设的措施 强化财务规范化建设的措施 强化财务规范化建设的措施 文 章 来 源 自 3 e du教 育网 一、探索科学理财的创新思路 部队各级要结合形势和任务,依据国家、部队财经的政策和法律、法规,及时转变陈旧......
我国限制性商业行为法律规制体系浅析(1)论文
发布时间:2022-08-18
[论文关键词]限制性商业行为;法律规制;反垄断法 [论文摘要]我国在加入WTO后,面临一些发达国家和跨国公司滥用知识产权,在国际技术许可中进行不合理限制的巨大压力。而我国虽然已经制定了对限制性商业行为进行规制的相关法律......
浅析我国限制性商业行为法律规制体系(1)论文
发布时间:2022-09-20
论文摘要:我国在加入WTO后,面临一些发达国家和跨国公司滥用知识产权,在国际技术许可中进行不合理限制的巨大压力。而我国虽然已经制定了对限制性商业行为进行规制的相关法律,并出台了《中华人民共和国反垄断法》,但法律体系还很不......
规范教育与自由的理性探索
发布时间:2023-04-01
【摘要】在学校中,由于教育者只追求学生身体上、行为上的规范化,把规范教育异化成了规训教育,而规范教育虽然带有一定的强制性,但是本身赋予学生自由和价值双重意义,规范教育应考虑的不是培养大量遵守规范的“秩序人”,而是在于看......
论国际法的强制性(1)论文
发布时间:2022-09-05
论文摘要:国际法和其他国内法一样,同为法律,均具有强制性,都是必须遵守执行的。虽然二者的强制实施方法有所不同,但法律本身的强制力并无强弱之分。随着国际法的发展,国际法强制的有关内在因素趋于完善,强制执行国际法的制裁体系正......
浅析翻译规范多样性的原因
发布时间:2023-03-12
摘要:翻译规范具有多样性的特点,也正因为如此,具体来解释翻译规范有很大的难度。翻译规范有社会文化特殊性和不稳定性的特质,所以翻译规范才呈现出多样性的特点。本文旨在浅析翻译规范多样性的原因,即社会文化的特殊性和不稳定性是......
民间规范司法运用未完全理论化协议属性分析
发布时间:2023-03-30
摘要:回应现代社会价值多元并在其中审慎行动,是未完全理论化协议理论的出发点和终极诉求点。在多重意义上,民间规范司法运用问题都具有未完全理论化协议的本质属性,它始终是一项需要持续推进的未完全理论化的法治事业。对该特征之分析,不仅有助于廓清其本质,而且可能更好地借助未完全理论化协议理论来运用民间规范于司法过程中去,以求在价值、规范和主体多元博弈的复杂司法制度语境中,推进法治事业及其所追寻的公平正义目标.........
加强和改进大学生党员发展规范性工作的思考
发布时间:2015-08-19
摘 要:党员发展的规范性是确保高校学生党建工作顺利开展的有效保障。分析了加强大学生党员发展规范性的意义,强调处理好共性标准与个性标准的关系、质与量的关系、发展与培养的关系,面向高校院系基层,从材料、程序、思想与态度三个......
行政规范性文件的司法审查问题研究
发布时间:2022-12-23
[摘要]新修订的《行政诉讼法》规定了人民法院可对规章以下的行政规范性文件进行司法审查。在立足现行权力配置体系和司法体制改革的基础上,参考借鉴国外的司法理论和实践经验,将立法的前瞻性和可操作性有机结合,对审查主体的设置、提起诉讼的方式、审查的内容和强度、裁判的种类及执行等具体制度设计和司法适用问题进行探讨,以构建符合我国现实需求的审查机制。[关键词]行政规范性文件;司法审查;制度设计一、问题的提出行.........
试析学术规范的法学思考
发布时间:2013-12-18
" [论文摘要]大学内部学术失范的根源在于学术权力的滥用,具体体现为学术权力的程序合法性欠缺、学术权力的公共性缺失、学术权力的责任机制缺位。文章立足法学视角,以大学中的学术权力为基点,探析学术失范的权力因素,并为学术权力的......
论WTO规范体系的特殊性及其对我国行政法律制度的冲击
发布时间:2022-12-21
论WTO规范体系的特殊性及其对我国行政法律制度的冲击 论WTO规范体系的特殊性及其对我国行政法律制度的冲击 论WTO规范体系的特殊性及其对我国行政法律制度的冲击 任何国家加入WTO,都会面临一系列......
中俄经济体制改革比较分析
发布时间:2023-01-02
摘要:中国和俄罗斯作为世界上两个最大的转轨国家,都有过相似的意识形态,都走上了向市场经济过渡的道路。由于两国改革的模式不同,改革效果也不同,中国在渐进式改革取得巨大成就。 关键词:中俄;经济改革;改革模式 经济体制......
