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驳“证明责任双重含义说”

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驳“证明责任双重含义说”
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一、证明责任双重含义说

李浩先生对证明责任含义的论证不仅涉及证明责任的本质、功能、证明责任理论体系的逻辑基点,而且还涉及如何理解证明责任分配规则并适用规则进行裁判等重大实践课题。①

在解释证明责任的含义时,李浩先生结束了国内学界一直以来将证明责任解释为当事人向法院提供证据责任的历史,按照他的观点,应从行为和结果两个方面来解释证明责任,即证明责任具有双重含义――行为意义上的证明责任和结果意义上的证明责任。行为意义上的证明责任是指当事人对所主张的事实负有提供证据证明的责任;结果意义上的证明责任是指在事实处于真伪不明的状态时,主张该事实的当事人所承担的不利诉讼结果。

李浩先生认为,证明责任的概念具有丰富的内涵,仅用提供证据的责任,不能够正确地说明它所包含的全部内容。就其实质而言,证明责任具有双重含义――行为意义上的证明责任和结果意义上的证明责任。②李浩先生努力将行为意义上的证明责任和结果意义上的证明责任都放到证明责任这一概念之下,使二者都成为证明责任的组成部分。但这种努力却给笔者带来了困惑。

二、“双重”之困惑

李浩先生在解释双重含义说的时候,一方面强调客观的证明责任,是证明责任的本质,另一方面坚持认为主观的证明责任,如果不纳入证明责任的探讨范围,那么许多问题就无法得到解决。他随即举出了一个示例“反证责任”,他认为,实际上提供证据的责任与证明责任在逻辑周延上并非完全重合的,“提供证据的责任有其独立性”,正因为有这个独立性,所以“反证责任”作为提供证据的责任与证明责任没有必然联系。

实际上,德国学者提出并赞同结果责任说时,认为行为责任无法成立的最大理由在于通过行为上的责任来说明证明责任时,当遇到待证事实真伪不明,行为责任不能够帮助法官进行合理的分配责任。③换句话说,行为责任的说法本身在证明责任体系中不能够成为一个确定的概念,其不确定性来自于行为的结果并不能完全影响到实质的证明归责。如李浩先生说所,结果责任的分配事先已经确定,由于这种事先确定的归责原则让证明责任负担方看到不积极举证的后果,督催其积极为提供证据之行为,并将其称之为行为意义上的证明责任,或提供证据的责任。但这种败诉风险实际发生的负担,在笔者看来,实际上归根结底还是结果责任――败诉的实际发生。李浩先生的担忧在于行为较之结果而言,表面上看确实是有其独立的价值,价值就在于为该证明行为是具有一定的强制力的,且也会导致“风险实现”的负担。问题是,如果我们就把举证行为只是看作一种诉讼中结果责任产生的“强制”作用,是诉讼双方纯粹的利己行为的话,那么李的担忧似乎也就没有必要了,李提出的证明责任双重含义说也就没有非要存在的独立意义了,即是说举证行为的履行与否实际上是一种举证权利的行使或放弃,如果放弃权利,那么即无法获得相应的利益,正如大多数放弃权利一样,放弃的结果并不是必然的不利,而是可能的不利益,那么这正好与李浩先生所担心的不履行行为责任的不利益的情况相同;同时,“反证责任”被认为是责任,也是提供证据的责任一说的引申,而一旦认为证明的行为是一种因结果责任而引起的利己诉讼行为,那么反证责任也就没有存在的必要了――如果不负证明责任方不为这种证伪的行为,那么对方的提供的证据就可以或非常可能使自己处于败诉的地位,迫于这种压力,而为利己之行为,也当然不需要强加“责任”这一概念予以进行解释。

同时,李浩先生用英美法系所使用的两种证明责任的现象来对自己的观点进行佐证④也是不妥的,因为,英美法系中所谓的提供证据的责任针对的对象是法庭、法官,而说服的责任对象是陪审团,在英美法系的分段式诉讼结构中,证明责任的双重含义必然是有意义的,而对于大陆法系以及我国没有陪审团的庭审来说,英美法系的双重含义也就是缺乏实际的佐证意义的。

