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浅析国际法的渊源问题

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浅析国际法的渊源问题
时间:2023-02-04 00:16:19     小编:林彦生

一、国际法渊源的含义

国际法的渊源根据相关的法律规定主要包括国际条约、国际习惯、一般法律原则、国际判例、国际法学说,还有国际组织的决议。国际法与国内法不同,国内法指的是一国制定关于本国各项法律制度的总称。国际法应用的领域是全世界国家协商制定的法律,所有国家必须按照国家法的要求来规范主权国家的行为。国内法的渊源一般来源于国家的立法机关、行政机关以及司法机关的各项法律活动。而国际法的渊源来源于各个成员国协商达成的协议。国际法的渊源指的是国际法的各种规则、原则、制度等产生以及所具有的表现形式的源头。国际法是怎么样形成的以及受到哪些因素的影响,都是值得我们去研究的问题。世界上每件事物都有其产生的根源,经过长时间的不断的发展最终形成固定的事物,每件事物都是由此发展而演变的。国际法的渊源是产生的历史时间最早,并且比严格意义上法律更加广泛的渊源。早在中国春秋战国和西方的古希腊城邦以及古罗马时期,各个国家之间的交往就非常的频繁,很多国家之间都有相互的贸易往来和缔结各种盟约,成为当时最早的具有国际法性质的规范。但是当时这些规范都是以国际习惯这种不成文的形式形成的,并不符合近现代意义上的国际法。直到十七世纪以后,随着欧洲国家通过革命的方式摆脱了皇权和神权的的束缚,才有了真正意义上独立的主权国家。随着经济社会的快速发展,国家间的交往开始日益频繁,在民间开始有国际法方面的编纂。特别是在二次世界大战和联合国成立以后,国际法开始有了迅速的发展,国际法的规范变得更加严格,同时也更加符合国际间的需要。

二、国际法律渊源的表现形式

国际法作为维护世界公平的法律,同时能够被世界其他国家所遵守和认可,一定有其合理的渊源和理由。国际上公认的国际法渊源主要有国际条约和国际习惯。

( 一) 国际条约

国际条约是指作为国际法主体的国家与国家之间针对某项事物而订立具有法律约束力的条款。国际条约的法律效力既包括书面协议也包括口头协议。所有的条约国家必须无条件的遵守国际条约所规定的各项内容。但是并不是所有的国际条约都是国际法的渊源,我们要学会辩证的看待问题。另外条约有很多种分类,按照缔约国的数量条约可以分为双边条约和多边条约,按照条约的性质,条约可分为造法性条约和契约型条约两个类别。二者之间具有本质的区别,造法性条约是国际条约的直接渊源,而契约型条约是国际法的间接渊源。同时造法性条约一般都是以多边国家作为条约的主体,有许多国家一起来遵守条约所规定的各项内容。比如《国际海洋法公约》就属于造法性的条约,《国际海洋法公约》规定的是关于领海、国际间航行的海峡、公海、岛屿之间的协议规定。确定了200 海里专属经济区制度,同时还涉及到有关沿海大陆架资源的所有权问题。《国际海洋法公约》对于所有的协约国都具有约束力,所有的主权国家必须遵守,否则将会受到国际社会的制裁。造法性条约属于开放性的条约,对于世界上所有的国家都具有约束力,但这种开放性并不会绝对的,只是相对的开放。正是因为造法性条约具有开放性、多边性的特点,并有很多国家遵守该条约规定的内容,所以造法性条约成为国际法的直接渊源那是受到所有国家一致认可的,并且已经成为国家之间相互交往中遵守的行为规范。契约性条约从字面上理解,契约指的是个人或团体针对某项事物做出的约定。在社会生活中,人与人之间也会订立这样或者那样的约定,也可以称之为契约。这里所讲的契约性条约指的是作为国际主体的国家之间针对某项权利或者义务所做的约定,由双方国家根据契约规定的内容自觉遵守约定。例如贸易协定就属于契约型条约,指的是双方针对贸易方面的限制和权利所做出的有关规定。但是契约性条约一般都是双边条约,只对缔约的双方国家具有约束力,而且这种约束力随着契约效力的实现而消失。契约性条约一般不会被世界上大部分国家所接受和认可,只有被世界上大部分国家接受和认可的条约才可以称之为国际法的渊源。根据事物发展的规则,契约性条约要想成为国际法的渊源要经历漫长的过程,而且这种可能性是非常渺小的。条约还有狭义和广义之分,狭义的条约指的是一种正式的国际间的法律协议,规定的是国家间极为重大的政策性规定。而广义的条约有很多种命名,例如,公约、协定、专约、换文、宣言、联合公报等都是广义上的条约。广义上的条约命名并没有严格的限制,由缔约国自己来协商确定,同时其法律效力也很弱。

