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浅析契约自由在国际法中的限制

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浅析契约自由在国际法中的限制
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一、契约自由的含义与限制

(一)契约自由的含义

契约自由原则起源于罗马法,是罗马法中的一个重要原则。契约自由建立在商品生产者从事商品交换的平等地位的需求之上,以意思自由和形式自由为核心。契约自由原则在资本主义自由竞争时期正式确立,以法国民法典和德国民法典为代表,一般包括四个方面:可否缔结契约的自由,与谁缔结契约的自由,订立契约内容的自由,以何种方式订立契约的自由。

(二)契约自由的限制

任何自由都必须是有限的自由,否则只能损害社会和个人的利益。契约自由也应该受到一定的限制,不能是一种无边界的放任的自由。总结概括法国民法典和德国民法典中有关对契约自由的限制条款,契约自由的限制大致包括以下四个方面:

1.约契具有相对性。在缔结契约时,一般只能以自己的名义为自己设立义务,不能为第三人设立义务。在契约的效力上,一般情况下契约只对当事人有约束力,不给予第三人权利和义务。法国民法典第1109 条规定:任何人一般得以其本人的名义为其本人承担义务,订立契约。

2. 契约自由不得违反强行法。德国民法典第134 条规定:法律行为违反法律上的禁止者,无效;但法律另有规定者,不在此限。当然,法国民法典也在一定范围内允许双方合意排除法律适用。

3.契约的效力必须服从于社会本位。原则上,契约只有在双方的合意下才能生效并对双方当事人有约束力, 且只有双方同意或者法律上的原因才可以撤销。法国民法典第1134 条规定:依法成立的契约, 对缔结契约的人有相当于法律之效力。此种契约, 只有经各方当事人相互同意或法律允许的原因才能撤销。但是如果根据诚实信用、交易习惯等社会本位的理念, 也可能导致契约的生效和无效。比如,可期待利益的合同和显失公平的合同。

4.契约自由不得违反公序良俗。法国民法典第6条:任何人不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗之法律。德国民法典第138 条:法律行为违反善良风俗的无效。

二、契约自由在国际法上的体现

(一)契约自由对国际法主体制度的影响

契约自由建立在人与人平等之上的,在国际法领域,特别是条约法是建立在国与国平等的基础之上的,国际法的主要主体国家就是比照国内法中的自然人主体地位构建的, 国际组织是比照国内的法人制度构建的。私法上抽象的主体或人格概念对于构建近代国际法有所提示。

(二)契约自由对国际法具体制度的影响

综观条约法,条约的缔结、条约的效力范围、条约的无效、条约的终止、条约的解释等制度,无不和国内的合同法相似, 条约是对私法上契约的模仿和借鉴。再看国家领土取得方式中的先占、时效取得以及领土主权的限制方式中的地役权等概念和制度,虽与国内法不同,但很多理念都借鉴了国内法,特别是古罗马法中的制度。究其原因,近代国际法的相关制度是借助私法中的制度构建的。正如劳特派特所说:构成国际公法内容的各种法律关系通常是按照或者是类比于某种私法观念来塑造的。

三、契约自由在国际法中的限制

(一)条约相对效力原则

条约在原则上只对缔约国有拘束力, 对第三国既不能有损,也不有利。这个关于条约相对性的原则在国际社会得到了普遍承认。《维也纳条约法公约》第34 条规定:条约未经第三国同意对第三国不创设义务也不创立权利。第35、36 条进一步规定,如果一个条约有意为第三国设定一项义务, 应得到第三国书面明示接受。如果一个条约有意为第三国设定一项权利,也应得到第三国的同意,但在第三国无相反的表示时,应推定其同意。国际社会不同于国内社会有一个自上而下的国内法律执行机制,可以通过国内的法院、警察、监狱等机构强迫第三人遵守法律法规, 它更像是私法领域,遵行人人平等原则和平等者间无管辖权原则。因此,在国际社会各国在法律上平等,没有一个凌驾于国家之上的中央立法机关和强制执行机构, 在原则上各国不可能以一个双边条约或多边条约将权力或义务强加于第三国。正如仲裁员休伯在1928 年4 月4 日在帕尔马斯岛裁决中说:很明显, 不论对于条约的正确解释怎样, 该条约不能解释为对独立第三国的权利进行处分。此外,西班牙同第三国缔结的承认其对菲律宾享有主权的条约不能拘束荷兰。

