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也论侵权行为的归责原则

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也论侵权行为的归责原则
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关于我国民法中侵权行为的归责原则,主要存在三种理论学说:一元论,即认为过错责任原则在归责原则中处于唯一和绝对的地位;二元论认为,过错责任和无过错责任已经成为两种并存的归责原则;三元论则认为,除了过错责任和无过错责任,公平责任也已经成为一种独立的归责原则。法律责任是因损害法律上的义务关系所产生的对于相关主体所应当承担的法定强制的不利后果,而侵权行为的归责原则,是在对侵权行为所引起的法律责任进行判断、确认、追究以及免除的过程中所依照的原则。这种原则体现了立法者的价值取向,是对法律功能与目标的最终实现。从理论上讲,侵权行为法的功能有二:遏制和补偿。遏制是对违反义务的不法行为或反社会行为而言的,补偿是对受到侵犯的权利和利益以及实际损害后果而言的。(王家福主编:《中国民法学?民法债权》, 法律出版社1991年版,第441页。)可见,现代侵权行为的规则原则无疑应该统一并贯穿于侵权行为法的这两个基本目标(或称功能)之中。

究竟应如何看待这三种理论?怎样确定侵权行为的归责原则?本文在回答这些问题之前,针对三元论的内容,先简单介绍一下这三个原则。

(一)过错责任原则

即便是二元论或三元论的支持者,也并不否认过错责任原则是侵权行为法乃至民法上确定当事人应否承担赔偿责任的最主要归责原则。该原则将过错这种人的主观心理状态同责任联系起来,将过错作为构成民事责任的主观要件,即一个人应该对其过错造成的损害负责,这几乎是一种自然法则,也是公正的基本要求。因而过错责任原则的确立,是法律文明进步的标志之一,是“理性的胜利”。(李锡鹤著:《民法哲学论稿》,复旦大学出版社 2000年版,第345页。)

(二)无过错责任原则

(三)公平责任

该原则是指当事人双方在对造成损害均无过错的情况下,由法院根据公平的观念,在考虑当事人的财产状况及其他情况的基础上,[LL]责令加害人对受害人的财产损失给予适当的补偿。公平责任是在不考虑当事人的过错和过错程度的情况下,基于对当事人的经济状况和受害人所受损害程度的公平考虑而决定的责任。法官所要考虑的因素不是当事人的行为,而是当事人的损害程度和负担能力。

一、对三元论的质疑

正如本文开始的分析,归责原则主要解决的是责任确定的标准和根本要素问题,可以说它对损害赔偿起着指导和决定的作用,是后者的上位概念。它要实现的目标即是有效遏制侵权行为,并使受害人得以补偿,尽力恢复原状,这里包含着对这种行为的非难性。本文认为公平责任不能作为一项独立的归责原则而与过错责任原则并列起来,理由如下:

(1)公平原则适用的前提就是双方对损失均没有过错,包括在过错推定的情况下也确定其没有过错,那么法律要求这样无过错的当事人承担所谓的“责任”,并不是对一种不法行为或反社会行为进行制裁,也没有体现出对被告行为的非难。因而在实现侵权行为法的功能这一点上公平原则是不符合的。

(2)公平责任确定所考虑的因素主要是损失程度与双方的财产状况,因而与其说是责任的归结,不如说是确定损失承担范围的原则或标准。因为公平责任适用的前提就是“责任”本不能成立。责任不存在分担的问题,只能依据法律的规定或法官的裁决予以确认,而只有损失是可以分担的。

(3)如果在过错与无过错原则之外还另设并强调“公平责任”的归责原则,实际上在某种程度上否认了前两种原则的公正或公平,容易造成混淆。事实上前两个原则基本上可以顾及所有的方面,而公平责任可以看作民法的公平原则在这一领域的具体体现,作为一种特殊的“兜底条款”,适用于一些法律没有规定较为特殊的情况,例如,紧急避险、行为人无行为能力或限制行为能力。

二、对二元论的思考

那么根据二元论的理论,是否过错责任原则和无过错责任原则可以并存成为侵权行为的基本归责原则呢?两者究竟是何种关系呢?

