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浅析投资协定在自由贸易区内的直接适用问题

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浅析投资协定在自由贸易区内的直接适用问题
时间:2022-10-24 01:17:57     小编:常明山

一、自由贸易试验区概述

自由贸易试验区,是指强调受海关治外法权保护,允许和鼓励外资设立跨国商业企业( 包括物流企业) 、金融机构具备以贸易为主并集中制造、物流、商业等多种功能的自由区。

( 一) 建立自由贸易实验区的市场原因

根据经济发展的一般规律,经济的发展需要生产要素资源在各个生产部门成一定比例的分配。经济学意义上国内市场和国外市场的界线必须被打破以实现资源自由流动,以发挥市场在资源配置中的决定性作用。上海自由贸易区即在区域经济协作加强的背景下应运而生。根据《中国( 上海) 自由贸易试验区总体方案》规定,上海自由贸易区旨在新形势下推进改革开放的重大举措,对加快政府职能转变、积极探索管理模式创新、促进贸易和投资便利化。其可以在小范围之内同利益冲突较小的国家达成货物、投资及服务贸易上的妥协和共赢,而不必与多方同时达成一致协议。换言之,即在一个更小的范围内,变两个市场为一个市场,变两地资源为一地资源。

( 二) 自由贸易试验区与相关概念的区别

第一,与自由贸易区的区别。自由贸易区指的贸易实体就彼此之间的货物贸易、服务贸易及投资作也的协定安排。而自由贸易园区是一国主权管辖范围内实行境内关外的园区,并在该区域内实行贸易自由、投资自由、金融自由等。第二,与保税区的区别。保税区是一种境内关内的海关监管的特殊区域,而自由贸易园区是境内关外的经济自由区。

二、国际条约在本国国内的适用

( 一) 国际条约的含义

狭义上,国际条约是指国家间、国家与国际组织相互间所缔结而以国际法为准之国际书面协定,不论用什么名称( 如条约、协定、公约、议定书) 一般来说,其可分为一般国际法和特殊国际法,其中特殊国际不能直接构成国际法的渊源,其包括有特殊习惯和双边条约; 事实上,只有一般习惯法规范和一般性多边造法条约才作为国际法的渊源而存在。广义上,国际条约亦应包含国家与地区之间所签订的规定相互之间权利义务且具有国际法上效力的协议。本文取广义上的国际条约概念,以适应区域性条约缔结的既成事实和未来发展趋势。

( 二) 国际条约在各国的适用

理论界对国际条约的法律属性有三种不同观点,一种认为国际条约不是国内法意义上的法律。首先,并没有行使统一立法权的超国家机构; 其次,司法上也没有拥有普遍性强制管辖权的国际法院; 最后,也没有统一执行国际条约法的世界性政府。第二种,则认为国际条约法有别于国内法的法律规范。三是,认为国际条约属于国内法律体系的一部分,只是在法的位阶高低上有不同看法。笔者认为第三种观点较为适宜。国际条约在国内的生效。各国基本上采用转变和纳入两者之一,前者指条约经立法机关制定相应的国内法后才能在法院被援引作为判案依据; 后者即一次性地在宪法性文件中把国际条约纳入本国的法律体系。

( 三) 国际条约在我国的适用

国际条约属于两个或两个以上独立的主权国家就各自的权利义务所达成的安排。国际条约具有国际法上的效力,违反国际条约规定的义务,缔约国需承受国际法上的责任。为善意履行条约所规定的义务,主权国家对需要转化成国内法的国际条约内容一般在国内的法律文件中,对国际条约在一国法律体系渊源中的地位、与国内法渊源的位阶问题以及不同性质国际条约可由法院直接作为判案依据作出规定。国际条约在我国领域内适用的三种方式。目前,在我国大致存在直接适用、间接适用及混合适用三种方式。第一,对条约的直接适用主要集中民商事经济领域,《民法通则》第一百四十二条规定了国际条约和国际惯例在涉及私人权益的民商事领域的直接适用的情况,而直接适用的的情形仅是在有限的范围内和严格的条件下才能够在中国直接适用 第二,间接适用,即通过国内立法将国际条约的内容转化为国内法内容以达到中国适用目的,WTO 协定在我国的适用即属此类。第三,混合适合,即对中国已生效的国际条约,按条约性质、约文措辞以及需要适用与否,而对同一项国际条约同时采取直接适用和间接适用两种方式。