另一方面,荷兰所享有的不完全的权利名义不能由于第三国所缔结的条约而被变更; 并且这样的条约对荷兰为了完成这个不完全的权利名义而从事的任何行为不能强加以非法的性质但是,条约通常会影响第三国的权利和义务。比如最惠国条款和确立客观制度的条约。后者通常包括中立外的条约、国际河流等制度的条约。另外,如果是对国际习惯进行编纂而形成的条约, 也对第三国有拘束力。甚至有些条约打破了传统的条约相对性原则,直接规定无需第三国同意就可以为第三国设定义务。《联合国宪章》第七章规定在有关国际和平与安全的必要范围内,非会员国必须遵守安理会的决议,必须遵守宪章的原则义务, 甚至战时中立地位也不能构成义务排除的理由。另外一个有争议的例子就是1998 年的《国际刑事法院规约》(简称罗马公约),在第12 条、第121 条和第124 条对第三国施加了义务,这也遭到了一些国家和学者的反对与批评。

(二)不得违反国际强行法

1.国际强行法的含义

国际法上的强行法概念事实上也是借鉴了国内法。就像国内的契约法一样,缔结契约时不得违反一定的法律规则, 比如未成年人不能违反无订约能力或者限制订约能力的法律规则而订立契约, 不得违反公序良俗等原则。这些关于契约的强行法可以追溯到罗马法。《罗马法学说汇纂》中有一个原则,即私人的契约不能改变公法。在国内法中,一般都规定,违反强行法规则的契约无效。例如,《中华人民共和国合同法》第52 条规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。1969 年《维也纳条约法公约》第一次正式使用了国际强行法概念。该公约第53 条规定:一般国际法强制规律指国际社会全体接收并公认为不许损抑且仅有以后具有同等性质之一般国际法规律始得更改之规律。

2.国际强行法的具体内容

1969 年《维也纳条约法公约》第53 条对强行法下的定义非常的笼统, 并未就什么是强行法做出明确的阐述。在国际法委员会起草该公约的过程中,曾企图对强行法规则做出明确的定义。但是因为委员会2/3 成员对每一个公式都不同意。它的起草委员会不得不放弃制定强行法规则的定义。条约法专题报告员沃尔多克在其1963 年提出的第二报告第13 条中列举了三种国际强行法:(甲)违反《联合国宪章》的原则而使用武力或以武力相威胁;(乙)国际法定性为国际罪犯的任何行为或不行为;(丙)国际法要求每一国家合作以镇压或惩治的任何行为或不行为。另外,还有些委员主张下列规则也是国际强行法:关于人权的规则、关于国家平等的规则、关于条约必须遵守的规则、关于情势不变的规则、关于海洋自由的规则和关于民族自决的规则。但是由于委员们对哪些一般国际法原则是国际强行法意见不一致, 甚至有些委员根本不赞同用列举的方法。因此,1969 年的条约法当中既没有对强行法的概念做具体的阐述, 也没有对国际强行法的内容做具体的列举。一般认为,国际强行法应该包括国际法基本原则,但又不必然包含全局性、普遍性的特点。一般国际法强制规范禁止的行为,是严重威胁国家和人民的生存、危及最基本的人类价值以致整个国际社会都无法容忍的行为。一般国际法的强制规范是国际社会作为整体所确立的最后的法律防线,不能允许任何国际条约、任何国家的国内法逾越这道防线。

3.违反国际强行法的后果

诚如德国民法典所规定的违反法律的契约无效,1969 年《维也纳条约法公约》第53 条规定:条约在缔结时与一般国际法强制规律抵触者无效。违反强行法无效, 这一原则是各国国内都承认的一个一般法律原则。这个原则被吸收到国际社会,就成为了违反国际强行法的条约无效。这个原则之所以存在,源于这样一种共识:任何自由都只能是有限的自由,只能是法律范围内的自由,如果自由不受限制, 一切违反人类和整个社会幸福的行为将会被认为有效,而最终只会摧毁整个国家和社会。

