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规范民商裁判的基本标准(1)论文

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规范民商裁判的基本标准(1)论文
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民商审判活动最终要落实到裁判结果上。本文重点要解决的就是判定裁判结果应当掌握的法律标准。有的法官可能会提出,如何进行裁判法律已经有明确规定,例如民事诉讼法关于

一、二审程序的规定等,似无必要再小题大做。在此,笔者要特别提出的是,随着法制建设的不断发展,法学理论的博大精深是我们终生都难以熟谙的。

法律的不断修改、完善和创新,必然会引出大量新情况、新问题亟待探索和研究。特别是近一段时期以来,审判实践中暴露出关于如何裁判、应当适用什么标准裁判的问题等,需要在统一认识中加以规范。

一、如何适用判决的标准 通常情况下,我们理解有事实、有请求的诉讼案件,法院在处理时可以适用判决的方法予以解决。根据民事诉讼法的规定,事实清楚的、有明确法律依据的,可依法作出是否支持原告诉讼请求的判决。

二审法院经过审理,可以对原判维持,也可以查清事实后改判。这里有几个问题需要明确: 1.当原告的诉讼请求不能成立时,应当用判决的方式驳回原告的诉讼请求,而非用裁定驳回原告起诉。

在二审中,当然可以直接驳回原告的诉讼请求,不论实际上是维持了原判,还是撤销原判重新作出判决。需要注意的是,如果法院既不支持原告的诉讼请求,也不支持被告的抗辩或反诉,却另外找了第三种理由自己作出判决。

显然,这样判处就是判非所请,也不符合法律规定根据当事人诉、辩主张进行审理的精神。 2.如何理解法律事实与客观事实的关系。

当前,审判实践中如何理清法律事实与客观事实的关系。笔者认为,作为法官,首先要追求的是客观事实,即尽可能作到事实清楚、证据扎实,以避免枉法裁判。

而当举证、调查工作均已结束,并未在现有证据基础上查出新的事实,或者法官所希望实际发生的事实时,我们到底以何种事实进行裁判?是以已经查明的事实作出裁判,还是推论可能存在的某种事实进行裁判?唯物主义者也未必每件事实都能做到100%的准确。我们既反对不经调查以纯粹的法律事实进行判决的做法,也反对经调查后仍不死心,非要按自己的主观判断进行判决的做法。

也要承认法院、法官不是万能的,当客观事实没有查清,或者没有证据证明时,只得依法律事实作出裁判。依法律事实作出裁判,同样应当认为是符合法律规定的。

3.二审裁判的标准问题。原审法院判决正确的予以维持,判决错误的予以改判无可争议。

关键是原审判决在程序上或实体上均有小毛病如何处理?笔者认为,不论原判在程序上,还是在实体上,只要存在的小毛病不影响实体判决公正的,二审法院不一定要改判,可在“本院认为”部分指出其存在的问题,例如适用法律条款有误,当事人的诉辩主张整理不全面,支付金额时间略长或略短等。但同时应该强调,该问题并不影响实体公正,所以不必予以改判。

如果每件案子都因存在或多或少的瑕疵,就要予以改判,势必造成改判率居高不下的局面。笔者认为,完全可以通过指导与规范的方式,将这些小毛病克服。

4.对于疑难复杂案件,需要委托鉴定或者发回重审的,或者需要中止审理的,人民法院应当对事实清楚部分的争议,迳行作出判决,而无须等待全部案件事实清楚以后再作出判决。这主要是为当事人利益考虑,节约诉讼成本,尽力做到法律效果与社会效果的统一。

如果任何一件复杂、疑难案件都经过长时间方能全部审结,于当事人不利,于人民法院公正执法不利,更谈不上法律效果与社会效果的统一。

二、适用裁定的基本标准 裁定一般适用于驳回起诉、诉讼中的保全执行措施、中止诉讼;二审中的发回重审、裁定移送,以及驳回上诉、维持原审裁定等。当前,笔者认为,审判实践中出现的比较尖锐的问题是: 1.何时适用驳回起诉的裁定。

审判实践中经常会见到这样的案例,即原告起诉时是符合法律规定条件的当事人,而在诉讼中因法定事实或当事人民事合同上的事由,导致债权债务关系发生改变。此时,原告已不再是法律意义上的原告,甚至争议根本与其无任何关系。