三 、自由贸易协定

自由贸易协定( 英文: Free Trade Agreement,简称FTA)是两国或多国、以及区域贸易实体间所签订的具有法律约束力的契约,目的在于促进经济一体化,消除贸易壁垒( 例如关税、贸易配额和优先级别) ,允许货品与服务在国家间自由流动。自由贸易协定的构成一般包括三个领域的内容。第一,货物贸易领域; 第二,服务贸易领域; 第三,投资领域。

( 一) 自由贸易协定的性质

根据自贸协定缔结主体的特殊性( 为国家或区域贸易主体) ,故其属于特殊国际法中的双边条约,对于缔约国具有国际法上的效力;根据自贸协定涉及的货物、服务及投资内容,协定可定义为可以直接在中国法院适用的涉及私人利益的民商事契约。

( 二) 自由贸易协定框架下的争议解决机制

以中国东盟自由贸易协议为例,明确发生争议时的不同解决机制。第一,《货物贸易协议》。争端解决机制: 通过货物贸易协议的具体内容可知,其主要规定了国家与国家之间的权利和义务,故而其不涉及具体的某一国国民。两国之间争端的解决办法有磋商、调解或调停以及仲裁。其中,磋商、调解或调停的方法属于自愿性解决方法,而仲裁则属于强制性和约束力解决方法。第二,《服务贸易协定》。争端解决机制: 根据《中国东盟全面经济合作框架协议争端解决机制协议》,在服务领域的机制仍然以磋商、调解或调停及仲裁为解决办法。第三,《投资协议》。争端解决机制: 《投资协议》涉及的争端包含两类主体: 一是,缔约方的争端,这一争端的解决参照《中国东盟全面经济合作框架协议争端解决机制协议》; 二是,一缔约方与另一缔约方的投资者之间的争端,这一争端首先尽可能通过磋商解决,其次提交有管辖权的争端缔约方法院或行政法庭仲裁。

( 三) 争端解决机制的总体特点及不足

通过上述自贸协定争端解决的了解,我国在处理国际条约规定的权利义务纠纷时,体现的特点是中国利用国际仲裁和司法程序解决国际争端持谨慎态度一般的政治性条约中没有载入任何仲裁条款。其不足的地方在于中国不愿依赖第三方进行争端解决,而这样在实际上对中国而言,与遵守国际条约的实践与承诺并不相称。

四、按照相关协议或协定的规定执行的内涵

( 一) 基本释义

相关协议指对中国发生国际法上效力的自由贸易协定。在《负面清单》中直接提及的自由贸易协定包括: 《关于建立更紧密经贸关系的安排》及其补充协议、《海峡两岸经济合作框架协议》及其后续《海峡两岸服务贸易协议》。

( 二) 适用对象

首先,其适用于针对特定的人,该规定仅针对与中国缔结自由贸易协定的缔约国的投资者。其次,针对特定的事项,规定仅特指自由贸易协定中的投资协议,而货物贸易协议和服务贸易协议仍按照一般方式处理。最后,就地域范围而论,我国签署的自贸协定中适用于自贸试验区并对符合条件的投资者有更优惠的开放措施的,按照相关协议或协定的规定执行。这一规范表述指明了中国( 上海) 自由贸易试验区为相关自由贸易协定适用的区域,其他区域并不当然优先适用。

五、综述

自由贸易协定具有国际条约的性质。上海自由贸易试验区拥有特殊的法律地位,按照《负面清单》的文本规定,自由贸易协定中投资协议相比其他法律在试验区内优先适用。对中国有效的国际条约实际上已经成为中国法律体系的组成部分。可表明我国对于善意履行国际法义务的态度; 其二明确国际法的位阶,当国际法与国内法发生冲突时亦可及时进行协调。