在笔者看来,李浩先生所坚持的证明责任双重含义说在实质上并没有能够与结果责任说形成本质的区别,其将行为责任与结果责任糅合在一起而另成学说的做法,也忽视了结果责任说对行为责任说的驳斥。

三、双重含义说之剖析

证明责任所讨论的不利益需要与举证权利放在一起看待,从另一个角度来说,由于李浩先生在思考证明责任的含义时,过于注重“责任”的概念,并在概念上将行为责任和结果责任二者合一,在判断二者关系时又切断二者的内在联系,从而导致了其行为责任意义、行为责任和结果责任关系的分析上都出现了问题。

(一)行为意义上的证明责任分析⑤

李浩先生从提供证据责任在民事诉讼程序中不可缺少的角度论证行为意义上的证明责任在证明责任含义中的地位,他给出了多方面的原因,但均存在片面强调责任、忽视权利的问题:

李浩先生所认为行为责任系有意义的存在的重要理由,即其看到了结果责任无法完全包含举证行为驱动作用的客观事实,即希望通过扩大采用结果责任说的证明责任涵盖范围的办法去努力把这一部分涵盖在内;但事实上,这种努力实质上是无视了举证权利的驱动作用,要知道法律上的作用力并非完全来自于责任,权利、义务、责任的一体化看待,才能完整、全面的解释清楚所面对的问题。笔者认为,这种提供证据的责任实际上为一种单纯的利己行为,行使举证权利,而在权利、义务、责任相统一的层面上,在探讨证明责任时也没有理由不把举证权利放入讨论范围中去解释这种“提供证据的责任的独立性”。

(二)行为意义上举证责任和结果意义上举证责任关系的分析⑥

为了进一步解释清楚证明责任的双重含义,李浩先生对被称为证明责任的两种责任的关系进行了深入的分析,从10个方面着重论述了行为责任和结果责任之间的区别,其解释存在很多无法解释的问题,主要从以下两个方面体现:

1.两种责任涉及的领域角度不同:其指出,提供证据责任涉及的是诉讼过程中的事实认定问题,它所要回答的问题是,对某个特定的争议事实,应当由哪一方当事人提供证据资料,或者是在证明过程的某个特定时刻,哪一方当事人有举证的必要;而结果意义上的证明责任涉及的是法律适用问题,它所要回答的问题是,在事实真伪不明时,法官如何适用法律的问题。在提出这种论断时,从表面上看,是合理的,但是这种领域上的划分强行把证明责任割裂化,反倒使得笔者认为,这种事实认定问题究竟是否应归证明责任来判断。举证权利即是这种对某个特定的争议事实,应当由哪一方当事提供证据资料,或者是在证明过程的某个特定时刻哪一方当时的举证权利的判断,是否有举证权利是对行为认定的更好的解释,如果此时即论及责任,那么就导致责任的双重性且同一性,即是出现了“证明责任具有双重的意义,但实质上是一个东西,但双重意义间又有不同”的逻辑上的混杂。

2.责任转移与否不同方面,李浩先生试图澄清多年以来一直困扰学界的证明责任是否在当事人之间来回转移的困惑。他指出,随着举证活动的进行,行为意义上的证明责任在诉讼中出现了“移位”的现象,从主张事实的一方转移到对方,然后又从对方回到主张事实的一方,有时这种移位现象甚至会反复出现。在李浩先生看来,提供证据责任的移位与败诉危险的转移有一种对应关系,并可随着败诉危险的转移而发生,结果意义上的证明责任一旦依据实体法确定由哪一方当事人负担后,除了由于法律上推定的作用,自始自终凝固于该当事人,不会随着举证活动的进行而移位于对方当事人。这种解释,表面上看来是有效的,但是,究其实质而言,仍然是无法脱离“责任”这一概念的奋力挣扎,这种行为意义上的责任转移看上去好像完美的解释了问题,但同时,忽略了一点,这种责任的频繁转移的动态似乎本来就是一种静态的结果责任导致,表面上行为的动,实际上是因双方都具有举证权利而就此为己方利益或者避免结果责任的不利益而做出的行使举证权利的行为,那么从这个角度而言的话,责任转移也即是个伪命题。跟进一步而言,李浩先生所认为的结果责任不发生转移,而行为责任则随双方轮流举证而来回转移,其错误在于:第一,如本节开头所述,在概念上其将行为责任和结果责任二者合一,在判断二者关系时又切断二者的内在联系;第二,就行为责任而言,该说也忽视了双方当事人在轮流举证过程中始终分别固定于不同的位置,从而与举证责任转移理论犯了同样的错误。实际上,按照“双重含义说”自己的说法,负担结果责任的一方总是负有行为责任的,既然结果责任不发生转移,行为责任也同样不会转移。