有人认为应当以诉讼请求不成立为由,判决驳回原告的诉讼请求,而非裁定驳回起诉。而笔者认为,虽然原告无权主张债权,丧失了胜诉权,但该案的基本事实还是存在的,驳回原告起诉后,其他有诉权的当事人仍可提起诉讼,类似的案件仍可能存在,并不能因现在原告诉因的不成立而使本案归于消失。

所以,对待当事人的诉权应当十分慎重,不可轻易将其驳夺。 2.慎用发回重审裁定。

对于案件事实确实短时间内难以查清,或者确有必要追加当事人的,应当依法裁定发回重审,而其他案件则另当别论。例如,某公司被上级主管单位申请注销,上级公司接收债权债务后,因资不抵债也宣告破产。

债权人向某公司主张合同之债。告知其向上级公司破产清算组申报债权,而债权人明示不同意。

对于此类案件,如认为工商行政管理机关注销某公司工商登记不合法,应通过行政诉讼方式寻求解决,而后进入民事诉讼程序。如已经进入行政诉讼程序,且已被人民法院驳回,则无权再对行政管理机关的行政行为提出异议,或要求按对自己有利的方式进行处理。

主张裁定发回本案的同志认为,某公司被注销并未经过债权债务清理程序,故按照法人经清理方为消亡的理论,应裁定发回重审,经清理后作出明确裁判,哪怕债权实现为零。目前占主流思路的观点则认为,不但债务人已被注销,上级公司也因资不抵债而破产。

如发回重审,只能增加当事人诉累,增加人民法院执法的工作繁琐程序。第三种观点认为,如不发回重审,不应作出裁定,而应作出判决,支持债权人的债权请求。

笔者认为,原审法院本应依法作出驳回原告诉讼请求的判决,理由是其拒绝参加破产债权申报,也不应循其他途径得到支持。原审法院适用裁定的方式,还是给原告留有一定余地,即将来一旦发现了债务人、破产公司的有效财产线索,还可以再依法提起诉讼,寻求法律保护,这也应当得到支持。

故最终意见还是应当裁定维持原审裁定。 3.慎用中止审理裁定。

对于民商事案件,在法定审限内难以审结的,可以申请延长审限,而对政策性强的案件,例如需要进行司法解释的案件、等待协调的案件、等待某种事由消灭的案件,均可适用中止审理的裁定。然而,最近笔者与同事在讨论一起股权确认与请求权案件时,却出现了不同的见解。

简要案情是:某工会在一起确认股权案件中被法院判决不享有公司的股权,不再是公司的股东。某工会认为其享有公司的股权,遂在另一省法院以其原控股公司为被告请求法院确认其股权,并请求实现其股权利益。

某省法院审理认为,某工会在另一案件中已败诉,自然不是公司的股东,不享有原告资格,遂裁定驳回其起诉。第一种意见认为,先前的判决认定某工会不享有股东资格错误,应当依法予以纠正。

本着司法为民、有错必究的原则,应当对第一个案件通过再审纠正。本案可裁定发回重审,由原审法院中止审理,待另一案件有了再审结果时再继续审理。

第二种意见认为,根据民事诉讼法理论,一事不再理。不能因为在一起案件中败诉,而允许或支持、放任当事人以同一事实,到其他地域提起同一诉讼,其他法院更不应作出相反判决。

如果允许这样做,我们岂不又回到上个世纪80年代末、90年代初的状况,当时的地方保护主义不就包含这一内容吗?对于确有错误的案件,的确应当通过审判监督程序予以纠正,而不应鼓励当事人,应驳 回上诉,维持原审裁定,另一案则由当事人按审判监督程序提起再审申请。等另一案件得到纠正后,原告可另案再提起诉讼,如果真的另案得以纠正,说不定原告勿需提起新的诉讼。

笔者持后一种观点。

三、适用裁判过程中需要注意的其他问题 人民法院适用法律是基本业务工作,每一起案件,从立案到审结,均涉及到法律的适用。除最常用的判决和裁定之外,还有调解、采用司法制裁手段等问题,均应引起高度重视。