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大家好,欢迎来到查字典范文网,小编今天为大家带来中国国际私法的立法模式,希望大家喜欢! 论文摘要中国国际私法的立法模式之争历来已久,是用专章专门立法,还是走法典化的道路,学者们各执一词。随着《涉外民事关系法律适用法》的......
中国近代农村土地交易中的契约、习惯与国家法(3)
发布时间:2023-07-24
" 5、转典 在关于找价和回赎的习惯法中,出典一方往往居于主动地位,因为找价回赎的主动权往往掌握在出典方手里。但是,在土地“活卖”或“出典”期间,双方经济状况的变化都可能是不确定的,双方也都可能遇到一些意外事件,而需要对......
中国近代农村土地交易中的契约、习惯与国家法(4)
发布时间:2023-05-24
" 五、契约、习惯与国家法 十九世纪的外国观察者也注意到这种民间契约、习惯和官方法律之间“各司其职、和谐共处”的现象。英国皇家亚洲学会1889年报道说:“他们[中国]的立法者的主要努力,都用在制定镇压骚动及保护税收的法律方......
浅析美国反垄断法豁免制度及其限制
发布时间:2023-02-27
摘 要:反垄断法在美国有着经济宪法的地位,反垄断法原则上适用于市场经济的相关领域。但由于某些行业的自然垄断属性,美国联邦最高法院在谢尔曼法通过以后,逐渐缩小了反垄断法的适用范围,对工会组织、农业合作组织、职业体育运动、......
探究中国关于保护经济自由的经济法制度
发布时间:2023-01-28
反垄断法是一部为了预防和制止垄断行为,保护市场公平竞争,提高经济运行效率,维护消费者利益和社会公共利益,促进社会主义市场经济健康发展,而制定的法律。它是市场经济的固有要求,对于实行市场经济的国家来说是必不可少的。反垄断法根本目的就是反对垄断、保护竞争。它保护参与经济交往的一般企业的经济自由,保护消费者的合法利益,保护双方当事人的利益免受具有强大经济实力的垄断企业的侵害。大多数学者们一致认为,在我国.........
自由主义国际关系理论的源流
发布时间:2023-02-28
" 摘 要:自由主义国际关系理论是当代西方国际关系理论领域的主要流派之一,它的形成和演变构成了国际关系理论发展史的重要内容。自由主义国际关系理论注重理性个体的作用,坚持国际关系发展的进步论。现代意义上的自由主义国际关系理论从康......
浅析国际纺织品和服装贸易法律自由化的回顾与前瞻(1)论文
发布时间:2013-12-19
论文关键字:纺织品贸易 自由化 回顾与前瞻 服装贸易 法律 20世纪60年代 劳动密集型产业发展中国家 国际 纺织产业 一、乌拉圭回合前纺织品贸易法律自由化的回顾 纺织业属于劳动密集型产业。从20世纪60年代开始,发展中国家在这一行业......
浅析国际私法条约解释的路径依赖与方法展开
发布时间:2023-03-02
一、问题的提出 法律的制定和创设固然重要,但法律的真正生命在于解释和适用。如果丧失了解释力,缺乏了适用性,法律的生命就会枯萎,价值就会失落。法律如此,条约亦同。条约必须善意履行,但是为了善意履行条约,必须首先明了条约规......
国际社会自由观的迷失与正位
发布时间:2023-04-30
自由论者约翰·斯图尔特·密尔全面诠释了个人自由的概念和范围、思想自由和社会自由、自由的多样性和自由的界限,而哈耶克则继续自由辩,把个人自由与民族自由自由作比较,从而引申出国际社会中自由的定位。相对个人自由,民族自由更加显......
解析行政自由裁量权的法律控制
发布时间:2016-04-28
作为行政权的重要组成部分,行政自由裁量权一直是法学界特别重视的一个问题。为了适应现代社会复杂化的行政管理要求,提高我国行政办事效率,克服法律的滞后性问题,我们必须要让行政自由裁量权得到合理的运用。基于此,文章首先从行政......
自由主义与世界政治——自由主义国际关系理论的启示
发布时间:2013-12-17
" 【内容提要】自由主义是对国际关系实践产生最深刻影响的思潮之一。本文试图对国际关系中的自由主义发展道路进行梳理,文章对自由主义国际关系理论的基本假设进行了重新辨别,并分别阐述了国际关系中的放任自由主义与管制自由主义思想,......
契约精神与中国税法之现代化经济法论文(1)
发布时间:2023-05-10
内容提要:本文指出了中国传统税法学理论与实践所存在的根本问题,即过分强调税收与税法的“义务性”与“无偿性”的特征,为了与之形成对比,作者主张借用西方以“社会契约论”为基础的税收本质学说“交换说”和“公共需要论”,以其合理......