行为意义上的举证责任被认为是没有实际意义的概念替换时,其证明责任的双重含义说也就没有了意义,就证明责任的结果责任说来看,其已经可以完善的解释证明责任这一概念中需要解决的问题,而李浩先生认为无法解释的问题,则属于我们一般意义上讨论的诉讼权利――举证权利的范畴。

四、结语

在笔者看来,李浩先生的双重含义说实际上是在扩充证明责任概念的基础上,将本不属于证明责任应讨论的范围,或者说证明责任研究的模糊领域拉入了证明责任的概念范畴,无视了在一般举证权利范畴内所讨论的问题。

但李浩先生对于证明责任的研究仍然是卓著非凡的,其研究的领域、跨度之大,令人钦佩,同时李浩先生对证明责任含义理论的介绍和推导显然受到了常怡老师一贯提倡的“规律说”的影响,“规律说”认为证明责任的设置反映了各国的“共同诉讼规律”,并指出“在案件事实处于真伪不明状态时,几乎总是要依据证明责任的归属对案件作出裁判”,正是由于各国需要用证明责任去解决的问题是共同的,各国在研究证明责任含义时必然会取得共识。

确实在有些时候会看到某一现象的所展现出的多样性,但是这种多样性并非是现象的本质,过度地在某一概念内强调表面现象,反而会使得认识该现象变得困难。

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【典例呈现】 一、(2014・四川南充卷)阅读下文,回答问题。 霾 什么是霾?中国气象局《地面气象观测规范》中对“霾”的定义是“大量极细微的干尘粒等均匀地浮游在空中,使水平能见度小于10千米的空气出现普遍混浊现象,使远处......
做好保密工作,重在责任落实
发布时间:2015-08-06
摘 要:本文主要围绕保密工作重在责任落实展开讨论,并介绍了建立保密工作责任制体系及层层、逐级落实保密责任制等相关工作的经验和体会。 关键词:责任制;责任体系;分解;落实;保密管理 保密工作是党和国家一项政治性、全局性......
说明文阅读之把握说明语言
发布时间:2022-09-13
【开篇导语】 准确,是说明文语言的先决条件。表示时间、空间、数量、范围、程度、特征、性质、程序等,都要求准确无误。说明文的实用性很强,稍有差错,就会失之毫厘,谬以千里。特别要注意说明文中使用的术语和修饰限制性的词语,......
人文主义与企业的社会责任
发布时间:2022-10-14
摘要:近期, 企业 的 社会 责任 问题 成为人们关注的重点之一,学术界对此也产生了不同的观点与看法。本文试图从人文主义的角度出发, 分析 人文主义思想对企业社会责任观念的 影响 ,阐述人文贸易主义对企业建立 现代 社会责任观......
《洛丽塔》中双重的象征意义研究
发布时间:2023-02-24
摘 要: 纳博科夫的小说《洛丽塔》充满了诸多象征,故事中镜子、剧院与监狱的出现更是充满了双重的象征意义,而正是这种双重的象征意义进一步推动故事情节,吸引众多读者解读这部不朽的作品。 关键词: 小说《洛丽塔》 象征 双重意义 ......
常振明: 否认接任证监会主席传闻
发布时间:2022-11-12
7月8日,市场传闻称,中信集团董事长常振明将接替肖钢担任证监会主席,这一人事任命变动将于7月9日宣布。当日,有媒体报道称,记者向常振明求证时,常振明短信回复只有两个字:“胡说。”常振明的传奇经历,中信集团内部无人不知,他是集团内部唯一敢和当时董事长王军“对骂”的高管,也是屡屡起死回生的“逆转神”。他的职业生涯基本都在中信集团度过,履历非常完整。身为前国家围棋队队员,这位七段高手常说的一句话:我不喜.........
司法经济鉴证与风险责任评估(1)
发布时间:2022-10-15