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成思危简介 成思危先生是我国著名经济学家,曾担任过九届、十届全国人大常委会副委员长、中国民主建国会中央主席。他对中国的发展和改革提出了许多重要的建设性观点和政策建议,并成功运用于我国改革开放的顶层设计中。 【编者按......
解决中小企业的直接融资问题
发布时间:2022-10-17
[摘要] 中小 企业 融资难是个世界 问题 ,在我国表现尤甚。本文对照主流观点,就政府对中小企业的资金扶持体系、中小企业的间接融资渠道以及直接融资渠道作了进一步的探讨。 [关键词] 中小企业融资;资金扶持体系;中小银行;场外交......
中国对东盟直接投资研究
发布时间:2023-06-18
摘 要:随着经济全球化进程不断加快,直接投资已成为各国企业向外发展的重要手段。凭借地理毗邻和文化相近的优势,今年来中国对东盟直接投资已经从初始阶段向发展阶段转变。本文主要探讨中国对东盟直接投资的现状和问题,并提出一些相......
中俄外商直接投资的挤出效应分析
发布时间:2023-03-01
广大朋友们,关于“中俄外商直接投资的挤出效应分析”是由查字典论文网论文频道小编特别编辑整理的,相信对需要各式各样的论文朋友有一定的帮助!一、 引言外商直接投资可以解决一个国家资金不足问题,近年来很多发展中国家都采取招商引资......
针对区域贸易协定和WTO制度在互补与演变上的研究与探析
发布时间:2023-02-20
一、WTO 制度和区域贸易协定制度概述 近年来,以世界贸易组织(WTO) 规则为框架的全球多边贸易规则与规范推动了国际货物贸易的多元化快速发展,这使得世界贸易格局从以往的美国一支独秀发展成为如今的欧美亚多极并存。在WTO 的总体框架......
从国际法国内法角度谈WTO协定在中国的适用
发布时间:2022-09-05
摘 要:中国成为WTO成员国之后面临的首要问题是如何履行WTO协定所确定的条约义务,即WTO协定如何在中国适用。从国际法(国际条约)与国内法关系的传统理论和各国实践出发,分析WTO协定作为国际贸易公法的特殊性质,参照各国适用WTO协定的......
自由贸易区建设下国际港口物流的发展
发布时间:2023-04-14
世界经济的发展趋势逐渐转向亚洲,为了适应社会经济的蓬勃发展,我国必须充分发挥发达的交通运输优势以及独厚的港口条件等多方面优势,积极吸引外资投入,引进先进的技术设备,建立国际贸易进出口与物流通道,从而实现符合本国国情的自由贸易区建设。本文简要分析了建立自由贸易区对于国际港口物流发展的重要促进作用,提出关于自由贸易区建设下国际港口物流发展方面的思考,以期为我国的国际港口物流的发展提供参考。在全球经济的.........
跨国直接投资方式及其比较探析
发布时间:2022-11-06
查字典论文网论文频道一路陪伴考生编写大小论文,其中有开心也有失落。在此,小编又为朋友编辑了“跨国直接投资方式及其比较探析”,希望朋友们可以用得着!国际化经营的企业在确定为什么(Why)要开展跨国直接投资(Foreign Direct Inve......
浅析判决与和解协议的冲突与适用问题
发布时间:2015-08-05
摘 要 判决书是法院根据判决写成的文书,体现了国家意志。和解协议是当事人意思自治的集体体现。若两者针对同一法律关系出现截然不同的表述时,是否存在冲突,以及两者如何适用等都是应该思索的问题。因法律规定的模糊性导致各方观点......
APEC贸易投资自由化后续行动的新进展及我国的对策(1)论文
发布时间:2022-08-28
自APEC成立以来,贸易投资自由化始终是APEC进程的核心内容。但进入新世纪以后,APEC所面临的全球和地区经济环境都发生了很大的变化,给APEC贸易投资自由化进程带来了新的机遇和挑战。为此,APEC采取了积极的应对措施,在坚持协商一致、自......
浅析外商直接投资对我国经济的影响及对策
发布时间:2014-01-15
(二)合理优化引资结构 随着我国在FDI引资规模的上扩大,我国FDI结构对 经济 可持续发展的影响也越来越大。FDI引入的结构问题可以从FDI来源、FDI在整个外资中的比例、FDI的内部结构、FDI在地区和产业当中的分布等几个方面加以分析。应当......
浅析我国对外贸易与环境协调发展问题研究