心理契约在人力资源管理中的应用
发布时间:2013-12-17
" 【摘要】:从心理学角度来看待企业人力资源管理,结合心理契约理论分析在管理过程中,企业应从招聘、培训、激励三方面来努力保留人才。 【关键词】: 心理契约;人力资源管理 一、心理契约的含义 “心理契约”是美国著名......
从国际法视角论人身自由与安全权民法论文(1)
发布时间:2023-02-22
[摘要]:人身自由与安全权是一项古老而又备受现代人推崇的基本人权,也是保障公民的健康不受损害、保证自己不受非法搜查、拘禁、逮捕、放逐及其他非法侵害的一项重要权利。人身自由与安全权与生命权、健康权、人格尊严权有密切的联系。 ......
浅析国际私法中的公共秩序保留制度
发布时间:2023-07-02
一、关于公共秩序保留基本概念 公共秩序保留是指一国法院依据本国的冲突规范适用外国法时,因其适用会与法院地的重大利益、基本制度、法律的基本原则或者道德基本观念相抵触而排除适用的一种制度。它是国际私法的一项重要制度,已为各......
浅析在法的自展中实现法治
发布时间:2023-05-01
一、法的主体性与本体论决定其自展特性 为什么法具有自展特性?它通过什么方式实现自展?根据当今世界范围内居主流地位的自然法学派的思想,法从本质上是客观规律的反映。法之所以具有自展特性,就是因为法最终是客观规律的外化。这种不......
论人权两公约中的自由权与社会权
发布时间:2017-01-06
摘 要 人权两公约中,A公约与B公约分别关注自由权与社会权,二者集中体现了两类权利的差异。在权利内容上,二者关注的具体权利有所不同,即使两类权利涉及统一领域,也关注不同的方面;在国家义务上,A公约要求国家承担积极作为义务,......
菲推国际仲裁的海洋法公约机制应对
发布时间:2023-01-31
摘要:《联合国海洋法公约》争端解决机制具有整体上的强制性。《公约》构建了司法管辖、仲裁管辖和辅助管辖等多元异质性强制管辖,架构了前置程序、识别程序、初步程序和审裁程序等多重次序性强制程序。针对菲律宾就中菲南海争端单方强推的国际仲裁,我们可以立足于争端强制解决机制的多元异质性与多重次序性,让《公约》机制为我所用,为中国所持的“双不”立场提供清晰的国际法注解,寻求中国主权维护之策,并为日后类似侵蚀中国.........
国际法与国际条约的几个问题(1)论文
发布时间:2022-12-23
一、国际法的概念与当今的发展 (一)国际法的概念与特征 国际法(InternationalLaw ),原称“万国法”(LawofNations ),是指国家之间的法律,是国家在其相互交往中形成的,主要用来调整国家之间关系的有法律约束力的原则、规则和制......
契约制度发展的问题研究
发布时间:2023-04-07
一、契约制度的形成 民法学家们喜欢追根溯源,并且一般都试图要回到罗马法上,对于契约制度亦是如此。也许契约概念不是古典的,但学者们还是坚持,它的血肉是来自罗马法。但实际上并非如此。古典罗马法上的契约要么是具备形式的协议,......
自由主义:法权自由的底线与实质自由的目标
发布时间:2023-03-13
" 摘要:本文分析自由主义的两个基本概念“法权自由”与“实质自由”的涵义、价值观及实践意义。着眼于中国思想界的“主义”论战,文章概述自由主义的演化和内部流派,回答“自由主义是什么”的问题,并在此基础上对比自由主义与其它主......
供应链契约及弹性数量契约问题研究
发布时间:2022-11-15
论文关键词: 供应链 管理 供应链协调 供应链契约 弹性数量契约 论文摘要:如今供应链管理的理论与实践引起了人们的广泛关注,如何运用供应链管理的理论和方法协调供应链中的各个节点企业已经成为供应链管理的核心。www.LWLM.com编......
浅析国际私法中的法律规避问题国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
法律规避( evasion of law),又称法律欺诈(fraud a la loi)是指涉外民事法律关系的当事人为了实现利己的目的,故意制造某种连结点,以避开本应适用的对其不利的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法的行为。自1878......
全球化背景下自由主义国际关系理论的创新与国际法(1)论文