一、注册会计师在司法会计鉴证中可能出现的风险和法律责任 1、司法鉴定业务的固有风险。 司法鉴定业务的固有风险,是指委托鉴定业务在鉴定前就存在不确定因素,或存在所需鉴定资料的重大错报和漏报,有导致注册会计师判断错误,遭......
论民事举证责任分配_民法论文(1)
发布时间:2022-12-21
内容提要:举证责任分配制度是民事诉讼的核心制度之一,其设立目的的主要是解决案件事实真伪不明是法官如何裁判问题。所以无论大陆法系抑或英美法第都一向重视该制度的研究、运用。但由于受传统审判理念的影响,我国对该制度重视不够。审......
社会责任认证的导入及法律调整
发布时间:2013-12-17
内容 摘要:SA8000标准是全球第一个针对 企业 的 社会 责任认证标准。作为一道新的贸易壁垒,它将在市场准入和竞争力方面对 中国 出口企业产生强烈的冲击,中国政府和企业必须高度重视,积极应对,通过加强企业管理,全面提升综合竞争力......
民事举证责任倒置研究(下)(1)论文
发布时间:2023-02-20
四、制约举证责任倒置的价值与因素 一般认为,制约举证责任倒置的因素有二,即举证的难易和是否有利于实现实体法的宗旨。 笔者认为,与举证责任“正置”是法律基本价值作用的结果不同,举证责任倒置作为举证责任分配的例外与补充规则,......
试论民事诉讼中举证责任的承担
发布时间:2023-03-13
查字典范文网为您提供“试论民事诉讼中举证责任的承担”解决您在写刑法论文中的难题 试论民事诉讼中举证责任的承担 法院是我国的审判机关,依法独立行使审判权,通过审判,保护人民、打击犯罪、制裁违法行为、化解矛盾,保障我国社会......
民事举证责任倒置研究(上)(1)论文
发布时间:2023-02-24
内容提要:文章针对我国民事举证责任倒置在理论和实践上存在的诸多问题,展开全面研究,并兼论举证责任“正置”,以立足二者的对立关系追求论述的清晰透彻。文章首先对主张这一长期未受到应有注意的问题进行探讨,明确了主张与举证责任的......
民事诉讼中举证责任的承担分析
发布时间:2016-04-06
民事诉讼中举证责任的承担对举证责任的含义、举证责任承担的一般原则、举证责任的倒置进行了探讨和论述。 法院是我国的审判机关,依法独立行使审判权,通过审判,保护人民、打击犯罪、制裁违法行为、化解矛盾,保障我国社会主义建设事......
ATM取出假钞的民事举证责任分析
发布时间:2023-04-23
随着市场经济与金融行业的不断发展,ATM机也成为消费者频繁接触的金融工具。ATM机在带给我们便利的同时,也产生了许多问题。比如,安装读卡装置与摄像装置窃取银行卡磁条与密码,操作完毕忘记取卡等导致储户遭受经济损失。制造贩卖假币......
民事诉讼中举证责任的承担分析
发布时间:2022-10-05
这是一篇民事诉讼中举证责任的承担分析的内容,举证责任,是指民事诉讼当事人对自己提出的主张,向法院提出证据并予以证明的责任,以避免因待证事实处于真伪不明而给自己带来不利的诉讼后果。 民事诉讼中举证责任的承担对举证责任的含义......
浅析明星虚假广告代言的民事责任
发布时间:2015-08-06
摘 要 近日,第十二届全国人大常委会第十次会议初次审议了《中华人民共和国广告法(修订草案)》,并向全国征询意见稿。其中明星广告代言的法律责任问题再一次引发了公众的关注。本文仅从明星广告代言的相关法律概念、立法概况以及法......
论康德对贝克莱主义的反驳
发布时间:2023-07-18
摘 要:贝克莱主义是康德在其第一批判中主要的驳斥对象之一。然而,就两种学说的真实关系而言,某些研究者却有着不同的看法。文章认为,在某些方面康德的先验观念论固然与贝克莱的学说具有较强的一致性,但更重要的是对贝克莱主义的深......
提高审计执行力 重在“责任”建设
发布时间:2022-12-11