1.普通法与部门法的引用上,要尽量引用最相近的法条,部门法规定明确、具体的,应当尽量引用部门法的规定。一起案件涉及多个部门法的,应当在适用法律上予以兼顾,除非某个部门法缺乏针对性的规定,方可引用普通法。

2.如何掌握调解的尺度问题。审理中征求各方当事人意见,若均同意调解可予以调解,若达不成一致,则不应勉强,应及时作出裁判。

同时,也不应当在事实不清、责任不明的情况下进行调解,即使达成调解协议,事后当事人也会反悔,或者提起再审申请,导致案件最终被上级法院再审改判。 3.应当慎用制裁手段。

上个世纪90年代,各级法院适时采取制裁手段,配合国家对经济秩序进行治理整顿,产生了良好的法律效果与社会效果。而今天,大家同处于市场经济环境的激烈竞争之中,赚钱效应越来越难。

以中国股市为例,前几年每年都有一两次大的行情,机构、散户都容易赚到钱,而现在监管的力度越来越大,行情没有了,机构、散户很多深套其中,无钱可赚。一旦发生诉讼,再因某一两项违法、违规行为而予以处罚、甚至重罚,岂不进一步加重了当事人的经济负担,还怎么让他们积极参与市场竞争?故笔者认为,应当不用或者少用制裁、罚款等手段,尽量以调节的方式,合理地处理当事人之间的纠纷。