在判断过错的性质是要坚决避免一些似是而非的东西,要将过错的本质与过错的认定严格区别开来,客观说和主客观说混淆了这两个方面,因此本文赞成主观说,即过错本质上只能是行为者的主观意识。当然,人的这种主观意识或心理状态是看不见摸不着的,在一个行为发生之后企图再去回复或探求行为人当时脑袋里的“一闪念”其实是根本做不到的事情。从这个意义上说,法律上过错的认定其实只能是一种推定,是从一定的标准出发,综合特定的事实和条件而进行的假设论证。这个判定的标准体现了立法者包括司法者的价值取向。

在通常的司法实践中,无论是双方当事人还是法官都在自觉不自觉地采用一种客观标准,就是要以一个合理的预见标准来衡量行为人的行为,即以法律上虚拟的标准人的行为为标准(或称善良家父标准)。而这种预见标准又依据不同的情况分为普通预见水平和专业预见水平。其实人类的动机和利益远比这个标准复杂和多样,对侵权人过错的判断仅仅建立在标准人的基础上并非是完全合理的。正如一些学者的观点,“过错不是事实问题,而是一种法律问题。法院认定过错并不是把过错这种状态揭示给人看,相反,法院是对已经认定的某些事实做出评价,评价的标准除了法律,还有政治的、伦理的因素,有时仅仅是为了公平的分担损害结果。”(喻敏 :《对侵权行为法中过错问题的再思考》,载《现代法学》1998年第4期。)

传统的归责形式(有的学者将之称为一般过错责任),是由原告承担全部的举证责任,包括损害事实、因果关系、以及被告的过错,原告的负担较重。因而我们不难理解后来立法中的过错推定形式的出现,它首先是一种举证责任的变化,即将举证负担以否定的形式分配给加害人一方,从而避免了受害人因不能证明对方的过错而无法获得赔偿的情形,加强了对原告的保护,当然这种情形仅仅限制在法律规定的几种特殊的情形之下。由于被告仍要以证明自身无主观过错为免责事由,因而过错推定实质上是过错责任原则的适用,只不过在过错的认定过程中,在认定方式上从推定无过错转化为推定有过错,这在一定程度上反映了立法者试图通过对过错认定的变化来实现对一些相对弱者的保护以及对这种行为的遏制。

而对于无过错责任来说,在归责的过程中则完全省略了原告或被告证明过错的过程,即不考虑双方当事人的过错,一旦被告的行为或物件致他人损害,就应确定被告的责任,除非他提出了法定的抗辩事由,法官无须根据案情对过错问题做出判定。其实正如前面的分析,这种省略恰恰反应了立法者在以一种默示的方式直接推定侵权行为者具有过错,这样做的原因主要是由于现代高度发达的工业社会中,证明过错以及因果关系都是很难的,特别在一些高度危险的活动、涉及环境污染的工业中,法律的价值天平向处于弱势地位的受害个体倾斜了,对这种损害的补偿的重要性被提到了相当的高度。法律本身已经表明了过错判断的标准,其要义就是在某些领域,当加害人是否有“足够的谨慎和勤勉”不易判断时,推定加害人欠缺“足够的勤勉和谨慎”。(李锡鹤著:《民法哲学论稿》,复旦大学出版社 2000年版,第345页。)可见无过错责任原则是过错责任原则在认定过错时的一种特殊形式,当然它的适用受到了法律的严格限制,非有法律的明文规定不得对具体案件适用无过错责任。

三、结论

法律是理性人的行为规则,其目的是使人各自注意控制自己的行为,以达到社会各方面利益的平衡,如果应该控制而且有能力控制自己的行为却未适当控制而给他人造成损害的,法律便给予制裁。应该控制,但由于非他自己所能控制的客观原因(只可归因于不可抗力或归责于他人),而给他人造成损害的,法律便予以免责。这便是过错责任原则,也是将人尊重为理性人的理性规则。(喻志耀:《过错责任:民法的基本归责原则》,载《华东政法学院学报》2001年6期。)侵权行为法应当设法调动人们防止不法行为和避免损害结果的自觉能动性,为了调动人们的这种能动性,法律就必须把责任限定在过错的范围内。因此过错责任原则仍然是现代侵权行为法中最基本的归责原则,将公平责任原则或者无过错责任与过错责任原则并立起来存在着法理上的缺陷,甚至会使侵权行为的归责原则体系出现混乱。