( 二) 国际习惯

国际习惯指的是国家之间相互在交往、贸易、争端中不断进行交流与合作的过程中形成的约定俗成的规定,国际习惯属于不成文的法律规定,这种规定靠国家间自愿遵守,而不受外界条件的限制和约束。这种国际习惯就像各个民族在长时间的生活过程中形成的自己民族独特的文化一样,大家在日常生活中默默的遵守这种习惯,通过情感上的交流达成一种共识。国际习惯是世界上各个国家自愿加入和同意的,各个国家都应该自觉遵守国际习惯的规定,因此国际习惯成为国际法的渊源之一。

1.国际习惯与国家惯例的差别。国际习惯和国际惯例二者不能够相互混淆,国际惯例比国际习惯的的范围要更加广泛,国际习惯属于国际惯例的一部分,国际习惯是国际惯例的法律组成部分,所以国际习惯是是国际法的渊源,但国际惯例不一定是国际法的渊源。

2. 国际习惯由二种元素组成。一种称之为物质要素,也就是客观要素,指的是通过长时间的习惯而形成的,并且是通过不断重复的过程中而形成的国际习惯。第二种认为国际习惯是一种受法律约束的习惯,人们遵守法律所以承认为一种国际习惯,这种称之为主观因素。只有主观因素和客观因素都具备的才能够成为国际习惯。国际习惯现在已经被很多学者认为是国际法的渊源,国际习惯之所以会成为国际习惯法,也在一定程度肯定了国际习惯是国际法的渊源问题,因此研究国际习惯是一个十分重要的问题,我们必须不断深化对国际习惯的认识。

三、关于国际法渊源的其他解释

( 一) 国际法的渊源

除了国际习惯和国际条约还有一般法律原则、司法判例和国际法学说作为国际法的辅助性渊源。一般法律原则指的是各个国家所应该遵守的普遍原则。虽然各个国家在长期的发展过程中经历了政治、经济、文化方面的变化,但是还是存在很多相似之处的。正是这种相似之处,成为国家间交往的基本原则。但是一般法律原则无论属于哪种,都不可能凭空产生,本人认为一般法律原则是有社会根源,由于人们有共同的理想和信念,所以在社会上形成了人们遵守的一般法律原则。例如,人们对于公平正义都具有相同的观点,对于非正义的战争,人们都会采取共同意识反对战争来支持和平。此外人们的各种思想意识也对法律产生了影响。反而无论是国际法还是国内法,对一般法律原则没有影响,但是一般法律原则对于国际法和国内法有着重要的影响。所以,一般法律原则是国际法原则和国内法原则的渊源。由于人的本真是一样的,人人都有自己的道德底线,所以这些原则能够成为国际法制定中的一般法律原则,能够成为国际法的渊源,但是国际法的渊源不止这些,还有很多复杂的东西需要我们去发现和探索。

( 二) 形成法律原则的基础性材料有国际司法判例和国际法学说。国际司法判例指的是国际司法部门所做出的有关判例,形成国际法的辅助性材料,对国际法律原则的形成有着十分重要的价值。虽然其效力很低,但是为国际法规则和原则的形成有着重要的促进作用。国际法学说指的是在国际上有着重要影响力的国际公法学家有关国际法方面的论著和著作,例如荷兰法学家格劳秀斯的著作《战争与和平法》被称为国际法的奠基人物。同时国际法的各项法律原则也是国家法学家编撰完成的,对后世国际法的发展有着重要的影响。但是国家法学说仅仅代表的是国际法学家个人的观点,并不能够代表整个国家的利益取向,也不会对其他国家具有法律约束力,其效力仅仅是为国际法原则的确定提供证据。四、国际法渊源有关问题的探讨首先是关于国际习惯和国际惯例的差别问题,二者在国际法的渊源中十分相似。二者大部分时候可以通用。国际惯例指的是在国际交往中一成不变的通例。二个国家间长时间形成的确定关系并不一定会被其他国家所接受,比如,强国一直以来对于弱国一直以来都是歧视的态度,但是这并不是一种真正意义上的国际习惯。所以国际习惯与国际惯例并不完全相同。国际惯例包含国际习惯。其次是联合国对于国际法渊源问题的影响。联合国是最大的政府间组织,而且其还包含很国际组织,其价值远远高于一般的国际组织。