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"我们永远也不要惧怕谈判。但是,我们永远也不要由于惧怕而谈判。"你认为约翰 · 肯尼迪说这番话时想的是什么?你在谈判中是否曾经有过惧怕的感觉?谈判是不可避免的。和恐惧感一样,它是生活中一个天然的组成部分。如果你懂得恐惧是某种......
商务谈判的“双赢”商务礼仪论文(1)论文
发布时间:2022-12-28
一提起商务谈判,人们往往就会想到,企业家或商人在谈判桌上时而慷慨陈词,就各自的利益据理力争;时而对合同的某个条款问题争论得面红耳赤;有时也会出现双方相互对视而默默无言的僵局。的确,在任何商务活动中,谈判的双方或多方都有着......
如何规避商务谈判中意识形态的障碍(1)论文
发布时间:2023-02-12
[摘 要]国际商务谈判是在具有不同意识形态的谈判者之间进行的。有时候,意识形态的差异会对谈判的进程和贸易的本质起着决定性作用。通过分析了意识形态的不同本质及其对国际商务谈判的影响,在此基础上,就如何规避意识形态的差异对商务......
论商事仲裁的管辖权异议(1)论文
发布时间:2013-12-18
关键词: 仲裁管辖权/仲裁协议/争议事项的可仲裁性/管辖权异议 内容提要: 仲裁是司法外解决争议的一种最为制度化的形式,是一种准司法的方法。在商事交往中,争议产生无可避免,选择一种理性的争议解决方式,避免诉讼的烦琐和不经济是......
注册商标合理使用的司法判断_经济法论文(1)
发布时间:2023-07-19
《商标法》(2001)第四十一条第一款规定不得“以欺骗或者其他不正当手段取得注册”,同样适用于商标异议案件,这是北京第一中级人民法院The Gap诉The Gap案的判词要点。第四十一条针对的是注册商标争议,规定“已经注册的商标”,违反本......
政府审计基本原则标准的辩证思考(1)
发布时间:2023-04-15
摘 要:本文以马克思主义哲学观点,结合审计理论与实践,对依法审计,客观公正审计基本原则和标准,从六个方面进行了较深刻的阐述。 l、切实做到审计程序法与实体法并重,着眼目前程序法应优先于实体法,内化互动,促进审计行为法制......
论衡量审计项目优劣的基本标准
发布时间:2013-12-18
为充分发挥优秀审计项目的示范、引导作用,提高审计项目的质量,促进审计工作的 科学 化和规范化,我国各级审计机关都在一定范围内开展了优秀审计项目评选工作。在评选工作中,绝大多数审计机关将审计的规范化情况和审计揭露 问题 及......
商务谈判礼仪商务礼仪论文(1)论文
发布时间:2022-10-09
商务谈判礼仪(一)--谈判准备 商务谈判之前首先要确定谈判人员,与对方谈判代表的身份、职务要相当。 谈判代表要有良好的综合素质,谈判前应整理好自己的仪容仪表,穿着要整洁正式、庄重。男士应刮净胡须,穿西服必须打领带。女......
谈我国宪法规定公民基本义务的必要性(1)论文
发布时间:2023-07-24
论文摘要:宪法义务是实现宪法权利的保障。宪法中规定公民的基本义务,具有保障公民权利、保障国家生存和发展的作用.也有利于普通法确立义务的内容范围和界限。在宪法中规定公民的基本义务是必要的。 论文关键词:宪法 公民基本义......
浅议刑事裁判文书的论证与说理_刑法论文(1)
发布时间:2023-01-30
近年来,最高人民法院反复强调要增强裁判文书的论证与说理,理论界、专家、学者就当前我国的法律文书和裁判文书的改革问题进行了研究。认为,我国以前长期存在的重实体轻程序、重办案轻文书的现象虽得到很大改观,但仍存在刑事裁判文书的......
论商事裁判的法律经济学分析进路
发布时间:2016-10-08
内容摘要:我国商事裁判的基本方法论来自于法教义学的规范分析范式。它突出了形式逻辑推理的法律技术,但忽视了价值判断实质方法论的构建与运用。法律经济学的效率导向与商事裁判的核心理念高度契合,为解决商事裁判的方法论困境提供......
试论我国商法的基本原则(1)论文
发布时间:2023-04-23
[摘要]经济基础决定上层建筑,西方实行市场经济已经有数百年历史,商品经济发达的原因之一是有着完备的商法。改革开放后,我国的商法才逐渐从民法和经济法中分立出来,不管是“民商合一”还是“民商分立”,商法都与民法、经济法和行政法......
我国行政赔偿标准的范围问题_行政法论文(1)
发布时间:2023-03-28
行政赔偿标准,是指行政机关对其行为造成的损失应当承担赔偿责任的程度范围,是最终确定国家应承担的赔偿责任的量的指标所应遵守的准则。《国家赔偿法》颁布之初,人们对这部法律给予了很高的评价,称它是我国民主法制建设的一个重要里程......
论商法的特征及基本原则(1)论文
发布时间:2023-07-14
摘 要:根据古今中外商事立法规范,结合我国国情,较为系统地论述了我国商法的概念及四项特征;并在此基础上着重阐述了我国商法应遵循的六项基本原则。 论文关键词:商法;特征;基本原则 一、商法的概念和特征 汉语中“......
工商管理本科论文范文
发布时间:2022-12-20