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一、网络侵权责任的特殊性 网络侵权责任的相关规则,见之于《侵权责任法》第4章“关于责任主体的特殊规定”。该章着重解决的是侵权责任中的特殊责任形态,主要规定了对人的替代责任。该章规制的网络侵权责任主体是网络服务提供者,即为......
公证赔偿的归责原则和构成要件
发布时间:2023-07-23
公证赔偿的归责原则和构成要件 公证赔偿的归责原则和构成要件 公证赔偿的归责原则和构成要件 现代法治要求每一个具备相应责任能力的公民和社会组织都要对其行为的后果负责,公证机构也不能例外。......
权责发生制原则与谨慎性原则基本理论论文(1)论文
发布时间:2022-08-30
权责发生制原则和谨慎性原则以其对企业经营活动和企业最终经营成果的重大影响力,在企业会计准则中始终处于核心地位。特定环境使两个同时成立又相互矛盾的原则在商业银行的财务管理中同时发挥作用,国有商业银行应切实注意和解决好这对矛......
论“共同侵权行为规定”之解释
发布时间:2013-12-19
论“共同侵权行为规定”之解释 论“共同侵权行为规定”之解释 论“共同侵权行为规定”之解释 更多 精品 来自 论 文 论“共同侵权行为规定”之解释 ——以“共同”的解释和加害人不明情形的解释为中心 关键词: 共同侵权......
侵权行为的概念法学理论论文(1)
发布时间:2023-03-17
在我们的审判实践里面,按照我个人的看法,民事案件主要是两大类:一类是违约,第二类是侵权的问题。所以侵权在审判实践里面,应该说是经常遇到的一些案件。这也是我们在立法里面现在争议最大的一个问题,或者也是我们审判实践里面的一些......
大股东侵权行为分析
发布时间:2023-03-07
" 摘要:当前,由于上市公司“内部人控制”现象突出,监督、制约功能不全,中小投资者利益受损害的情况屡见不鲜。且由于法律对投资者缺乏足够的保护,中国上市公司中的大股东利用其控制权严重侵害着中小股东的利益。通过分析了大股东行为......
侵权行为法的一般条款
发布时间:2023-05-29
侵权行为法的一般条款 侵权行为法的一般条款 侵权行为法的一般条款 一 什么是一般条款:对张新宝老师的一般条款概念的评析 (一) 张新宝老师对一般条款的论述 侵权行为法的一般条款,就本人......
日中侵权行为法的比较
发布时间:2013-12-19
日中侵权行为法的比较 日中侵权行为法的比较 日中侵权行为法的比较 本文拟就日本与中国民事法中的侵权行为做一比较,并从根源上就两国思想的差异阐述一下个人观点。 一、作为债发生事由的侵权......
从Grokster案看美国版权法上的间接侵权原则(1)论文
发布时间:2013-12-18
2005年6月27日,美国联邦最高法院在MGM诉Grokster案中以9票对0票判决:撤销联邦第九巡回上诉法院做出的维持联邦地区法院简易判决的判决,发回重审。 该判决做出以后,在国际上产生很大影响。本文拟从该案着手对美国版权法上的间接侵权理......
论环境侵权赔偿原则与价值衡平(1)论文
发布时间:2023-03-16
现代社会以工业的高速发展为基础,为人们带来了快捷、方便、舒适、优美的生活。但它对环境造成的污染也给人们的生活增添了不少烦恼,据不完全统计,我国每年发生的工业污染事故达数千起。由此引发的民事诉讼也在不断增加,噪声污染、水污......
航模飞机致人损害适用的归责原则
发布时间:2023-05-19
摘要:近年来,参与各种遥控航模飞行活动的爱好者越来越多。航模飞行活动存在无专人管理、规章制度不健全、安全防范措施不落实等问题,潜在的不安全因素较多,直接威胁着人的生命权、身体权、健康权。我国目前还没有一部明确的法律全面......
侵权行为法的道德基础
发布时间:2013-12-19
侵权行为法的道德基础 侵权行为法的道德基础 侵权行为法的道德基础 侵权行为法发展最早可以追溯到古代社会的复仇制度。那个时代,对被造成损害的救济往往由家族或个人提出,采取复仇手段,所谓“......
网络侵权案件的侵权行为地管辖依据评析
发布时间:2013-12-17