当前,大家都在开展提高政府执行力大讨论。审计机关作为政府组成部门,提高审计执行力 自然 是提高政府执行力的题中之意。提高审计执行力对审计机关而言意义重大。因为,审计执行力就是审计工作的生命力。提高审计执行力是审计机关贯......
经济责任审计应注重审计调查
发布时间:2023-07-21
审计调查是审计人员就有关审计事项向有关单位和人员进行调查、核实,取得审计证据的 方法 。 经济 责任审计范围广, 内容 多,被审计单位组织形式多样、层次结构复杂,仅从单位账面资料审计是难以达到审计目标的,必须与审计调查结合......
傅作义政治转型过程中的双重性
发布时间:2013-12-19
傅作义政治转型过程中的双重性 傅作义政治转型过程中的双重性 傅作义政治转型过程中的双重性 【内容提要】傅作义是怀抱着相当的个人意图而加入到改朝换代的行列中,其反正过程具有强烈的双重性。北平移交之后,傅对中共措施......
试析《证券法》第63条对违反信息披露义务的民事责任的规定
发布时间:2013-12-17
内容论文摘要:投资者的积极参与是证券市场得以存在并持续发展的前提与动力,因此必须给投资者的合法权益以尽可能多的保护。然而,现阶段,证券市场上违法行为层出不穷,尤其是证券发行人等证券市场主体在信息披露过程中的不实陈述行为。......
对倒卖信息“内鬼”没辙说法是推卸责任
发布时间:2023-01-21
作为银行客户,我们在存款、开办信用卡甚至购买理财产品时,在银行填写了很多重要的个人信息。本以为,对这些信息,银行自会严格管理和保密。不承想,如果银行有“内鬼”倒卖这些信息,银行竟然“没有太多的办法”,甚至“基本上靠道德......
主债务人破产对保证人责任的影响
发布时间:2013-12-19
主债务人破产对保证人责任的影响 主债务人破产对保证人责任的影响 主债务人破产对保证人责任的影响 在我国法上,当事人对于由民事关系产生的债权,如借贷、买卖、货物运输、加工承揽等产生的债权......
“临床”的真正含义
发布时间:2023-01-08
我叫宋玉林,今年79岁,是山西省临汾市一名退休干部。在当地体检时发现食管中段静脉曲张,再加上我原有糖尿病、高血压、顽固性便秘等多种疾病,思想压力很大。有人说食管静脉曲张一旦大出血,就是要命的事;有的说食管静脉曲张难治,可......
安全保障义务的责任形态浅析
发布时间:2016-04-06
安全保障义务的责任形态,并平衡各方利益的价值标准上,提出自己关于责任形态的观点。 我国《侵权责任法》第37条对安全保障义务侵权责任加以规定。侵权责任法与我国《人身损害赔偿司法解释》关于安全保障义务的规定有所不同,其适用范......
搞笑说明书
发布时间:2015-08-20
1.吹风机:睡眠时请勿使用。(梦游成这样子也太可怕了吧?) 2.香皂:如一般香皂使用。(那还能怎么用?) 3 .冷冻食品:食用方法――建议先解冻。(只是建议而已啊!) 4.某饭店提供的浴帽外盒上写着:适用于一颗头。(谁会一......
证券纠纷民事责任探讨民法论文(1)
发布时间:2023-04-02
本文按证券合同纠纷和证券权益纠纷两大类别对若干常见的证券纠纷的民事责任进行初步探讨,以期引起有关司法部门的重视,尽快制定一套关于审理证券纠纷案件的系统的完整的司法解释,进一步完善我国证券民事责任制度。 证券合同纠纷......
我国证券法中民事责任制度的完善
发布时间:2013-12-17
我国证券法中民事责任制度的完善 所谓证券法中的民事责任,是指上市公司、证券公司、中介机构等证券市场主体,因从事虚假陈述、内幕交易、操纵市场等违反证券法律、法规及规章规定的禁止性行为,给投资者造成损失......
社会责任认证的导入及法律调整(1)
发布时间:2023-03-06