很多国际性条约就是联合国有关组织编纂的,所以联合国对于国家的渊源有着重要的推动作用。对 于国际法的效力问题中,人们一直把国际法看作是效力很低的法律。形成这种情况的原因主要有两个方面,一是从国际法的形式上看,首先是构成国际法的渊源种类很多,结构很复杂,这就导致难以形成统一的法律渊源体系,得不到大家的一致认同。其次是国家法在国际间这个大环境中属于小法,而且对于国际间出现的问题,规定的程度不够深,而且对于违反国际法的国家,处罚措施很少,而且保留条款很多,不利于国家法的贯彻实施,所以时常有违反国际法的现象发生。二是从国际法的实质层面上看,国际法虽然与国内法不同,但是也有相似之处。国内法由公民选出的代表组成合议产生,国际法是由各个国家的政府作为代表合议产生。无论是国际法还是国内法代表的都是人民的利益,所以二者在本质上还是有相似指之处的,都是为了维护各个国家的利益。

总之,国际法的渊源问题是一直以来都是国际法的重要组成部分,随着国际社会间经济、贸易合作的越来越多,国际法也会不断适应新的形势变化需要,形成自己独特的体系,为解决更多的国际争端问题服务。

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【论文摘要】 随着中国加入WTO,贸易自由化的日益发展对知识产权的保护不断提出了新的难题,出现了严重的国际贸易自由化的平行进口与知识产权保护的冲突。对此,为了促进自由贸易,我国应该总体上支持平行进口,但在微观上应该对平行进口......
WTO规则在我国适用问题之探析国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容摘要WTO规则作为一部庞大的"法典",是由多边、诸边和双边条约所组成的;中国作为WTO的一员,这些条约与我国国内法律的关系及这些条约在国内如何适用等问题需要及时研究和解决。在近一年来,有关WTO规则与中国国内法律的关系及WTO规则......
非物质文化遗产法律保护渊源分析
发布时间:2015-07-27
伴随着社会主义民主法制建设进程的快速发展,法律手段在保护非物质文化遗产方面发挥着越来越重要的作用,已经成为包括非物质文化遗产文化遗产保护事业中不可或缺的保护方式。经过几十年的建设与积累,目前在保护非物质文化遗产方面的......
美国担保法若干问题研究_国际法论文(1)
发布时间:2022-12-03
拉丁语中的ligare一词是“束缚”的意思,后经过法语演变为英语中的lien一词。Lien一词是一个总括性术语,用来指代各种各样的担保利益。在英语中其它经常可以与lien相替换的词是security interest和encumbrance.有时,security interest用......
浅论国际私法中的公共秩序保留问题(1)论文
发布时间:2023-03-28
【论文关键词】公共秩序保留法律冲突 法律控制 论文论文摘要:公共秩序保留制度是国际私法最古老的原则之一,它是排除和限制外国法律适用的一种制度。但由于该制度缺乏统一规则的控制、引导,直接导致了各内国法官自由裁量权的扩大,......
浅谈我国高等中医药教育国际化问题探析
发布时间:2013-12-18
" 〔论文关键词」中医药 高等中医药教育 国际化 〔论文摘要」高等中医药教育国际化,既是经济全球化大潮下高等教育国际化的组成部分,也是我国推行中医药国际化战略的重要基础。实现高等中医药教育国际化,关键在于推动中医药教......
论生命伦理问题的国际软法规制
发布时间:2016-09-18
以往科学技术发展影响和改变的主要是人类的生产方式和生活方式,而生物医学和生命科学的发展则直接改变人本身。生命科学技术作为研究生命运动及其规律的科学和技术应用,几十年来一路凯歌前行、迅猛发展。然而,从伦理学的角度看,道德......
浅谈我国审计准则的国际趋同问题
发布时间:2023-06-24
