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论司法鉴定中电子证据的提取问题

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论司法鉴定中电子证据的提取问题
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一、电子证据的定义及特征

(一)定义

电子证据的概念目前在学术界众说纷纭,没有一个统一的定论,电子证据学作为研究电子证据的学科,它的首要任务就是为电子证据下一个准确定义。明确了电子证据的概念,才能正确制定有关电子证据的规则和原则,从而电子证据的可采纳性、证明力、归类和审查判断等方面的研究才能做到有的放矢。我国《刑事诉讼法》所使用的立法语言是“电子数据”而非“电子证据”。刑诉法解释并未对“电子数据”做出定义,而是以列举的方式表明“电子数据”应包括“电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博、手机短信、电子签名、域名等”。笔者认为,电子数据转化而成的各种证据形式都是电子证据,电子证据之所以成为“电子证据”正是由于其电子数据的本质,它可以存在于绝大多数电子设备中,包括常见的计算机、手机、U盘、光盘,以及航海记录仪、船舶信息记录仪等特种专业电子设备中。

(二)特征

电子证据具有一系列不同于其他证据的特点,主要体现在以下几个方面:

1.电子证据的便捷性特征

电子证据本身就是高科技的产物,电子证据由于是电子数据,人们可以用计算机、手机、U盘、光盘等保存,非常方便,也不像传统证据那样占用大量的空间。电子证据不仅传送、运输都很方便,作为证据使用也方便人们审查和核对。

2.电子证据的多样性特征

随着数字革命的深入,电子证据的外在表现形式也越来越丰富多样。电子证据不仅可以以文本的方式存在,还可以以视频、音频、图片等多媒体的方式存在。除此之外,通过集成性、交互性和实时性的信息技术和网络系统,证据的运作方式也发生了翻天覆地的变化。

3.电子证据的易被破坏、伪造、篡改性特征

电子证据的产生、传递和存储都必须依靠一定的科学技术和设备,信息技术登记、处理、传输的资料均以电磁浓缩的形式储存,当有外部因素,比如人为原因,技术故障等,电子证据非常容易被破坏、伪造、篡改或者毁灭,因而电子证据的这种特性决定了其被伪造、篡改后不留痕迹,而且从现有的科学技术上很难查清是否被篡改和判断证据的真实性[1]。由于网络的飞速发展,数据资料的通信传输又为操纵信息技术提供了更便利的机会,因此个别人往往利用各种便利条件,变更软件资料,随时可以毁灭存储的电子证据。并且过失的行为例如操作人员的过错、电子病毒、硬件损害或供电系统、通信网络的故障等外部环境原因,都会危害到电子数据的安全,使电子证据的真实性大大降低。

二、电子证据在司法鉴定中的提取现状

分析国内和国际的司法实践,电子取证在取证技术方面和法律规制方面存在着一系列问题,着些问题表现在:

(一)取证范围的扩大而引起的问题

虽然电子证据的产生在司法实践中相当于多了一条光明大道,但是由于其特征的原因,也给电子证据的提取增加了困难。一般情况下,电子证据会存在于各类电子信息设备中。司法实践中为了提取电子证据,不可避免的需要接触电子信息设备,但是往往载体中会有其他内容可能涉及到商业秘密或者其他不想让外人熟知的内容,所以很多电子证据在提取中往往得不到当事人的配合,有的甚至会被阻挠。并且由于电子证据易于被篡改,如何能确保证据的真实性在司法实践中尤其被重视,我国《证据法》中提到证据需要提供原件,但电子证据一般只能通过一定的方式方法提取或者固定下来,而目前为止,能够采取的方式只有备份或打印,所以电子证据在提取中很容易被篡改。在实践中,电子证据的真实性也需要其他证据相互印证才可识别真伪,这样在无疑是浪费了人力和物力的资源。

(二)电子证据规则的不足而引出的问题

现在来看,我国现有的证据法律规范主要集中于《最高人民法院关于执行若干问题的解释》、最高人民检察院《检察机关贯彻刑诉法若干问题的意见》、《证据法》等相关条文中,但是这些法律条文所针对的只是电子取证部分措施,却没有涵盖所有的电子取证。同时,当前我国的电子取证司法实践中,司法人员通常需要面对这样的难题:能否使用未经核准的技术软件进行取证,例如自行开发的软件或者未经合法授权的盗版软件是否可以使用。除此之外,这些未经核准的技术与获取电子证据的合法性的关系更是值得探讨。

