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论财产代管制度取代宣告失踪制度

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论财产代管制度取代宣告失踪制度
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论财产代管制度取代宣告失踪制度 论财产代管制度取代宣告失踪制度 论财产代管制度取代宣告失踪制度

本文对这些问题也提出自己的看法:用财产代管制度代替宣告失踪制度。此两种制度都是在下落不明人被宣告死亡前为保护其财产关系而设置的民事法律制度,核心内容都是根据有利于保护下落不明人财产的原则为其指定财产代管人。有些国家如意大利对两种制度均有规定即对下落不明人先启动财产代管制度,经过法定期间才宣告失踪,这时的宣告失踪发生了宣告死亡的初期效果,虽留有余地,但对下落不明人的利益保护仍然十分的不利。故此,我赞成在宣告死亡前只设置其中的一种制度,那就是财产代管制度。

一、关于我国的宣告失踪制度

我国宣告失踪制度的主要内容:公民下落不明满两年,利害关系人可向人民法院申请宣告他为失踪人;下落不明是指公民离开最后居住地后没有音讯的状况;利害关系人包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母外、祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。这是申请宣告失踪的全部条件,当符合这些条件时,人民法院按照相关法律规定的程序,进行审查并发出公告,公告的三个月的期间届满,法院根据被宣告失踪的事实是否得到确认作出宣告失踪的判决或者驳回申请的判决。如果作出宣告失踪的判决,应同时根据有利于保护失踪人财产的原则,在法定范围内指定被宣告失踪人的财产代管人;财产代管人可以从失踪人财产中支付失踪人所欠税款、债务和应付的其它费用;财产代管人还可以作为原告或者被告参与因失踪人财产关系提起的诉讼。另外还有变更财产代管人和宣告失踪的撤销问题。由此可见,宣告失踪是人民法院根据被申请人下落不明满两年的事实,基于利害关系人的申请,在公告期内没有获得被申请人的音讯,推定被申请人失踪,于是作出了宣告失踪的判决。从宣告失踪的后果看,没有发生继承关系,与失踪人有关的人身关系也没发生变化,由此可见法律上作出宣告失踪的判决就是推定下落不明人并未死亡而作出的其仍然活着仍拥有民事主体资格的判决。

二、反对设置宣告失踪制度的原因

首先,在现实中,人或者生,或者是已经死亡,或者处于音讯皆无、生死未卜的下落不明状态,这是没问题的。但有问题的是,在法律上设置了宣告失踪制度,人民法院根据此制度从申请人的申请,被申请人失踪两年及公告期三个月皆无音讯的事实,推定出被申请人仍然活着的结论,作出宣告失踪的判决。让人不明白的是:怎么能从这些既定的事实得出被申请人仍然活着的结论?并不是说得出申请人死亡的结论就有道理,只是得不出其活着得结论,而作出等于承认被申请人还活着的宣告失踪的判决是没有道理的。从法律的严肃性和维护人民法院的权威的角度来说,与其设置了没有道理的法律制度不如不设置;与其作出了没有道理的判决不如不做判决。所以,我国法律不应该设置宣告失踪制度,人民法院不应该作出如此的判决。

在法律上,自然人基于出生,取得民事主体资格,拥有民事权利能力,成为民事权利主体,到其死亡时止。也就是说,自然人生则有民事主体资格,死则民事主体资格消灭。而宣告失踪制度在法律上对被宣告人作出了一个宣告其仍然拥有民事主体资格的判决,其中的奥妙是令人寻味的。其一是,既然宣告其失踪,推定被宣告失踪人仍然活着,就意味着被宣告人的民事主体资格一直并未消灭,既然未消灭,为何要作出一个宣告其仍然具有民事主体资格的判决,实在是有多余之嫌;其二是,作出了宣告民事主体资格没有消灭的判决,会给人造成一种错觉:一个人即使未死亡,也可能被取消民事主体资格,否则为什么要作出宣告其仍然拥有民事主体资格的判决?这也正是宣告失踪制度在法理上的不合理之处。