【摘 要】 从最新出台的审计准则出发,通过与国际审计准则的比较,结合我国国情及基本 发展 趋势, 分析 我国审计准则国际趋同的内在涵义。实现我国审计准则国际趋同带来了审计工作量的增加、对审计职业判断的忽略、潜在的知识缺陷......
与“宣战”有关的国际法问题(1)论文
发布时间:2013-12-18
[摘要]抗日战争期间,中日两国政府都曾对“宣战”问题进行过多次研究,但直到太平洋战争爆发前,中日两国政府都选择了“不明确宣战”的策略,本文通过对与“宣战”有关的国际法问题(1)的阐述,从而为分析日本“不宣而战”和国民政府“战......
我国法学教育国际化面临的主要问题与对策分析
发布时间:2022-08-30
摘要:随着经济全球化的深入,提高法学教育水平,早日完成法学教育国际化是目前法学领域的重大问题。本文从宏观角度对我国法学教育国际化的沿革、以及其中存在的若干问题进行了探讨,并结合我国目前的国情提出了切实可行的优化路径,......
浅析国际私法的趋同化对中国国际私法立法完善的启示
发布时间:2015-08-04
摘 要 随着国际社会的不断发展,现代国际私法学呈现了公法与私法相结合,冲突法与实体法相结合的趋势。中国作为国际社会中的一员,为了发展与各国间的友好合作关系,求得更长远的利益,必须重视国内法中有关国际私法的立法以及国际条......
国际法视角下对国际恐怖主义的界定问题(1)论文
发布时间:2023-03-25
一、对国际恐怖主义进行界定的必要性问题 在当今国际社会中各国对国际恐怖主义,并非没有定义,而是定义之多超出众人想象。正是因为国际社会纷繁复杂莫衷一是的定义,反而使得对国际恐怖主义的界定的难度越来越大,也愈发的难以具有司法......
美国民事诉讼法的宪法渊源及其成因与启示(1)论文
发布时间:2022-10-08
在中国的宪法理论和实践中,一般认为宪法是国家的根本大法,宪法应规定国家最根本、最重要的问题。这些最根本、最重要的问题包括国家的性质、国家的政权组织形式和国家的结构形式、国家的基本国策、公民的基本权利和义务、国家机构的组织......
民主的四大渊源
发布时间:2023-05-11
民主的四大渊源 民主的四大渊源 民主的四大渊源 当代最卓越的民主理论家之一的罗伯特* 达尔认为,现代民主的理论和实践有四大渊源:希腊的直接民主制、罗马与中世纪、文艺复兴时期意大利城市国家的共和主义、代议制政......
国际税收情报交换问题分析
发布时间:2023-05-27
【摘要】国际税收情报交换是重要的反避税措施,其研究具有重要的理论和实践意义,而对于我国目前来说,在国际税收情报交换存在着很多的问题。本文将通过对我国目前国际税收情报交换存在的问题进行分析,在借鉴国外经验的基础上,提出......
浅析国际外贸业务中普遍存的问题(1)论文
发布时间:2022-11-25
论文摘要:近年来随着我国对外贸易的迅速发展,出现的经济纠纷也有所增加。其中国际贸易拖欠,即在对外贸易中应收款不能及时安全收回,大量外汇滞留损失在外,成为困扰我国众多外贸企业的一大难题。据有关部门统计,1991—1994年......
国际贸易实务课程双语教学中的问题浅析
发布时间:2022-10-23
摘 要:《国际贸易实务》是国际贸易专业的一门必修课,通过本课程的学习使学生熟悉国际货物买卖的基本流程和内涵。本文尝试探讨《国际贸易实务》的双语教学存在的问题和建议。 关键词:《国际贸易实务》;双语教学;实务 一、国际......
简要分析高职院校国际法实训课若干问题
发布时间:2023-05-10
一、高职院校国际法课程教学现状高职院校法律专业以培养大专层次的学生为主,由于国家对报考法律职业资格证书的学历要求为本科以上,毕业生的专业选择多为辅助性的工作,如律师助理、司法警察、法院书记员等。在专业教学上,基本沿袭了法学本科专业的教学内容,按照教育部规定的法学专业本科十六门核心课程,在法律事务专业以及司法警务专业开设国际法课程,使用本科院校的国际法教材,教学形式采取传统的课堂讲授法。国际法一般被.........