三、国内外电子证据研究对比

(一)国内外电子证据发展对比

假如我们想要制定关于电子的规则,我们需要首先确立电子证据的原则,因为原则起着基础性的作用,对规则有着指导性作用。所以,确立与我国司法实践相适应的电子取证原则,是目前我们的首要任务。笔者认为,在确立我国电子取证原则时,一方面要参考我国传统证据的取证原则,另一方面要借鉴外国的先进立法技术。

根据相关的国际文献,最具有代表性的电子取证原则是“六原则论”。2000年12月4日,信息技术证据国际组织在八国集团会议上提出了“六原则论”,“六原则论”的主要内容为:

第一,处理电子证据时,我们不能违法已经制定的法科学原则与程序原则;

第二,相关人员在扣押电子证据时,应确保电子证据的原始数据真实性,不因扣押电子证据发生改变;

第三,相关人员只有经过必要的专业培训,才可以接触原始电子证据;

第四,相关人员对电子证据进行的所有行为,比如扣押、接触、存储、转移,相关人员必须进行准确、完整、及时的记录,并进行归档整理,以防备案查看;

第五,相关人员应当对其保管电子证据时的一切行为负责;

第六,所有负责扣押、接触、存储、转移电子证据的相关机构,都有义务落实以上五条原则。

与外国学者相比,我国的学者大多偏向于从法律的角度提出电子取证的原则。总结我国学者的观点,他们提出的电子取证原则主要有:

第一,平衡性原则。平衡性原则是指,侦查机关在进行电子数据收集或者截获等任意侦查活动时,侦查机关需要保持谨慎,应当采取必要的技术手段,以减少侦查行为对公民隐私权和财产权的侵犯,平衡性原则强调的是侦查机关的侦查权和公民的合法权益之间保持适当的平衡。

第二,令状原则。令状原则是指,在刑事诉讼中,侦查人员申领或者签发令状才之后才可以搜查或者扣押电子资料;

第三,合法性原则。合法性原则是指,在刑事诉讼中,侦查人员在电子取证过程中,电子证据的取证主体必须合法,电子证据的取证程序必须合法;

第四,及时性原则。及时性原则是指,侦查人员在进行电子取证时,必须准确、及时,不能无故拖延。

四、电子证据的提取在司法实践中改进建议

(一)在规则改进方面。既要要求我国相关部门的对专门性规定进一步充实,另外提出意见:在我国三大诉讼法修正时针对电子取证做出必要的规定。因为它们不仅是公安部、最高人民检察院、最高人民法院的职能所在,同时司法部、国家安全部、工业和信息化部等主管部委与其也存在密切的联系[5];因此,电子证据在规则方面想继续完善,需要各个部门统一协调,积极配合。

(二)在提取电子证据的真实性方面。电子证据由于其特点的原因,导致证据的真实有效性比较弱,因此如何在司法实践中认定电子证据的有效性有着重大的意义。笔者认为,由于电子证据承载载体的固定性,所以只能在相互印证的情况下加以改善,例如在固定到纸质情况下,至少要有两人在场并相互证明在固定过程中没有对电子证据做任何的修改。

(三)司法实践中提高司法人员对于信息技术业务知识的认识。电子证据的提取与检验,不仅需要专业的设备和相关专业软件,还需要专业的技术知识,所以实践中应加紧培训一线司法人员有关电子信息技术方面的知识,以免在以后司法实践中遇到知识匮乏的情形[6]。

五、结语

在信息迅速发展的新世纪,电子证据是对传统证据来讲,既是挑战同时也是机遇。传统取证的向电子取证的转变是一个不以人的意志为转移的规律,各式各样的新型电子取证技术出现在中国是一个必然。现在来看这一变革正在悄然改变,并将继续下去!在这个大的转变背景下,网络技术、现代通信技术等信息技术给人类在司法实践中带来了翻天覆地的变化,与此同时电子取证的问题也向各国证据调查实践提出了挑战。“电子取证”还是一个新生的事物,笔者从电子证据的定义入手,详细分析了电子证据作为一个新的证据模式所具有的特点,接着论述了电子证据在司法鉴定中的提取现状和国内外电子证据研究对比,从而为完善我国司法实践中电子证据的提取提出建议。当然,对于如何正确使用电子证据和电子证据在司法实践中有哪些改变,有待于国家有关立法实践的检验与具体化。