发布时间:2023-05-27
1我国对外贸易与环境发展现状 (一)我国对外贸易发展现状 (1)货物对外贸易规模不断扩大 1978年以来,通过不断扩大对外开放领域,提高对外开放水平,我国对外贸易进出II总额快速增长、)特别是2001年加入世贸组织以来,我国对外贸易赢......
国际投资协定中的非歧视性原则问题(1)论文
发布时间:2013-12-19
在双边、区域和多边国际投资协定中,适用非歧视原则的目的与贸易协定相似:有利于优化国际资源配置;充当自由化利益扩散的催化剂;为所有参与者提供一个统一、基于规则的条约体系,增强投资行为的可预期性;减少交易和管理成本;为外国投......
浅谈我国对外投资的间接征收问题
发布时间:2016-09-07
一、引言 寻求海外资源和获取先进技术是我国企业进行海外投资的两种主要动机,而恰恰是这两种类型的投资最易招致国外政府的间接征收。 获取海外资源型的对外投资在我国对外投资总额中占有绝对大的比重。2012年我国对海外能源和金属资......
固定资产投资审计存在的问题研究(1)
发布时间:2013-12-18
摘要:固定资产投资审计是对固定资产再生产过程的审计,是检查监督财务收支的真实、合法和效益的行为。近年来,随着国家固定资产投资规模的扩大,审计机关加大了固定资产投资审计力度,取得了良好的经济效益和社会效益,但同时也......
通过一则案例分析国际贸易术语的适用性问题
发布时间:2023-02-19
[摘要]通过对一则外贸公司出口的真实案例进行分析,对目前外贸行业和企业中存在的《国际贸易术语解释通则》与实际业务操作不符的情况进行广泛的市场调研,并基于统计数据,从外贸公司规模、企业性质、员工知识结构等方面分析造成目前......
浅谈中国对外直接投资产业选择的实证分析
发布时间:2022-12-04
随着中国对外开放的不断深化,中国现阶段的对外直接投资规模将不断扩大,下面是小编搜集的一篇相关论文范文,欢迎阅读借鉴。 本文以显示性投资优势指数、产业静态集聚指数和产业动态集聚指数等指标进行实证分析,显示出中国在未来......
行政法视角下的自由贸易区风险规制研究
发布时间:2016-11-18
一、我国自贸区风险规制的主要内容和做法 与改革相伴而来的风险是无法避免的,只能在风险尚未演变成现实危害之前,进行风险预防,做好风险管理。回顾自贸区近几年风险规制的实践,应当说各个自贸区对于风险的规制及管理是得当、有效的......
国际贸易理论的发展及在我国的适用性问题(1)论文
发布时间:2013-12-19
国际贸易理论界向来以传统的李嘉图比较优势说和赫克歇尔-俄林的要素禀赋说占主流地位。假设完全竞争的前提下,应该实行自由贸易,由市场机制决定价格,对关税、进口限额等保护贸易或限制贸易政策持否定态度。二战后,国际贸易的实践和经......
中国东盟自由贸易区的构想与前景(1)论文
发布时间:2022-11-28
[提要]中国与东盟就10年内建成自由贸易区达成共识,这是东亚经济合作的历史性突破。削减关税、非关税壁垒以及实现贸易投资便利化是自由贸易区建设的主要内容。自由贸易区谈判在即,我需妥善处理东盟内部的差异问题,与东亚域内外国家的关......
东亚地区建立自由贸易区的法律框架初探(1)论文
发布时间:2013-12-18
在2011年4月24日举行的博鳌论坛上, 曾有学者向胡锦涛主席提出问题:“您如何看待本地区大国在区域合作中的地位和作用?中国与这些国家在区域合作中是否存在竞争关系?”这正是东亚一体化进程中的一个显著矛盾:人人都在谈论经济一体化可......
解决中小企业的直接融资问题(1)
发布时间:2013-12-17
[摘要] 中小企业融资难是个世界问题,在我国表现尤甚。本文对照主流观点,就政府对中小企业的资金扶持体系、中小企业的间接融资渠道以及直接融资渠道作了进一步的探讨。 [关键词] 中小企业融资;资金扶持体系;中小银行;场外交易市场 ......
中国对外直接投资的内部约束及战略(1)论文
发布时间:2013-12-19
【论文摘要】 在经济全球化的浪潮下,跨国投资已成为世界经济发展不可逆转的趋势。加入世界贸易组织,为中国企业在国际市场上与世界各国的跨国企业进行合作和竞争带来了机遇和挑战。本文通过对中国企业对外直接投资过程中宏观和微观两个......