浅析西安鼓乐的历史渊源及演奏形式
发布时间:2022-11-15
【摘要】本文就西安鼓乐的发展脉络及其流布和流派,演奏形式两大方面作了简要论述。西安鼓乐历史之久远、内容之丰富,远非一般民间乐种所能媲美。但作为东方艺术奇葩的西安鼓乐,在旧中国却从未引起过关注。因此,文章指出,要给予西安鼓乐......
浅探国际劳工标准与国际贸易的关系问题(1)论文
发布时间:2013-12-19
论文摘要:对国际劳工标准是否应与国际贸易挂钩问题发达国家和发展中国家有截然相反的态度,本文阐述了国际劳工标准与国际贸易相挂钩的原因,分析了发达国家和发展中国家对国际劳工标准与国际贸易挂钩问题两种不同态度的理论基础,并论述......
浅析国际法的不干涉原则
发布时间:2023-01-16
一、不干涉原则是国际法的基本原则 不干涉原则是不干涉别国内政原则的简称,是指作为国际社会成员的每个主权国家,不论其大小、强弱和贫富程度,在国际法上一律平等。每个国家都有权享有依其主权所固有的基本权利,国家的地位、领土完......
浅谈我国审计准则的国际趋同问题(1)
发布时间:2022-12-27
【摘 要】从最新出台的审计准则出发,通过与国际审计准则的比较,结合我国国情及基本发展趋势,分析我国审计准则国际趋同的内在涵义。实现我国审计准则国际趋同带来了审计工作量的增加、对审计职业判断的忽略、潜在的知识缺陷等相关问......
浅析国际法上的保护责任
发布时间:2023-04-07
一、保护责任的历史沿革 保护责任的产生源自于对人道主义干涉理论的革新与修正,人道主义干涉理论起源很早,早在19世纪的欧洲,欧洲列强就以保护基督教徒免遭人道主义迫害为由对土耳其以及东欧国家进行武力干涉。但是自联合国成立以后......
浅议国际避税的若干问题(1)论文
发布时间:2023-03-16
论文摘要:国际避税是指跨国纳税人利用各国税法规定的差别,采取各种合法手段,跨越国境或税境以谋求最大限度的减轻其国际税收负担的行为。国际避税活动给各国经济带来损失,也给国际贸易的正常发展带来影响。随着全球区域性经济一体化的......
对完善中国东盟能源合作的国际法分析
发布时间:2023-03-28
一、中国与东盟的能源资源状况 ( 一) 中国能源资源的特点 首先,从能源分布与消费来看,我国能源分布不均衡,生产供不应求,人均占据有量较低,人均能源消费量仅占世界水平的62%,远低于世界平均水平。其次,从能源开采来看,我国的......
浅析我国农产品国际贸易的失衡问题及发展对策
发布时间:2023-01-30
我国是农业大国,农业成为我国国民经济发展的重要基础,随着我国农业的不断发展,农业生产力及市场化程度不断得以提高,农产品贸易也在迅速发展。但是,近些年来由于国际市场的发展,我国农产品国际贸易不断出现失衡问题。比如出口结构......
国际法国家责任浅析与立法意见
发布时间:2016-11-29
一、国家责任概念探究 《国家对国际不法行为的责任条款草案》(以下称条约草案或草案)第一条说一国的每一国际不法行为引起该国的国际责任(Every internationalwrongful act of a state entails the internationalresponsibility), 第......
国际双重征税问题
发布时间:2023-03-17
国际双重征税问题 国际双重征税问题 国际双重征税问题 目 次 一、国际双重征税问题的发展趋势 (一)避免国际双重征税协定网络持续扩大 (二)区域性税收一体化进程加快 (三)各......
WTO环境下的贸易与劳工问题分析_国际法论文(1)
发布时间:2022-11-17
[摘 要]近年来世界各国在贸易和劳工问题上的分歧很大,国际贸易与劳工标准问题,成为发达与发展中国家争议的焦点之一。在是否就劳工问题出台一个国际性的统一的劳工标准上,各国由于利益不同有各自不同的立场,极有可能成为新一轮多边贸......
试析目前国际私法双语教学存在的问题与对策