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司法鉴定是指对案件所涉及的问题在诉讼的过程进行判断和鉴别的活动,它是需要当事人委托法定鉴定单位和司法机关根据相关的法定程序来进行的一种活动。会计审计资产评估司法鉴定在我国的市场中占据着重要的地位,但是我国的资产评估司法鉴定的工作在各个方面都有很多的严重的问题,有的问题对我国市场经济的发展造成一定的损害,为了促进我国会计审计资产评估司法鉴定走向健康的发展道路,就必须度我国的资产评估司法鉴定的工作做出.........
电子证据在自侦工作中的应用
发布时间:2023-02-04
摘 要 现代化的电子技术丰富了人类的文化生活,但同时也带来更多的高科技犯罪。高技术犯罪的隐秘性,使得传统的侦查方式已经无法应对。本文首先以职务犯罪侦查工作作为着力点,介绍了电子证据在自侦工作中的重要作用;其次又从电子证......
亲子鉴定之法律思考
发布时间:2023-03-31
亲子鉴定之法律思考 亲子鉴定之法律思考 亲子鉴定之法律思考 [内容摘要]现代社会价值追求多元化导致婚外性行为频发,婚姻、家庭危机日盛,从而使亲子鉴定的市场日益扩大,但在我国现行的法律体系......
论司法鉴定意见审查制度的构建
发布时间:2016-09-13
一、绪论 在司法鉴定实践中,由于存在多头鉴定、重复鉴定、重新鉴定和连环鉴定等复杂情况,往往会出现就同一问题有多份鉴定意见的情形。面对不止一份的司法鉴定意见,应该采信哪一份作为证据,是法官在审理案件过程中经常会遇到的难题......
浅谈司法鉴定制度的改革(1)论文
发布时间:2023-03-18
【论文关键词】司法鉴定;制度;完善 【论文摘要】司法鉴定制度已经成为当代司法制度的重要组成部分。然而,在我国的司法鉴定制度不断的发展的过程中出现了很多的问题,影响着司法鉴定功能的发挥。本文简单论述了司法鉴定改革的重要性......
论鉴定意见的质证制度
发布时间:2022-09-04
【摘 要】鉴定意见是民事诉讼司法实践中常用的证据种类。对于鉴定意见的质证,既关系到法官能不能查明事实,也关系到当事人双方实体权利义务的归属。文章旨在从现行质证制度的运行出发,参考两大法系的做法,探讨改良我国的鉴定意见质......
数字证据的程序法定位
发布时间:2022-07-22
数字证据的程序法定位 数字证据的程序法定位 数字证据的程序法定位 内容提要:基于证据在程序中的重要地位以及证据与社会发展息息相关的紧密关联,要促进程序法在数字时代的发展,首先要研究的便......
论计算机证据的几个问题_法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
计算机证据也称为电子证据,是指在计算机或计算机系统运行过程中产生的以其记录的内容来证明案件事实的电磁记录物。随着计算机技术的发展和应用,计算机证据将广泛应用于刑事、民事和行政诉讼领域,认真研究计算机证据的特点和规律,已成......
司法鉴定错误损害赔偿诉讼的法理基础与实证考察
发布时间:2019-12-23
摘要:鉴定机构提供司法鉴定时,发生鉴定错误在所难免。诉讼当事人因司法鉴定错误发生损害,对司法鉴定机构提起损害赔偿之诉时,实践中往往不能得到法院的支持。诉讼当事人对司法鉴定机构主张损害赔偿不仅存在侵权责任请求权基础,更存在违约责任请求权基础,发生请求权基础竞合。诉讼当事人对司法鉴定机构提起损害赔偿之诉,应以司法鉴定错误得到确认为前提。受司法既判力的约束,只能在对原案件事实的审理程序中重新进行司法鉴定.........
审查判断电子证据的真实性研究_刑法论文(1)
发布时间:2013-12-17
【论文摘要】 本文论述了电子证据的内涵,并根据电子证据的特征,提出了保证电子证据真实性的安全技术措施,以及鉴别电子证据真实性的方法,而且结合国内外立法,论述了从哪些方面来审查判断电子证据的真实性。 一、电子证据的内涵 ......
论电子交易中电子数据讯息的法律效力行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
论文提要网络的普及产生了无纸化的电子交易这一新型的交易方式,新型的交易方式产生了无纸化的电子合同这一新型的合同形式,新型的合同形式产生了电子数据讯息的法律效力这一新型的问题。解决电子数据讯息的法律效力问题对电子交易的正常......
论民事证据上的推定
发布时间:2013-12-19