内容摘要:SA8000标准是全球第一个针对企业的社会责任认证标准。作为一道新的贸易壁垒,它将在市场准入和竞争力方面对中国出口企业产生强烈的冲击,中国政府和企业必须高度重视,积极应对,通过加强企业管理,全面提升综合竞争力,缩短与......
明星代言人虚假宣传责任的比较研究
发布时间:2015-07-27
一、我国新《消法》施行前有关明星虚假宣传的法律规定 在新《消法》施行之前,我国法律关于明星虚假宣传的规定比较少,主要有以下几个方面: (一)《食品安全法》 我国《食品安全法》第五十五条规定:“社会团体或者其他组织、个......
环境侵权诉讼中的举证责任分配(1)
发布时间:2013-12-17
[摘要]环境民事侵权责任以无过错为一般归责原则。如何预置相应的举证责任分配规则,通过决定败诉风险的承担者,将利益和不利益在双方当事人之间做有效且合理的分配,以确实保护受害人的合法权益,是保护环境民事权利的关键所在。环境民事......
议《李双双》小说与电影的改编
发布时间:2022-07-22
议《李双双》小说与电影的改编 议《李双双》小说与电影的改编 :视觉文化研究 全球化时代中国电影的文化分析 周星驰的无厘头电影风格议《李双双》小说与电影的改编 摘要:无论是小说《李双双小传》还是电影《李双双》......
熟悉施工图纸和设计说明书的重要性
发布时间:2023-06-24
熟悉施工图纸和设计说明书的重要性 熟悉施工图纸和设计说明书是编制施工图预算的最重要的准备工作。在编制施工图预算以前,首先要认真速度施工图纸,对设计图纸和有关标准图的内容、施工说明及各张图纸之间的关系,要进行从个别到综合的......
把握审计重点,搞好经济责任审计
发布时间:2023-05-09
把握审计重点,搞好经济责任审计 摘要:本文从把内部控制测试放在首位、审查资金安全情况、资产及损益情况、对站段领导遵守国家财经法纪情况的审计等方面阐述了如何把握审计重点,来搞好经济责任审计的方法。 关键词:审计;经济责任;......
经济责任审计的原则、重点和方法
发布时间:2022-11-30
经济 责任审计是从审计监督的角度,运用审计理论和方法,检查、确认和评价被审计者履行经济责任情况的一种审计制度,是强化对干部的监督和管理,促进领导干部廉洁自律,认真履行工作职责的重要保证。 一、经济责任审计的原则 ......
经济责任审计的重点及风险控制
发布时间:2023-06-27
任期 经济 责任审计是对 企业 领导干部任职期间企业资产、负债、损益的真实性、合法性和效益性,以及对有关经济活动应当负有的责任进行的审计。企业内部审计机构开展的对企业下属单位领导的任期经济责任审计不同于国家审计和 社会 审......
重大责任事故罪的主观要件探析
发布时间:2023-07-21
重大责任事故罪的主观要件,并比较国外相关立法经验,得出了重大责任事故罪的主观方面为过失这一结论。 一、我国关于重大责任事故罪的立法概况 我国的重大责任事故具有事故频发率高、死亡人数高、经济损失巨大、社会影响恶劣等特点,......
探讨重视临床用药风险责任防范
发布时间:2013-12-18
1 引言 目前,一些医院的管理人员和医务人员并没有认识到药品使用风险,在药品使用过程中忽视其潜在的风险。加强风险认知教育,提高合法合理的用药意识是医疗机构规避药品使用风险的有效途径之一。药品是特殊商品,既有治疗作用,又有......
补充责任、相应的补充责任与责任人的追偿权
发布时间:2022-12-20
关键词: 侵权责任法;共同责任;补充责任;相应的补充责任;补充责任人的追偿 内容提要: 补充责任为二人以上共同承担责任中的一种责任形态,责任主体须为二人以上,且责任人在承担责任上有先后顺序之分。补充责任不同于按份责任, 也不......