发布时间:2013-12-18
" 论文摘要:目前在国际私法双语教学中仍存在不少问题,如教材不能满足需要、优秀师资缺乏、学生英语水平低等。为此,应采取加强教材建设,提升师资水平和针对学生英语水平采取分层次教学等策略,以促进国际私法双语教学质量不断提高。......
中国戏曲教化的宗教渊源探究
发布时间:2023-06-06
教化本是伦理学命题,什么是教化?在中国古典文献中主要在两个层面上使用:一是社会教化,政治伦理措施在社会中推行,如明人伦,兴教化,将每个人行为方式、情感依托、价值观念纳入其中,所谓化民成俗二是个体教化,个人的情感受到伦理......
法治是什么——渊源、规诫与价值
发布时间:2023-01-30
" 本文通过梳理法治的渊源、规诫和价值,把法治依次解释为一项历史成就、一种法制品德、一种道德价值和一种社会实践。作者首先分析了经典法治概念的形成过程和构成要素,认为既不宜把法治理解为世俗化运动的结果,也不能简单地看做近代......
浅析国际货物买卖中的风险转移问题(1)论文
发布时间:2013-12-19
【论文摘要】 本文主要通过分析《联合国国际货物销售合同公约》关于风险转移的相关条款和比较《2000国际贸易术语解释通则》的贸易术语风险转移的相关解释,从风险转移的概念、意义谈起,为我国有关经贸主体维护自己的合法正当权益提供参......
浅析国际法学教学中的运用
发布时间:2016-04-18
查字典范文网为您整理了浅析国际法学教学中的运用,希望和您一起探讨! 国际法学是一门实践性很强的学科,但现阶段我国学生普遍缺乏锻炼和实践的机会,接触国际法实例很难,学习过程中理论与实践严重脱节。在国际法教学中采用案例教学......
国际环境污染的法律问题研究(1)论文
发布时间:2023-01-18
摘 要 工业革命以及其后的技术发展,使得社会生产力不断提高,世界经济达到了空前繁荣的时代,同时,人类对环境影响的深度和广度也不断加强,人类赖以生存的大气、水、土地、生物乃至外层空间不断受到破坏。环境问题也相应超越国界,......
浅析国际经济法的核心原则
发布时间:2016-09-06
法律原则是法律的基础性真理、原理,或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。法的原则是法的灵魂,它体现了法的价值取向与理念追求,反映了法的宗旨对法的应然状态的描述。 国际经济法,是调整不同国家的自然人、法人......
有关钓鱼岛问题的国际法思考(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要: 钓鱼岛问题是中日两国之间的一个敏感问题,牵涉到很多历史因素、政治因素和利益因素。当然,钓鱼岛问题也是一个国际法问题。日本对于钓鱼岛的占有在国际法上是非法行为,日本也不能根据时效而取得钓鱼岛的所有权。钓鱼岛的权......
国际商事仲裁所涉及的法律适用问题
发布时间:2015-07-29
国际商事仲裁,是指在国际经济贸易活动中,当事人通过协议自愿将它们之间的有关争议提交某一临时仲裁庭或某一常设仲裁机构进行审理,并做出具有约束力的仲裁裁决的制度。①这种方式已被广泛的应用于国际贸易争端中,并卓有成效,但是运......
试谈国际法视野下的南海问题(1)论文
发布时间:2023-05-14
论文论文摘要:南海问题产生以来,我国海洋权益遭到不断侵犯,南沙群岛部分岛礁被侵占,海域被分割,油气资源被大肆掠夺。本文主要阐述南沙群岛的归属以及如何扞卫中国对南沙群岛的领土主权,维护我国的海洋权利。 【论文关键词】南海......
论国际私法教学中应重视的几个问题
发布时间:2022-09-18
师范类高校和理工类高校类似,其法学教育处于相对被冷门的地位,从体制安排到学生的积极性,似乎都比综合类高校或者政法类高校对法学课程有偏见。而三国法中的国际私法,由于其深奥、神秘的标签,使得国际私法的教学在师范类高校显得颇......