市场经济中最常见的一种管理专业,一般指工商管理。下面是小编整理的大学工商管理论文范文,希望你能从中得到感悟!工商管理论文范文:工商管理类本科专业实践教学体系的建设与改革研究摘要:实践教学在工商管理类应用型人才培养体系中具有重要地位和作用,实践教学体系不健全已严重制约工商管理类各专业人才培养质量的提高。应构建认知—实践—毕业实习多环节紧密结合的实践教学体系,通过整合教学内容、加强实验室建设和建立校外.........
工商行政处罚案件证明标准探析(1)论文
发布时间:2023-01-13
在我们工商部门日常的办案中,案子办到什么程度,才算是符合要求,才能经得起复议、诉讼的“考验”,成为广大办案人员普遍的困惑。其实,这就涉及到行政处罚案件证明标准问题。证明标准不仅是重要的实践问题,更是复杂的理论问题。鉴于法......
对法人若干基本理论的批判_经济法论文(1)
发布时间:2013-12-17
论文关键词: 法人制度/法人能力/经营范围/法人机关机构/责任承担 内容提要: 现实法人制度基本理论研究的滞后,造成了公司等具体法人制度与法人基本理论的脱节。这使得我们必须用开放的眼光重新审视、拓展法人的基本理论。法人本身就是......
试析法国商法对会计行为的规范(1)论文
发布时间:2023-06-29
论文摘要:法国商法规范的会计法律制度体系是大陆法系“法典式会计”的代表,有许多成功之处。分析《法国商法典》、《商事公司法》、《公司重整与公司清算法》中关于会计行为的规范,将为我国建立与完善会计法律制度及财务诚信机制提供一......
中国民法典的基本理念_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
民法典的基本理念是民法典制定及其法律规定运用的最高原理, 是对民法的本质及其发展规律的一种宏观的理性认知和建构, 是民法典制定中必须解决的基础性课题。在拟订民法典草案的过程中, 我们应当确立中国民法典的五个基本理念。 (一......
浅析我国宪法规定公民基本义务的必要性(1)论文
发布时间:2023-04-15
【论文关键词】宪法 公民基本义务 公民权利 国家权力 论文论文摘要:宪法义务是实现宪法权利的保障。宪法中规定公民的基本义务,具有保障公民权利、保障国家生存和发展的作用.也有利于普通法确立义务的内容范围和界限。在宪法中规......
民商事仲裁制度:政治国家对市民社会之妥协(1)论文
发布时间:2013-12-18
[关键词] 民商事仲裁制度作为一种排斥国家司法权力过分强行介入的民间纠纷解决方式,〔1〕之所以为人类社会普遍认同,其根本原因就在于,民商事仲裁制度凸显了政治国家对市民社会某种程度的妥协,而此种妥协正是现代法治社会理想模式的......
最新工商管理论文格式标准
发布时间:2023-02-08
论文的选定不是一下子就能够确定的.若选择的毕业论文题目范围较大,则写出来的毕业论文内容比较空洞,下面是查字典小编为各位同学准备的工商管理论文格式标准。 附录 致谢 致谢对象限于对课题研究、学位论文完成等方面有较重要帮助......
浅论宪法中的权界式公民义务规范(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文关键词】权界式 宪法 义务 权利 规范形式 论文论文摘要:以义务性规范的形式对宪法权利作出的限制规定,就是宪法中的权界式公民义务规范,它有概括限制型和具体限制型两种类型。宪法权利的法律保留限制式规定,不应视为公民义务......
论国际商事仲裁中涉及贿赂的合同的仲裁(1)论文
发布时间:2013-12-18
「摘要」在国际商事交易实践中长期存在着贿赂等腐败现象,一些商事合同的实际目的是向外国政府官员行贿。由于这些涉及贿赂的合同中常包含有仲裁条款,因此给仲裁界与司法界带来了理论与实践上的难题。本文对涉及贿赂的合同争议的可仲裁性......
结构调整的制度基础和判断标准分析
发布时间:2023-03-05
结构调整的制度基础和判断标准———读《体制转轨中的增长、绩效与产业组织变化》随想张春霖 多年来,结构调整一直在中国的经济政策中占有突出地位。表面上看,人们对结构调整已经形成了共识,但实际情况并非如此。实践表明,调整的关键问题......
简析人民法院裁判文书公开的意义
发布时间:2023-04-01
【摘要】裁判文书公开是落实审判公开的重要环节,是各级人民法院审判工作的大势所趋,作为案件再现的载体,裁判文书公开有利于贯彻阳光司法的理念,满足了社会公众的知情权,方便了舆论监督,也有利于人民法院审判人员自身素质的提升......
不断完善的中国商标法制民法论文(1)
发布时间:2023-03-08
根据我国社会主义市场经济发展的需要,并为适应我国加入世界贸易组织的要求,2001年10月27日,第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了《关于修改<中华人民共和国商标法>的决定》,对原《商标法》进行了修改,并于2001年......
WTO与民族工业基本理论论文(1)论文
发布时间:2022-11-22