专利的强制许可制度_经济法论文(1)
发布时间:2023-04-10
[摘要]“青山遮不住,毕竟东流去”。历经15年漫长艰辛的谈判,中国终于迈进了WTO的门槛,成为其会员。这标志着我国对外开放和现代化建设事业进入了一个里程碑意义的新阶段。WTO是以法律规则为基础的国际经济组织,具有一整套系统的法律规......
国外探矿权转让法律规制的比较与借鉴的研究
发布时间:2016-11-18
1 发达国家及发展中国家探矿权转让法律规制的措施 比较美国、加拿大、澳大利亚是发达资本主义国家的代表,其矿业权法律规制措施具有很多共性,都建立了完善的矿业法律体系,并对矿产资源开发管理实行严格的环境监管制度。美国是最为典......
规范会计凭证的填制与审核
发布时间:2015-08-06
摘 要:会计凭证的填制与审核工作属于会计工作中的基础性环节,对于日后会计信息的生成与利用而言,具有重要意义。但是,当前我国会计基础工作的基础相对薄弱,凭证的填制与审核也不是很规范,需要实际业务中对于会计凭证的填制与审核......
规范审计工作底稿编制方法与技巧探讨
发布时间:2023-02-01
审计工作底稿是注册 会计 师(简称CPA)在执行审计业务过程中形成的审计工作记录。它是审计证据的载体和形成审计结论、发表审计意见、出具审计报告的直接依据,也是评价考核执业CPA专业能力、工作业绩、知识水平和行业监管机构检查业......
加强财政监督 规范权力运行
发布时间:2023-07-11
【摘要】财政管理在规范权力运行和提高财政管理水平中发挥着重要作用,但随着市场经济的发展,各项财权、事权的不断扩大化,也赋予了新形势下财政监督更艰巨的任务。根据宝丰县财政存在的问题分别在加强制度建设,规范监督行为,理顺......
浅议高等学校加强会计基础工作规范化的必要性
发布时间:2022-11-19
摘要:在高等院校的财务管理中,会计基础工作无疑是其中的基本环节,会计基础工作的不断规范对于进一步梳理高校管理业务、不断完善内部控制相关制度而言,具有重要作用,所以加强会计基础工作规范化就显得尤为重要。文章首先阐述了加强高校会计基础,工作规范化的必要性,然后分析了我国高校会计基础工作中存在的主要问题,最后对高校会计基础工作规范化建设对策展开探讨。关键词:高校;会计基础;规范化近年来,我国高等院校数量.........
刍议广播新闻语言的文化性与规范性
发布时间:2022-12-21
广播新闻语言在传播过程中需要满足人民群众了解以及掌握新闻时政的需要,此外,还要更好地满足他们的文化需求,同时,广播新闻语言在传播过程中要有严格的规范性。而广播新闻语言的文化性与规范性这两者之间存在着相辅相成、相互联系的......
我国民间金融产生的制度性因素及其规范化路径分析
发布时间:2022-12-19
长期以来我国的金融监管制度着重于正规金融,不能给与民间金融合理的定位,下面是小编搜集整理的一篇探究民间金融产生制度性因素的论文范文,供大家阅读查看。 前言 民间金融的产生和发展有着悠久的历史,但是长期以来民间金融......
中国强制性产品认证制度与欧盟CE 指令市场监管的比较
发布时间:2023-05-27
1 引言 强制性产品认证制度在推动国家各种技术法规和标准的贯彻、规范市场经济秩序、打击假冒伪劣行为、促进产品的质量管理水平和保护消费者权益等方面,具有其他工作不可替代的作用和优势,而完善的产品认证制度离不开完善的监督机制......
碳捕获与油藏封存CO2气源途径经济性比较方法分析
发布时间:2023-01-12
0 引言 中国油田大多数处于三次采油阶段,由于水驱采收率递减及其他提高采收率方法的适用限制与效果有限,CO2驱油方法逐渐进入人们视野。使用CO2驱油始于1952 年whorton 等人申请的第一项CO2开采原油专利。经过二十世纪五六十年代美国......
提倡性规范的价值/王杰法学理论论文(1)
发布时间:2022-12-21
(西南民族大学法学院 四川 成都 610041)论文摘要:提倡性法律规范是与强制性规范和任意性规范相并列的,在现实立法中大量存在,而且有不断增多的趋势。但这一规范并未被法理学界所重视。提倡性法律规范究竟是一种什么样的规范?为什么要......
试论国际法的强制性(1)论文
发布时间:2022-08-30
[摘要]国际法和其他国内法一样,同为法律,均具有强制性,都是必须遵守执行的。虽然二者的强制实施方法有所不同,但法律本身的强制力并无强弱之分。随着国际法的发展,国际法强制的有关内在因素趋于完善,强制执行国际法的制裁体系正在形......