其次,自然人被宣告失踪的法律后果是根据有利于保护失踪人财产的原则为失踪人指定财产代管人,由财产代管人处理与失踪人有关的财产关系。因为宣告失踪制度的设置,产生这样的问题:从下落不明到被宣告失踪这段时期内,下落不明人的财产关系处于无人管理的混乱状态。只有《民通意见》第33条规定:“债务人下落不明,但未被宣告失踪的,债权人起诉要求清偿债务的,人民法院可以在公告传唤后缺席判决或者中止诉讼处理。”这是对在这段时期内失踪人为债务人的债的关系作出的规定。公告传唤后缺席判决存在着判决缺少当事人双方的辩论,判决会对缺席一方不利的可能,如果说这是不得已的选择,那么在判决后的执行上存在的困难,同样使得债权人的利益难以得到保护;中止诉讼,一直到启动宣告失踪制度指定了财产代管人后以其为被告继续诉讼,这样的拖延显然使债权人的合法权益受到损害。无论怎样,宣告失踪制度都使得以失踪人为债务人的债权人的利益受到了损害。

在这段时期内以失踪人为债权人的债的关系,因为债权人的下落不明,使得其行使权利的可能性已经消失,又没有财产代管人,于是就没有人来行使债权了,这对失踪人是极为不利的。除非是债务人主动的以提存的方式来履行债务,否则债务人也摆脱不了债的关系。设置了宣告失踪制度,当至少两年零三个月的时期过完,指定的财产代管人来行使债权人的权利时,这时债务人完全可以根据一般诉讼时效的法律规定来对抗财产代管人,因为诉讼时效制度就是在权利人知道或应当知道债权存在而懈怠行使权利时,使权利人丧失胜诉权的制度。至少在下落不明前下落不明人已经知道或应该知道存在的到期债权,债务人有理由认为下落不明是债权人懈怠行使债权的一个表现,除非能证明下落不明是不可抗力造成,并且不可抗力使得其持续不能让其利害关系人获得其音讯,要财产代管人得到这样的证明的难度是可想而知的。在下落不明前下落不明人不知道或不应该知道的债权,财产代管人要知道此类权利的存在也是很有难度的,这给主动的行使权利造成了很大的障碍。更何况宣告失踪制度是“不告不理”,利害关系人若不申请则这段期间可能会变得更长,即使是在债权人下落不明后到期的债权,债务人无法主张诉讼时效来对抗财产代管人,也会因客观上的证据灭失或难以寻找而无法对债务人提起诉讼,使得下落不明人的债权更难得到有效的保护。

最后,另外宣告失踪制度不是强制性规定,宣告失踪程序不能由人民法院启动,必须由利害关系的人申请,它也不是申请宣告死亡制度的必经程序,尤其因意外事故下落不明满两年时,顺序在先的申请人可能已经申请启动宣告死亡制度了,因此设置此制度的意义并不大,反而可能被一些占有下落不明人的利益的人利用。比如如果某下落不明人不负有债务,只拥有债权,也没其他的利害关系人,这时各债务人可能就不会去启动宣告失踪制度,从而达到不必清偿债务的目的。

基于以上原因,我认为设置宣告失踪制度来处理下落不明人的民事法律关系是不足取的。

三、构建我国的财产代管制度

用财产代管制度代替宣告失踪制度,能更完善的保护下落不明人财产权益和利害关系人的合法利益,同时避免了因宣告失踪有期限限制造成的那段时期内财产关系的混乱,并且避开了宣告失踪制度所带来的误解,是符合理性的选择。故此我认为我国在即将制定的《民法典》中,对下落不明人民事权利义务关系的调整宜采取财产代管制度与宣告死亡制度相结合的模式。

