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张奚若评社约论、主权论和自然法论

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张奚若评社约论、主权论和自然法论
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[摘 要]张奚若是位学贯中西的大学者,是民主政治思想的集大成者。社约论主要说明人类从自然社会到政治国家,是共同订立契约的结果,所以权在民;主权论主要说明主权是公意的产物,是不可让、不可分、不可作非和绝对无限的;自然法论,即自然理性,它具有客观性,自然法赋予人权,政府若是违反它而无视人权,必将引来革命。

[关键词]张奚若;社约论;主权论;自然法论

张奚若(1889―1973),字熙若,自号耘,陕西省大荔县朝邑镇人,留学海外十三年,国立西南联合大学时担任政治系主任,新中国成立之后担任教育部长等职,是“中华人民共和国”国名的主要倡议者。张奚若是位学贯中西的大学者,是民主政治思想集大成者,但他是述而不著,故文章不多,主要有《社约论考》、《主权论》、《自然法观念之演进》等。

一、张奚若评社会契约论

近代的平民政治中,社会契约论是最有势力最有影响的学说,张奚若的思想多源于社约论,他特别推崇的社约论者当属卢梭了,时常会朗诵卢梭的语句。

社约论的产生是一个历史的过程,非一个人独创。在张奚若看,“历来政论鲜有不为当时实在政象之产物。”[3]社约论源于希腊哲学家,成于中世纪,发扬于霍布士、洛克及卢梭,绝响于康德、费希特。希腊时候的社约论是讲人与人相约而立政府,到了中世纪,成了人民与政府相约,政府的职责在于保护人民的生命财产安全,而人民的职责就是服从。十六世纪的社约是主要讲的是民与君之约,就是民服从君命,君维持人民安宁。

七、十八世纪的社约论是团体与团体相约。

社约论主要的代表有霍布士、洛克、卢梭。霍布士的社约完全在于强调君权的绝对性,一旦人民与君相约,即把所有的权利交由君王一人,君王权是不可限制的,君王不能被公意所取消。洛克与霍布士相反,他认为政府的产生是在立约之后的事情,君王的权力是人们赋予的。卢梭的理论较之二者则有了更进一步的发展。霍布士和洛克都看重自然境,所不同的是,霍布士的自然境充满了暴力,而洛克的自然境是理性主导的和谐之境。卢梭也说自然之境,他说“自然境中,困厄太多,非个人之力所能胜,故群相约而联合其个人之力为一公共之力,以为抵抗外界困厄保持群众生活之具。”[4]其实他并不在乎自然境的是否真实存在过,提自然境只是为了从哲理上证明君权的来源在于民约。

要注意的是,卢梭的成约国家需要注重公意,就是说国家的产生是所有人公意的结果,并非是各人或是一部分约定的国家。这样,社会中个人与他人就产生了二重关系,即要求个人将权力与自由全部的让于联合团体,又要这一团体服从团体中的个人,还要服从自己,这是一件及困难的事情,不过卢梭给出了答案。他说每个人都放弃了权力等于没有放弃,而且还可以获得更大的权力和保障,即,共同放弃等于共同所得。从自由方面分析,尽管社会中的自由比自然境中少了,但可靠,因为享受天然自由者,全受情欲驱使,但享受社会自由者,是由道德进行规范的,所以,自然境的自由是假自由,社会中的自由才是真自由。

同时,在公意的契约社会中,卢梭也知道私意可能践踏公意,防范的办法有两种,一个是立法,一个是主权者即人民自己定期自由集会,投票。

二、张奚若评主权论

在民国时期,西方的政治思想研究非常活跃,学者们纷纷想从西方的政治学说中找到适合中国的理论,但诸多理论研究中,对于主权的论述是很少的,鉴于此,张奚若写出了《主权论》,他从主权的历史沿革上,分析各期主权论之利弊,最后落脚现实,其逻辑清晰,论证有力。

在西方,阐述主权论的主要集中在两个方面。一方面是关于主权的性质,就是探究主权有无限制,可不可分,是否可以让弃。另一方面是探究主权是在君、在民还是在国家。

“主权论肇源于亚里士多德,发达于布丹、卢梭、奥斯丁,而受死刑于狄格、拉斯克,先后有三:曰,力,意,理。而意为其中之最有影响者。”[5]“力”代表的是君主的权力至高无上,其不可分,不可弃,不受限制。“意”代表的是主权在民的思想,其性质也是不可分,不可弃,不受限制的;“理”则是把绝对的公理作为主权,即在国家和平民之上有一个绝对的公理。