论民事证据上的推定 论民事证据上的推定 论民事证据上的推定 论文摘要 推定是证据法上的一项重要制度,在民事诉讼中有其特定的作用和价值。本文首先对推定的概念、构成要件和分类进行简单介绍,其次阐述了推定的作用和诉......
审计取证中存在的问题及对策
发布时间:2023-05-17
随着对审计质量的要求越来越高,对审计取证工作也提出了更高的要求。因此,保证审计证据质量,提高审计证据的可靠性、充分性、相关性与合法性更显重要。 当前审计取证中存在的 问题 总体说,存在的主要问题是审计取证不规范,盲目......
司法证明方式和证据规则的历史沿革(3)司法制度论文(1)
发布时间:2022-10-07
欧洲一些地区还曾经使用过一种鲜为人知的“圣经考验法”。牧师在祈祷之后把一本《圣经》挂到一根木棍上,保证其可以自由地左转或者右转。然后让被考验者站在悬挂的《圣经》面前陈述案情。如果其陈述之后《圣经》按照太阳运行方向旋转,就......
研究国际贸易中电子提单问题(1)论文
发布时间:2013-12-19
论文摘要:提单是国际贸易中的最重要的物权凭证。电子提单是将电子数据交换与提单相结合的一种形式,它有着不同于传统书面提单的特点和优越性。在电子商务日益发展的今天,电子提单在很多发达国家都已开始使用。由于电子提单仍然是新鲜事......
试论我国司法鉴定制度的完善(1)论文
发布时间:2023-05-14
论文摘要:司法鉴定制度是保障司法制度科学健康发展的重要基石,在诉讼中有不可或缺的作用。随着司法实践的深入,司法鉴定制度逐渐不能满足司法实践的现实需要,在一定程度上阻碍了司法实践的发展。在新形势下如何完善发展司法鉴定制度,......
关于电子签名和认证的法律问题研究(1)
发布时间:2023-03-05
论文摘要:在传统交易活动中,“签字盖章”是许多法律的基本要求。但随着网络技术的日新月异,电子签名和认证已经十分普遍。电子签名和认证作为电子商务的重要组成部分,其中的法律问题阻碍了电子交易的进行,也制约了电子商务的发展。本......
国际贸易中电子提单问题研究(1)论文
发布时间:2013-12-19
【论文摘要】 提单是国际贸易中的最重要的物权凭证。电子提单是将电子数据交换与提单相结合的一种形式,它有着不同于传统书面提单的特点和优越性。在电子商务日益发展的今天,电子提单在很多发达国家都已开始使用。由于电子提单仍然是新......
如何判断保全证据公证中证明材料取得方式的合法性
发布时间:2023-01-30
【摘 要】当权益将要受到损害时,当事人会急于向公证处提出保全证据申请,这就难免在申办此类公证事项时明明不符合办证条件,也执意要申请办理,以求在日后诉讼中获胜。所以在提交证明材料时,往往会出现取得方式不合法等情形。作为公......
立功司法认定中若干问题分析_法学理论论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容摘要我国的立功制度规定得比较简单。虽然最高人民法院于1998年作出了《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》),解决了审判实践中存在的一些认识分歧。然而,实践的多样性意味着新的问题层出不穷,需要......
简论司法鉴定人员职业道德规范
发布时间:2013-12-18
" 【论文关键词】司法鉴定;职业道德;规范 【论文摘要】职业道德规范对于提高司法鉴定人员职业道德素养、增强司法鉴定人员工作责任感、规范司法鉴定人员司法鉴定活动、提升司法鉴定结论书(结论意见)的可信度和公信力等具有重要意义......
论国际信用证交易中准据法的确定国际法论文(1)
发布时间:2022-12-05
[内容摘要] 信用证交易的各方当事人通常处在不同国家,而不同国家关于信用证交易的实体法和程序法存在差异。虽然信用证大都援用了国际商会制定的《跟单信用证统一惯例》,但该惯例只是一套业务操作规则,它并未包括关于法律选择适用的冲......
民事诉讼中鉴定人出庭作证制度的可行性问题研究
发布时间:2022-12-05
【摘 要】我国民事诉讼中的鉴定人出庭制度一直都处于低迷的状态,2012年新民事诉讼法强化了鉴定人的出庭义务,使得鉴定人出庭在我国司法实践中进一步适用的可能性大大提高。完善鉴定人出庭作证制度不仅能够加强司法的公正性,还能加强......
论录像证据/杜百轩司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