一场从黑发到白发的谈判,在2001年总算有了结果。其实WTO真的是一枝带刺的玫瑰,也许这就叫作--痛并快乐着。民族工业的定义民族工业是在我国近代半殖民地半封建时期民族资本所办的企业。现在我国已是完全独立的社会主义国家 , 并且已经加......
试论国际经济法学的基本范畴(1)论文
发布时间:2022-11-25
内容提要:国际经济法以交易权、管理权和经济主权为墓本范畴。交易权指国际经济法主体参加某一国际经济交往以实现其经济利益的权利管理权指国家对国际交往活动进行干预和管理的权利经济主权指主权国家对其全部财富、自然资源、经济活动的......
驰名商标的价值分析/王瑜民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
本人接到很多企业对驰名商标申请的咨询,由此可见企业申请的踊跃。他们愿意花费过百万元的资金来申请一个驰名商标。这究竟是有什么利益在驱使?必须要驰名商标的价值高于申请的费用才会有驱动力,那么驰名商标到底有多大的价值呢?下面我......
浅析民商事审判表见代理的认定和处理_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容提要:民商事审判中表见代理的认定和处理,是根据表见代理的性质、形态及法律要件界定的,表见代理,指行为人虽无代理权,但善意相对人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权,而与其为民事行为,该民事行为的后果直接由被代理人承......
商务谈判的语言技巧商务礼仪论文(1)论文
发布时间:2023-03-21
成功的商务谈判都是谈判双方出色运用语言艺术的结果。 针对性强 在商务谈判中,语言的针对性要强,做到有的放矢。模糊,罗嗦的语言,会使对 方疑惑、反感,降低己方威 信,成为谈判的障碍。 针对不同的商品、谈判内容、谈判场合、......
浅论国际商事仲裁中涉及贿赂的合同的仲裁(1)论文
发布时间:2023-07-06
论文摘要:在国际商事交易实践中长期存在着贿赂等腐败现象,一些商事合同的实际目的是向外国政府官员行贿。由于这些涉及贿赂的合同中常包含有仲裁条款,因此给仲裁界与司法界带来了理论与实践上的难题。本文对涉及贿赂的合同争议的可仲裁......
“脸盲”裁判
发布时间:2023-06-28
★“君让臣下,臣不得不下。” 谁请因莫比莱吃饭? 意大利前锋因莫比莱日前表示,自己加盟多特蒙德至今已有八个月,但没有队友请自己吃饭。好事的《图片报》随即发起了名为“谁与因莫比莱共进晚餐”的趣味投票。投票选项共有五个,......
商业银行的目标成本管理与控制(1)-成本管理论文(1)
发布时间:2022-07-24
商业银行在从事业务经营活动过程中,其存款利息支出、佣金、贷款和垫付款项的损失、与投资账面价值减少有关的费用和一般管理费用等,构成了商业银行的经营成本。现代商业银行能否在市场竞争中处于有利地位,实现股东权益最大化,除了要积......
行政裁量研究范式之述评(1)论文
发布时间:2023-03-02
关键词: 行政裁量/研究范式/类型化 内容提要: 通过对中外行政裁量研究成果的比较考察,可以看出行政裁量的研究呈现出偏重于概念、以司法审查为中心、类型化、以行政机关为中心及法社会学等五种不同类型的研究范式。对有关各种研究范式......
大学本科毕业论文格式标准
发布时间:2022-08-12
1、引言 1.1制定本标准的目的是为了统一规范我省本科毕业论文的格式,保证毕业论文的质量。 1.3毕业论文作者应在选题前后阅读大量有关文献,文献阅读量不少于10篇,将其列入参考文献表,并在正文中引用内容处注明参考文献编......
商业谈判的九大技巧商务礼仪论文(1)论文
发布时间:2013-12-13
商业管理专家一直强调,成功的商业交易主要依赖于谈判的艺术,绝大多数成功商人都是谈判高手,这使他们能轻而易举的完成一笔交易。 倾听 一个谈判高手通常提出很尖锐的问题,然后耐心的倾听对方的意见。商务专家说,如果我们学会如......
大众文化与文化产业——批判理论的批判与中国语境的规范
发布时间:2023-03-26
摘 要:大众文化的崛起与文化产业的兴盛带来了许多理论话题与现实问题。以法兰克福学派为代表的、带有鲜明文化革命色彩的传统批判理论曾盛极一时,是伯明翰学派与后现代主义诸家为大众文化批评带来的反拨和突破使其步入了多元共存的文化......
论裁判文书说理水平的提高
发布时间:2023-02-03
裁判文书是司法运作最重要的产品,是各方关注的焦点。裁判文书质量的好坏直接反映出司法系统向社会提供司法服务水平的高低。那么,如何衡量裁判文书质量的好坏呢?通常认为,裁判文书说理是否充分是衡量裁判文书质量好坏的重要准绳。因......
谈我国商账追收业的法律规范思路(1)论文
发布时间:2023-04-18
内容论文摘要:商账追收业务具有市场需求大、业务面广、效益可观的特点,但在我国商账追收机构得不到法律的认可,其从业人员素质参差不齐,严重影响了经济秩序和社会安定。因此,本文建议先由最高法院进行司法解释和政府行政性立法对商账......