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秦代是我国第一个统一的中央集权的封建国家,其选用秘书的主要特点是世代相袭。当时以承办文书为主要业务的秘书人员称史。以下就是由小编为您提供的我国古代秘书选拔制度。 这是一种专门职业,世代相袭。其后代自幼就被送入专门的学校......
现代医院管理制度的演进路径
发布时间:2022-11-06
本文回顾了现代医院管理制度的演进历程,发现公立医院改革的纲领文件同现代医院管理制度建设的政策之间具有重要的承续关系;认为现代医院管理制度建设还需要深化医改及社会治理的协同。针对这些问题,本文提出了系列对策:把握深化改革和制度法制化相衔接、相统一的问题;适应制度精细化要求,出台细则和实施办法;开展分类指导;探索非公医疗机构的制度建设;推动政府职能转变,以最终实现现代医院管理制度建设的目标。【关键词】.........
现代医院管理制度的演进路径
发布时间:2019-08-12
【5.3如何行动?5.3.1把握深化改革和制度法制化相衔接、相统一的问题深化改革和建立现代医院管理制度理论上不冲突,因为按照组织变革理论的“三段论”,任何改革都要经过解冻、变革、再冻结的过程,问题的关键是,要把握哪些问题需要上升到法律层次进行固化,哪些问题没有解决或者没有彻底解决不宜简单固化,只有分清楚这些情况,才能实现深化改革和制度建设的无缝衔接和有机统一。5.3.2逐步出台细则和具体实施办法应.........
我国古代秘书选拔制度论文
发布时间:2023-01-27
摘要:查字典论文网为大家整理了我国古代秘书选拔制度,希望大家认真阅读,相信对大家能有帮助! 我国秘书工作的历史源远流长,其中历代选拔秘书的经验尤为可贵,对今天培养和任用秘书人员有借鉴作用。兹将散见于史籍的这方面记载搜集、整......
我国夫妻财产约定制度的讨论
发布时间:2013-12-19
我国夫妻财产约定制度的讨论 我国夫妻财产约定制度的讨论 我国夫妻财产约定制度的讨论 夫妻财产约定制是指夫妻(或拟结为夫妻的双方)通过协商就婚前所得财产和婚后所得财产的归属、管理、使用、处分和婚姻的对外责任以......
试论婚前财产公证制度的完善
发布时间:2023-01-28
摘要:如今,我国居民法治观念普遍提升,通过法律途径维护自身合法权益的意识也越来越强。在离婚率大幅度增长的今天,夫妻财产纠纷类诉讼比比皆是,婚前财产婚后归属不明确是导致这类诉讼的重要原因。随着物质、文化水平的不断提升,......
代位权制度功能演变及对制度之影响民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
摘 要:债权人代位权制度自从产生以来,在不同国家间的移植继承过程中便不断的发展演变,我们不得不对其重新探索,本文以此制度的产生发展演变为线索,对债权人代位权制度变化的合理性进行检讨分析,并基于这样的变化重新分析代位权的构......
论当代大学教学管理制度的改革方向
发布时间:2015-08-27
摘要:随着素质型、创新型人才教育成为当代高校教育的潮流,现行的教学管理制度已不能满足时代发展的需要,也不利于学生的个体性发展。本文针对高校教学管理中普遍存在的问题,提出教学管理制度的改革方向:即建立人本主义制度、民主服......
论动产善意取得制度中转让合同的效力
发布时间:2023-03-02
摘 要 动产善意取得制度中转让合同是否有效,涉及到《合同法》第51条与《物权法》有关善意取得制度的规定在法理逻辑上的矛盾。本文通过对无权处分对合同效力的影响以及债权形式主义下一般物权转让模式与善意取得制度中物权转让相统一......
特色现代医院管理制度的构建
发布时间:2023-01-12
[摘要]在医疗卫生服务体系中,公立医院发挥着基础和保障的作用。面对构建中国特色社会主义的大环境,应该进一步加快现代医院管理制度建设,确保其能够充分体现出中国特色。该文从中国特色现代医院管理制度的内涵着眼,就管理制度的构建途径进行了分析和讨论,希望能够为现代医院的发展管理提供一些参考。[关键词]中国特色;现代医院;管理制度;构建途径1中国特色现代医院管理制度概述中国特色现代医院管理制度,主要是立足我.........
建立现代医院管理制度的思考
发布时间:2019-08-12