发布时间:2023-07-18
论文摘要:20世纪以来的国际关系学是一个纷繁复杂的舞台,各种各样的“主义”与“理论”都在其上有着精彩纷呈的表演。但就对国际关系实践的影响力而言,自由主义、现实主义与建构主义无疑是表现最为突出的三股思潮。从本质上说,新自由主......
5000字国际法论文:有限合伙法
发布时间:2022-12-08
能力与知识的关系,相信大家都很清楚。知识不是能力,但却是获得能力的前提与基础。而要将知识转化为能力,需要个体的社会实践。下面是编辑老师为大家准备的5000字国际法论文。 随着我国风险投资事业的发展,有限合伙对推进风险投资以......
利维坦、无支配自由及其限度
发布时间:2023-04-09
[摘要] 霍布斯的利维坦假说为后人思考国家主权和公民权利的关系提供了一个经典版本, 也产生了利维坦困境。借助于两种自由概念,伯林强化了利维坦困境。罗尔斯的新契约论自由主义国家干涉理论和佩迪特的新共和主义最低限度国家理论分......
浅析法律移植的制约因素
发布时间:2016-09-02
法律移植这一论题在文革期间属于讨论的禁忌之列,自改革开放以后法律移植迅速进入中国法学界的讨论视野并成为热点问题。一个民族或地区的法律迁移到另一个民族或地区是法律进化史中经常见到的现象,它普遍存在是法律发展的规律之一。 ......
领海法律制度浅析国际法论文(1)
发布时间:2023-01-26
1982年12月10日签署的《联合国海洋法公约》已于1994年11月l6日正式生效,我国是该公约的首批签字国之一,第八届全国人大常务委员会第19 次会议于1996年5月15日批准了该公约。根据该公约第2条的规定,领海是指沿海国陆地领土及其内水以外......
中国传统契约文书的概念考察_法学理论论文(1)
发布时间:2023-01-22
论文关键词: 传媒/新闻自由/审判独立/公正审判/新闻审判/美国 内容提要: 本文主要介绍了美国法院如何保证审判不受传媒干扰的四方面较成熟的实践经验和规则,即诉诸司法程序的手段、限制传媒取得有关未决法律事宜的信息的权利、对传媒......
法与德的契约之思(创作谈)
发布时间:2015-09-06
小说《星期六晚餐》中,有个望道村。这个默默蹲在江边的村庄,其村名是个简单隐喻,简单得一看便知用意所在。 逐利的聪明人早已看到,关系是条获取利益的捷径。随着关系被利用,关系的纯洁性每况愈下,爱,信任,诚实,这些美好的......
论涉他契约(下)
发布时间:2023-04-23
论涉他契约(下) 论涉他契约(下) 论涉他契约(下) (3)债权人同时享有请求债务人向第三人给付之权利 向第三人给付之契约不仅使第三人取得对债务人的请求权,而且同时使债权人对债务人享......
浅析法律拟制在我国刑法中的适用
发布时间:2023-06-22
关键词:法律拟制;刑法;适用;问题 1.法律拟制的概念 在对法律拟制概念的解释中。英国历史法学派代表梅因的观点是最具有代表性和影响力的,在梅因所应用的“拟制”这一词语,其含义远远比英国法学家惯用“拟制”一词的含义要更大......
浅析宪法的基本价值与言论自由
发布时间:2017-01-19
一、言论自由不同层面的理解 政治层面。宪法确认和保障言论自由的目的,就在于为人们言论的发表设定明确的法律界限,使其从封建专制的随意束缚和钳制中解放出来,从而在政治秩序的范围以内为社会成员个性的自由发展创造条件。政治层面......
贯穿于卢梭“理想国”中的法与自由
发布时间:2023-04-07
【摘 要】正如伟大的法国思想家卢梭在其著作《论人类不平等的起源与基础》中论述的那般,要成为一个值得全人类都普遍认同和歆羡的国家,也即所谓的“理想国”,需要各方面的条件同时得以满足。不管是对外的环境还是对内的人文,不管是......
浅析自由与秩序:信息主权法律规制的价值博弈
发布时间:2022-12-13
一、问题提出: 信息的自由流动与信息控管之间的张力 以互联网为代表的高新信息技术,推动电子邮件、博客、微博、微信等信息流动新形式层出不穷,信息流动方式的分散化、信息传播主体多元化促成信息流动量日益加快。影响信息传播与主权......
浅析条约成为国内法
发布时间:2022-11-21
一、条约成为国内法的必要性 (一)条约成为国内法是合理确定 条约在国内法律体系中的位阶的需要法律位阶是法律等级的形象说法,是指法律规范在法律体系中的等级地位。一个法律规范在特定法律体系中的位阶被确认后,该法律规范与上、下......