关键词: 网络侵权 属地管辖 侵权行为地 侵权设备所在地 内容提要: 侵权行为地这一传统属地管辖依据能否适用于以及该如何适用于网络侵权案件,是具有理论和实践双重意义的重要问题。该依据虽然受到网络的冲击,但仍能适用于此类案件。然......
政府购买公共服务违约责任归责原则浅析
发布时间:2016-09-20
《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》提出,推广政府购买服务,凡属事务性管理服务,原则上都要引入竞争机制,通过合同、委托等方式向社会购买。根据这一要求,购买服务将成为各级政府提供公共服务的重要方式。在购买公共服......
有关我国违约责任归责原则问题的几点思考
发布时间:2013-12-19
有关我国违约责任归责原则问题的几点思考 有关我国违约责任归责原则问题的几点思考 有关我国违约责任归责原则问题的几点思考 违约责任,又称为违反合同约定的民事责任①,他是指合同当事人因违反......
以责任承担为中心重塑共同侵权的理论
发布时间:2013-12-19
以责任承担为中心重塑共同侵权的理论 以责任承担为中心重塑共同侵权的理论 以责任承担为中心重塑共同侵权的理论 对这一课题的研究,过去侧重于共同侵权的"行为"方面,以"共同侵权行为"为基本出发点,以"连带责任"为最终归......
道路交通事故损害赔偿归责原则
发布时间:2023-04-23
道路交通事故损害赔偿归责原则 道路交通事故损害赔偿归责原则 道路交通事故损害赔偿归责原则 自从德国人卡尔.奔驰和戈特利布.戴姆勒于1886年发明世界上第一台内燃突机汽车以来,因其高速、快捷、便利,人类开始......
浅析离婚损害赔偿制度归责原则
发布时间:2022-12-14
浅析离婚损害赔偿制度归责原则 浅析离婚损害赔偿制度归责原则 浅析离婚损害赔偿制度归责原则 内容摘要 法律设置离婚损害赔偿制度就是要对过错方的行为给相对方造成的财产、身体以及精神上的伤害给......
试析网络版权侵权行为的认定
发布时间:2023-03-28
论文对绝大多数的朋友们来说是必不可少的,为了让朋友们都能顺利的编写出所需的论文,论文频道小编专门编辑了“试析网络版权侵权行为的认定”,希望可以助朋友们一臂之力! 一、网络版权侵权行为的概念、特点、表现形式与定性 (一)......
网络版权侵权行为的认定分析
发布时间:2023-05-09
网络版权侵权行为的认定,分析了在认定网络版权行为时所面临的实体层面的和证据层面的难题,提出了相应的解决方法。 一、网络版权侵权行为的概念、特点、表现形式与定性 (一)网络版权侵权行为的概念 网络版权是数字化时代背景下版权......
过失为故意侵权提供必要条件行为的民事责任_经济法论文(1)
发布时间:2022-12-10
侵权的形态是丰富而复杂的,同时由于我国侵权行为法还没有制定,因此对于侵权形态的类型化、法律责任的承担、侵权的法律适用等方面还有很多模糊的法律问题有待探讨。 根据我国民法通则“第一百三十条 二人以上共同侵权造成他人损害的,......
婚内侵权行为的特征分析
发布时间:2023-05-07
从改革开放至今的三十多年来是我国各项事业蓬勃发展的黄金时段,法制建设和法学理论同样如此。各种各样的法律问题重新得到了法律学者的关注和研究,并将其中大部分的研究成果反映到了立法实践中。婚姻法学也不例外。 笔者认为婚内侵权......
共同侵权行为的认定分析
发布时间:2023-05-22
共同侵权行为的认定,应当一概作为无意思联络的数人侵权加以对待,而不能将无意思联络的数人侵权人为分割,并将其中的一部分并入共同侵权行为。 共同侵权行为是现代侵权行为法中的一项重要法律制度。由于共同侵权行为所具有的独特性,......
浅论无意思联络的共同侵权行为
发布时间:2022-08-20
浅论无意思联络的共同侵权行为 浅论无意思联络的共同侵权行为 浅论无意思联络的共同侵权行为 当今社会,随着科技的进步、技术的发展,社会分工越来越精细,因而人与人之间的互相配合协作也越来越......
试论无意思联络的共同侵权行为
发布时间:2013-12-19