0引言2017年7月25日,国务院办公厅印发《关于建立现代医院管理制度的指导意见》(国办发[2017]67号),指出现代医院管理制度是我国特色基本医疗卫生制度的重要组成部分,要坚持以人民健康为中心、坚持公立医院的公益性、坚持政事分开、管办分开、坚持分类指导、鼓励探索创新的基本原则,到2020年基本建立权责清晰、管理科学、治理完善、运行高效、监督有力的现代医院管理制度。这指明了建立现代医院管理制度的.........
论古代死刑复核制度及其对现代的影响
发布时间:2023-06-15
一、古代死刑复核制度的流变 古代的死刑复核制度是体现出中央集权统治,也是从另一侧面也是防止滥杀无辜,维护人生命权利而设置的一项制度。 (一)魏晋南北朝时期的死刑复核制度 西周“明德慎罚”的原则为后朝代的死刑复核的产生......
破产免责制度沿革论(5)司法制度论文(1)
发布时间:2023-02-01
在我国,起源于英美日的信用卡系统正在普及之中,各种信用卡的发行数急速增加。目前在市场流通的信用卡有长城信用卡、牡丹信用卡、金穗信用卡、万事达信用卡、维隆信用卡等数十种,信用卡破产的高潮也许很快就会到来。对个人破产的处理也......
《贝弗里奇报告》与英国现代福利制度的建立
发布时间:2023-06-29
[摘 要]《贝弗里奇报告》是资本主义发展史上一份比较完整的福利政策,是现代福利国家的蓝图,是英国乃至人类社会保障史上的一个重要的里程碑。《贝弗里奇报告》的出现及实施,不仅使得英国成为人类历史上第一个“福利国家”,同时也为......
浅谈中国人民代表大会制度与西方代议制
发布时间:2023-05-27
【摘 要】那是最美好的时代,那是最糟糕的时代,这是英国文豪狄更斯在《双城记》中写下的话。在思考中国人大制度与西方代议制制度的时候,不自然的想起这句话。任何的制度都是在其地域的文明所沉淀积累的成果,是在一定的框架内维系一......
制度移植视角下的近代政府审计制度检讨
发布时间:2023-04-22
[摘要]中国近代审计制度并不是本土文明发展的结果,而是西方审计制度的影响与移植的产物。近代审计制度的建立使中国审计初步走上了法制化、专业化的道路,对保障财政的正常运转也起到了积极的作用,但是在整个民国时期,移植来的审计......
浅谈建立现代企业制度下的内部审计制度
发布时间:2013-12-18
现代 企业 制度的建立必然要求有与之相适应的内部审计制度,但是我国 目前 内部审计还存在很多不适应现代企业 发展 的地方,在这里就建立现代企业制度下内部审计制度的措施提出自己的几点拙见。 1 增强企业领导以及职工对内部审计......
破产免责制度沿革论(2)司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
二、英国的破产免责制度 1542-1543年间通过的英国最初的破产法把重点放到了对债权人的救济和对债务人的处罚上,债务人的免责没有被考虑在内,破产被看成是一种犯罪,对破产者规定须用监禁、驱逐等刑罚予以处理。该破产法在1571年作了......
古代土地、房屋登记制度
发布时间:2023-07-22
全国范围内的房产登记制度,实际上在中国古代历史上就存在。唐以后,中国在土地管理方面还出现了立契、申牒或过割制度。土地买卖必须通过官府,进行书面申报和登记,才能发生效力。否则,不仅交易无效,而且还要受到严厉的制裁。 从中......
从《叫魂》看清代奏折制度
发布时间:2023-05-09
摘 要:奏折是信息的载体,是官僚与皇帝之间交流的媒介。奏折按照传递渠道不同分为常规奏折和朱批奏折。奏折制度是清王朝政治体制的重要组成部分。本文通过对《叫魂》一书中所涉及的奏折制度进行分析,发现奏折制度并没有如通常所认为......
建立现代儒家企业制度
发布时间:2013-12-17
一、 现代 企业 制度及其缺陷 现代企业制度是指产权清晰、权责明确、政企分开、管理 科学 的企业组织和运作形式,它以企业法人制度为前提,以有限责任的财产组织制度为核心,以科学的治理结构以及专家经营为表征。 现代企业制......
我国宪法宣誓制度之构建析论
发布时间:2019-11-18