网页设计制作规范 -
发布时间:2023-05-09
总 论 本规范既是一个开发规范,也是一个脚本语言参考,本规范并不是一个一成不变的必须严格遵守的条文,特殊情况下要灵活运用,做一定的变通。但是,请大家千万不要随意更改规范。如果有任何问题,请及时与我联系,我会及时更改本规范......
论其他行政规范性文件的性质、分类和效力_行政法论文(1)
发布时间:2023-01-01
【论文摘要】 行政诉讼的一个显著特点是,被告行政机关的具体行政行为,不仅依据法律、行政法规、部门规章、地方性条例、地方规章、自治条例、单行条例,还依据各种各样的红头文件。 红头文件对我国社会生活的影响很大,种类繁多。从......
市场经济与财务报告规范研究行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[提要] 我国市场经济的建立与发展为我国会计理论的研究开辟了新的土壤。研究会计理论,规范我国的证券市场,特别是规范我国上市公司的财务报告,是当前会计学术界应重视研究的课题之一。本文从三个方面对市场经济和财务报告的规范问题......
浅析道德的强制性
发布时间:2023-01-30
" 论文摘要:本文从理论和实践两个方面对道德的强制性问题进行了探讨。所谓道德的强制性,强调的是道德的外在制约,即加大社会道德规范对人的制约力度,或加大道德他律的力度。道德的强制性不同于法律的强制性,这表现在它们的适用范围......
行政许可的规范分析行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
一、问题的提出 行政许可是行政许可法的基础概念,对于行政许可概念的理解不同、对其内涵和性质的把握不同,往往会影响到对行政许可法的理解,进而影响该法在实际运用过程中的预期效果。因此,对行政许可概念及其性质的研究具有十分重要......
强化和规范工程项目审计的措施浅析
发布时间:2013-12-18
强化和规范工程项目审计的措施浅析 一、审http://wWW.LWlm.Com计方式规范化措施 对工程项目部进行审计时,首先,要根据工程项目任务大小和性质来考虑审计人员的组成及与之相适应的专业结构和水平结构。其次,要选择工程项目的审计方式......
转售价格维持的违法性与法律规制(1)论文
发布时间:2022-08-27
关键词: 转售价格维持/共谋/纵向限制/市场结构 内容提要: 尽管理论研究通常更为强调转售价格维持行为的内在合理性,但是,实证调查却表明,很多情况下转售价格维持的确提高了产品的销售价格,对消费者福利构成损害。转售价格维持的负面......
加强企业规章制度建设的思考分析
发布时间:2022-09-04
摘要:无规矩不成方圆,规章制度对于任何组织管理都是不可或缺的。强化企业规章制度建设工作,对于企业健康发展,推动企业科学管理、规范运行,保障企业经营运转规范化、有序化,具有重要作用;同时对于降低企业经营风险和管理成本,增强核心竞争力和软实力,具有重要的价值。但实际情况是,虽然每个企业都有规章制度建设活动,但是完成和重视程度却存在很大差异,这反映了规章制度建设过程中存在问题,笔者从规章制度建设的重要性.........
会计理论研究的规范方法和实证方法分析
发布时间:2016-11-15
时代的发展浪潮中出现了许多的企业,而在这些企业的发展过程中我们不能忽视会计所发挥的重要性,因为会计的存在才使得工程的账目更加明了清晰,也保证了数据的真实。从价值的层面来说会计可以说是企业发展的幕后英雄,从功利角度来说很......
限定继承制度的比较法分析
发布时间:2023-04-28
限定继承制度的比较法分析 限定继承制度的比较法分析 限定继承制度的比较法分析 精品 源自 英 语 论文摘要:限定继承制度是我国《继承法》一项重要原则,它是财产继承独立于身份继承的结果,打破了几千年的封建社会的“父债......
规范三明农商银行内部控制的思考
发布时间:2022-10-25
关键词:规范 银行 内部控制 论述 和以往农村信用社相比,三明农商行内控机制得以有效优化改善。虽然三明农商行内控机制的发展前景良好,但现阶段仍然存在有待改进的地方。2012年的员工盗用银行公章案、稽核检查中出现的屡查屡范问题......
试谈对产权式商铺进行法律规制的必要性
发布时间:2015-08-06
摘 要 产权式商铺对开发商在一定程度上起到了较好的融资作用,但在缺乏法律规制情况下易给一些开发商钻空子损害投资者利益而产生纠纷,使投资者投资的积极性受到伤害;若纠纷处理结果投资者不能实际挽回损失还会引发对政府的不满,这......