(西南民族大学法学院03级2班 杜百轩)内容论文摘要: 视听资料在我国是一种独立的证据种类,录像证据是视听资料中一项重要内容。 论文关键词:录像证据 保存管理 采纳规则 在我国,视听资料是作为一种独立的证据种类使用的,这与世界大多......
道路运输行政执法中取证问题的调查研究
发布时间:2022-10-21
道路运输是现代五种主要运输方式之一,对国家政治、经济、军事和文化起着极其重要的作用。县级以上道路运输管理机构是道路运输市场监管执法机关,代表各级人民政府对道路运输经营活动实施行政管理。目前,道路运输行政执法遭遇的最大瓶......
论司法鉴定法的体系结构与框架安排(1)论文
发布时间:2023-04-14
司法鉴定法的体系结构决定于司法鉴定法的性质,司法鉴定法的性质却受制于所调整的范围和对象。这些问题又是以存在需要立法解决的问题为前提,特别是社会关系和纠纷处理对法律规范的诉求,但现实的物质基础和社会需求在一定程度上决定着法......
关于司法鉴定人负责制的反思(1)论文
发布时间:2022-11-04
【论文关键词】司法鉴定人 法律责任 制度 反思 论文论文摘要:现行的司法鉴定人负责制,无论从司法鉴定程序、社会传统理念、司法鉴定文书出具方式、司法鉴定人的责任能力和执业保障制度、现行相关法律和规章等各方面,都是行不通的......
非法取证的诉讼监督和法律适用问题研究
发布时间:2022-12-28
【摘要】随着法治的进步,司法机关由过去的查明案件转为证明案件,证据的证明力大小也就成为案件成功与否的重点。因为,法律事实必须需要相关证据的予以证实。证据本身及其取得、使用的合法性决定着案件办理和结果的是否合法,本文将从......
法医损伤鉴定时存在的问题与对策
发布时间:2023-03-31
【摘 要】科学鉴定是确保司法工作正常有序、公平、公正进行的关键,法医损伤鉴定在司法活动中的作用越来越重要。鉴定结论能否为被鉴定人信服接受是我们基层法医在实际工作中重要的意义。在实际的法医损伤鉴定时却存在很多问题,损伤程......
证据法若干基本问题的法哲学分析(1)刑法论文(1)
发布时间:2022-11-03
一、引言在近年民事诉讼法学界的研究课题中,证据法有关问题一直是重中之重。这固然与民事证据立法的展开有着直接的联系,同时却也与证据制度在民事诉讼中举足轻重的地位甚为相符。通过几年坚持不懈的努力,学者的笔触涉及到了从证据理念......
我国司法鉴定启动权归属之初探_司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
内容论文摘要:司法鉴定启动权的归属是我国司法鉴定制度中岌代解决的问题,笔者通过分析世界各国相关立法例,结合我国国情,提出“当事人+法院”的司法鉴定启动模式,并从模式本身的合理性,与我国诉讼模式改革方向相一致以及符合国际司......
信息化环境下审计证据取证
发布时间:2022-11-20
摘要:在信息化的环境下,审计证据的形式已逐渐由传统的书面证据转化为电子证据。电子证据的取证方法与计算机技术相结合,能带来极大的方便并降低成本,但其本身具有的风险性给审计证据的取证带来了新的挑战。本文将通过信息化对审计证据的影响分析,提出信息化环境下合理的审计证据取证方法。关键词:信息化;电子证据;取证随着信息技术的快速发展,整个社会已经进入了信息化的时代,信息技术在企业中的运用也逐渐扩展,以ERP.........
非法证据排除规则的施行在司法实践中的难题及解决方法
发布时间:2015-08-12
摘 要:继“两个证据规定”,新刑事诉讼法对非法证据排除制度进行了补充完善,除“禁止刑讯逼供”外,还明确规定了排除的证据范围,力求从制度上进一步遏制刑讯逼供和其他非法取证的行为,保障当事人的权利,减少冤假错案的发生。理论......
公证人的法律责任问题研究司法制度论文(1)
发布时间:2023-03-04
内容论文摘要:不当或违法的公证行为将会造成公证当事人或利害关系人利益的损害,此时,公证机构就存在一个是否承担责任,承担何种责任,承担多大责任的问题,即公证人法律责任问题。对此,本文聚焦于公证人责任中的民事责任,并就该责任......
司法经济鉴证与风险责任评估
发布时间:2013-12-18
一、注册 会计 师在司法会计鉴证中可能出现的风险和 法律 责任 1、司法鉴定业务的固有风险。 司法鉴定业务的固有风险,是指委托鉴定业务在鉴定前就存在不确定因素,或存在所需鉴定资料的重大错报和漏报,有导致注册会计师判......