试论无意思联络的共同侵权行为 试论无意思联络的共同侵权行为 试论无意思联络的共同侵权行为 [摘 要]就共同侵权行为的外延来说,应当包括两种情况:有意思联络的数人侵权,其造成的损害无论为何种......
21世纪侵权行为法的革命
发布时间:2013-12-19
21世纪侵权行为法的革命 21世纪侵权行为法的革命 21世纪侵权行为法的革命 [关键词]侵权行为法,道德基础,归责体系,过错责任原则 一、20世纪侵权行为法回顾 无论是大陆法系的国家,还是......
适用过错原则完善我国国家赔偿法归责原则体系研究
发布时间:2023-01-25
[摘要]国家赔偿归责原则决定了国家赔偿的依据和标准,而我国的国家赔偿法归责原则过去一向是以单一的违法归则原则为主的,但目前的国际趋势却是以过错归则原则为主的。本文首先阐述过错归责原则在国际赔偿法中的定义及其作用。然后通......
论公平责任原则
发布时间:2023-06-21
论公平责任原则 论公平责任原则 论公平责任原则 [内容提要] 公平责任原则是我国民法的一个重要原则,它弥补了过错责任原则和无过错责任原则的不足,但其在理论上尚存在一定的模糊性。本文从公平责......
试述国际海上货物运输承运人责任的归责原则
发布时间:2023-01-30
摘 要 承运人责任制度是国际海上货物运输的核心和基础,而其归责原则更是核心中的核心,包括责任构成要件、举证责任分配、免责事由等众多核心问题。承运人责任制度也彰显着一种人文精神,反映出船货双方之间密切的利益关系,它指引着......
作为侵权法正当性基础的结果责任(1)论文
发布时间:2023-02-03
关键词: 侵权法;结果责任;经济分析;矫正正义;理性不及 内容提要: 进入二十世纪以后,随着社会保障体系和第三者责任保险的出现,以及无过错责任的日益壮大,传统侵权法面临前所未有的“危机”,这也成为英美侵权法理论无法回避的问题......
论产品代言人的侵权责任
发布时间:2023-02-15
一、产品代言人的内涵 代言人在《新华字典》里的解释是“代表某方面发表言论的人”。“代言”在古汉语中谓之代天子草拟诏书,现代则演变为代表某方面发言。代言人在英文中翻译为spokesman,根据《韦伯英语词典》,Spokesman的解释为“......
代理权授予行为无因性原则的区分适用
发布时间:2015-08-06
摘 要 作为代理关系最常见的存在形式,意定代理在民商事领域扮演着重要角色,而对于意定代理中法律效果归属的认定,首先要正确认识代理权授予行为与原因行为之间的关系。对此,我国民法通则明确了代理权授予行为的独立性,但对于代理......
论侵权行为法上的过失相抵制度(一)
发布时间:2023-06-25
论侵权行为法上的过失相抵制度(一) 论侵权行为法上的过失相抵制度(一) 论侵权行为法上的过失相抵制度(一) 引 言 过失相抵制度的理论非常精深,实践中的运用也异常复杂。有鉴于此,......
新类型侵权行为系列之八
发布时间:2013-12-19
新类型侵权行为系列之八 新类型侵权行为系列之八 新类型侵权行为系列之八 恶意诉讼,是一类侵权行为。在《美国侵权行为法重述》中,将这种侵权行为称之为“无正当理由的诉讼”,规定为三种形式,......
论网络服务商的侵权责任
发布时间:2013-12-19
论网络服务商的侵权责任 论网络服务商的侵权责任 论网络服务商的侵权责任 摘要:进入新经济时代以后,网络作为一种新的传播方式,被人们称为第四媒体,它对人类生活影响的广度和深度都是前所未有......
浅析加害人不明的侵权行为
发布时间:2023-03-19
浅析加害人不明的侵权行为 浅析加害人不明的侵权行为 浅析加害人不明的侵权行为 现实生活中,加害人不明的侵权行为经常发生。加害人不明时,受害人能否得到法律救济、损失如何填补等,我国法律尚......
侵权行为概念之研究法学理论论文(1)
发布时间:2022-07-21
内容提要:作者系统总结了各国学者对侵权行为概念界定的诸种学说,在深入探讨侵权行为与侵权责任关系的基础上,结合侵权行为法的发展趋势,从侵权行为的性质、特征、主体、侵害对象、构成要件以及法律后果等方面,对侵权行为进行全面而深......