摘要:建立我国宪法宣誓制度有利于树立宪法权威,加强公民宪法意识,促进宪法实施和监督,推进依法治国和以德治国的结合。当今很多国家都制定了宪法宣誓制度,这些制度囊括了宣誓主体、宣誓对象、宣誓内容、宣誓时间、宣誓地点和宣誓形式等要素。本文基于对这些要素的梳理分析,根据中国国情提出了建立我国宪法宣誓制度的思路和方案,并强调指出,国家使用宣誓这种具有象征性仪式的内容来建构自身的权力结构与意义范畴,意味着宣誓.........
破产免责制度沿革论(3)司法制度论文(1)
发布时间:2022-12-12
1867年的破产法虽然由于债权人的强烈反对在1878年被废止了,但是慷慨免责的立法建议却一直在律师界、议会和商会中得到了广泛的讨论。结果,1898年青年律师托利(Torrey)的法案被议会采纳,成了1898年的破产法草案。[27] 1898年的破产法......
浅议现代企业制度下的企业财务工作
发布时间:2013-12-18
" 论文摘要:建立现代制度的目的,就是要求达到“产权清晰、权责明确、政企分开、科学管理”这是我国现代企业改革的方向。现代企业管理,必须以《企业财务通则》和《企业会计准则》为依据,以现代化管理为手段,企业必须坚持建立以财务管......
保险代位制度的立法不当及制度重构_经济法论文(1)
发布时间:2023-01-18
保险代位制度的设立,为保障保险功能的充分发挥、避免被保险人双重得利以及防止第三人脱责发挥了积极的作用,但随着现代保险业的发展,保险人的实力已相当雄厚,此时保险代位制度的局限性也逐渐暴露无遗,保险代位制度正面临着新的挑战,......
产权制度改革中防范国有资产流失的对策-管理学论文
发布时间:2022-12-02
国有资产从一般竞争性领域退出,使国有 企业 的改革进入新的阶段。 但是,日渐突出的国有资产流失 问题 ,却在制约着国有资产退出的进程,对国有企业的改革形成了障碍。如何采取合理的手段和 方法 防范国有资产的流失?笔者在此提出以下看法。......
博弈与现代审计制度(1)
发布时间:2013-12-18
在实行社会主义市场经济的今天,现代审计制度已经在中国初步确立。总的来说审计分为外部审计与内部审计。外审的职能主要由审计局及注册会计师事务所(一种 处于企业与政府间的中介机构)担当。内审的职能由企业内部的独立分支承担。随着......
现代学校制度建设研究
发布时间:2023-04-09
建立现代学校制度是实现依法治校、增强学校办学活力、提高办学水平的重要举措。为使学校的教育教学工作规范化、制度化、常态化,学校应出台相应的管理制度、职责和办法,推进依法治校工作。本文以重庆市酉阳县民族小学为例,谈谈如何具体......
论现代企业制度与会计改革(1)
发布时间:2013-12-17
现代企业制度是以现代产权理论为依据,以公有制为基本形式的一种适应市场经济和社会化大生产要求,产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学的企业法人制度。现代企业制度的建立,对会计改革提出了新要求,涉及到企业内部的会计改革与企业......
论中国传统婚姻制度的现代化
发布时间:2022-12-10
" 论文摘要:婚姻制度是一定的婚姻关系及其模式和规则,是婚姻行为的规范体系。传统婚姻制度有三大特征,主婚权属于父母,婚姻目的是生育,婚姻规范是男主女从、包办、买卖、顺从。现代婚姻制度是从传统婚姻制度发展而来的,它也有三大......
我国外贸代理制度探析(1)论文
发布时间:2022-11-14
摘 要:外贸代理机制的优势是显而易见的,也得到国际社会的普遍认同和推广。在外贸代理制度日趋完善的今天,立法机构、政府、企业、与外贸代理有关的主体都应更加关注代理制度在国际贸易中作用,并对其进行完善。 论文关键词:外贸代......
论赔偿损失司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
一、问题的提出 笔者在司法实践中遇到这样一起案例: 某市个体工商户张三为将其一套机器设备运至湖北省荆门市,在出租货车场上找到李四,2000年3月13日与李四达成口头协议,由李四将张三的一套机器设备运至荆门市,由张三押车,李四负......
论律师调查取证制度的完善
发布时间:2023-01-28
摘 要 改革开放以来,我国的立法水平有了很大的提高,为我国政治、经济发展带来了许多积极因素,尤其是律师制度恢复重建以来,更好地促进了律师制度的发展和进步。但由于现行法律规定及司法实践习惯的约束,律师于诉讼中所享权利还很......