东亚地区如何建立自由贸易区的法律框架(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:在2011年4月24日举行的博鳌论坛上, 曾有学者向胡锦涛主席提出问题:“您如何看待本地区大国在区域合作中的地位和作用?中国与这些国家在区域合作中是否存在竞争关系?”这正是东亚一体化进程中的一个显著矛盾:人人都在谈论经......
国企资本市场直接融资的误区
发布时间:2013-12-17
自从80年代末新 中国 第一家股份公司上市公司以来,中国资本市场已取得了长足 发展 。截止 目前 ,我国资本市场已拥有近千家上市公司,为 企业 筹集资本数千亿元,对国民 经济 的发展作出了不可磨灭的贡献。但我国的资本市场长期处于......
印度利用外国直接投资政策的特点论文
发布时间:2015-12-02
如今,各个发展中国家在吸引外资方面都采取了积极的改革态度,大幅度提高市场准入程度并辅以优惠措施。引进外资的竟争加剧,并对我国的外资政策提出挑战。印度与中国之间在历史、地域、社会发展水平上,存在着很多的相似性。印度作为WTO......
中国与东盟自由贸易区的建立探讨(1)论文
发布时间:2013-12-19
摘 要:进入21世纪以来,以自由贸易区为主要特征的区域经济一体化进程加快,已成为推动国际经济一体化的主导形式。自由贸易区,作为区域经济一体化的主要形式,在促进区域内贸易、投资、技术扩散、增加就业,提高区域整体竞争力等方面发......
我国对外直接投资的发展趋势分析(1)
发布时间:2023-05-07
近年来,我国对外直接投资快速增长。据商务部、国家统计局联合发布的2004—2005年度《中国对外直接投资统计公报》显示:2004年我国对外直接投资净额55亿美元,同比增长93%;2005年我国对外直接投资净额122.6亿美元,同比增长更高达123%。......
外国直接投资的中国市场准入问题研究国际法论文(1)
发布时间:2022-11-27
内容摘要 当今世界国际资本的跨国流动日益活跃,跨国投资中越来越多地采用了外国直接投资(Foreign Direct Investment,简称FDI)的形式。改革开放后,外商在华直接投资的规模日益扩大,对我国国民经济的影响日益显著,在这种形势下我国经......
逐步转向自由贸易(1)论文
发布时间:2013-12-19
对于一个经济相当落后、处于第一阶段的农业国来说,自由贸易不能保证这个国家在工业化道路上起步发展。因此,在这一阶段,至少就贸易战略来说,需要实施有一定保护的进口替代政策,利用进口关税、配额等手段把进口品暂时挡在外面,或者至......
浅谈外国直接投资我国宏观经济的影响
发布时间:2022-11-22
随着经济全球化趋势的进一步加快,国际资本流动的规模和速度再创新高,各国的发展机遇也在很大程度上取决于分享国际资本流动的份额。对我国而言,既要保持经济快速稳健增长、迅速提高国民收入水平,又要减轻长期存在的就业压力,仅仅依......
关于双边投资协定中的自裁决条款研究
发布时间:2016-04-19
小编又与大家见面了,今天为大家带来的内容是双边投资协定中的自裁决条款研究,希望可以帮你们解决问题! 一、引言 2008年1月25日,阿根廷根据解决投资争端国际中心(ICSID)《解决国家与他国国民间投资争端公约》第52条第1款的规定向I......
浅谈固定资产投资的内部控制
发布时间:2015-08-13
摘 要:固定资产是企业资产的重要组成部分,更是进行生产经营活动不可或缺的条件。健全有效的固定资产投资内部控制,不仅有利于企业合理配置资源,而且有利于企业完善内部管理,确保固定资产的安全性。 关键词:固定资产投资;内部......
浅析产业内贸易在中国的发展
发布时间:2022-10-08
[摘要] 以产业间贸易为主导模式的外贸易格局对我国对外贸易的飞速 发展 和拉动国民 经济 的持续增长起到了重大作用,但这种传统的贸易模式已显出疲态,正经受着日益严峻的挑战。贸易模式从产业间贸易为主向以产业内贸易为主的转变成为......
基于美欧经验的自由贸易区发展战略(1)论文
发布时间:2013-12-19
越来越多的国家同时在多边、区域和双边层面上参与国际经济合作与协调,这会带来重叠式的优惠贸易安排,形成剪不断、理还乱的“意大利面条碗”(Spaghetti Bowl)现象。优惠贸易安排数量过多会带来低效率,例如,不同的优惠贸易安排有不同的......