张奚若主张的是平民政治,最推崇卢梭,他说“近代世界民权潮流,多导源于法国革命。而法国革命之政治理想,又多得于卢梭。故卢梭者,实法国革命之晨钟,而世界民权史上之自由神也。其所作政论,皆上结往古,下启来今。历来政论家,未有若卢梭势力之大者也。”[6]

卢梭的主权性质有四个。一是主权不可让弃。主权是公意的产物,若说主权可以让弃,也就是说个人的私意可以让弃。而在当时的法国,人民普遍认为私意是不可让弃的,既然私意不可让弃了,那么公意即主权也就理所当然的不可让弃了。于是代议制度就不合理了,因为代表们只是代表了部分人的意志,而不是所有公民之公意。所以合理的执掌者也就只有一种了,那就是人民全体。合理的政体,也就只有一种了,那就是共和。

二是主权不可分。世人以为由主权发出的特权可以分,其实是不正确的。卢梭认为,主权乃公意,公意是唯一不可分的,主权当然也就不可分了。

三是主权不能作非。主权是公意的体现,那么主权体现的是全民的意志了,正如人们是不会自己伤害自己一样,这样的公意同样也不会伤害人民的利益了。 四是主权绝对无限。卢梭说,天授人以全权处分其肢躯,民约授国家以全权管理其人民。人民不能限制主权,与肢躯不能限制意志,现象虽不同,但道理是相通的。主权的完全自由,不但不受他人的限制,同样也不受自身的限制。不受他人限制,所以人民无从施其羁勒。不受自己的限制,所以不向人民负担保权利之责。这一主权造福于人民之处,在以公安为目的,对于人民,一视同仁,无此轻彼重的区别。

那么,在卢梭的契约社会中,政府处于何种地位?张奚若分析到,卢梭所认为政府是介于主权者与人民之间的。政府完全是为主权者的行政机关,而主权者只能人民全体,为了防止政府僭越主权,就需要做到:一是主权者立法;二是主权者依法规定,于每一定期中,自由集会,投票解决二事:第一,主权者对于现有政体,是否愿意再维持;第二,人民对于行政之权,是否愿意存于现任官吏之手。[7]

三、张奚若评自然法论

宇宙间各种现象都是由一种原则维系的,即理性,自然法就是由此理性而发生的规则。之所以称为自然法,因为它是一种自然现象,不受人类感情的干涉。

自然法的影响有五个方面:一,发展罗马法;二,提倡人类平等主义;三,建立国际公法;四,改良各国私法;五,鼓吹天赋人权。[8]其中,影响最大的在于第二点和第五点。众多的学者认为自然法的本质为理性,但在卢梭认为在自然境中的混沌原人是不能进行理性的思考的,理性的形成是一个过程。尽管卢梭否认自然法,不过,一方面他不是否认任何的自然法,在卢梭看来,自然境中的人们不能运用理性,但其天性中有两种情感足以维持自然境中人我的关系,一是保存自己生命,一是怜悯他人的痛苦。另一方面,卢梭不信自然法,却深信自然,他提倡返朴归真“归于自然”,目的是宣扬人类自由平等。总结历史,张奚若认为自然法有两种性质,即和平性、激烈性,和平性表现为平时,其方式为救济或改良法律,这为发展罗马法、建立国际公法和改良各国私法起到了很大作用。激烈性爆发于革命时期,其方式为破坏现有制度,创造新的适应于社会要求的制度基础,其目的是宣扬天赋人权,就是说即然人权是天所赋予,有自然法则进行约束,一旦政府违法了自然法则,肆意践踏人的权利,必将引起革命,走向灭亡。

张奚若作《社约论考》、《主权论》、《自然法观念之演进》等文,一是希望通过系统阐述某种思想来还原它的“大道正义”,二是张奚若奉行述而不著,却作了这些文章,一方面说明了他对社约、主权和自然法的重视,另一方面他赞同权在民,为政者当以民意为重的思想,是他民主思想的重要体现。

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注释: 谢维雁:《论美国宪政下的正当法律程序》,《社会科学研究》2009年第5期。 相关分析参见李喜所:《剖析梁启超晚年的思想走向》,《社会科学研究》2009年第5期。 孙中山:《五权宪法》,载高军等编:《中国现代政治思想史资料选辑......
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发布时间:2023-08-07
(三)形式宪政是社会主义宪政的应有之义尽管资本主义和社会主义在面对实质宪政和合法侵犯时态度迥异,但两者在对待非法侵犯方面没有什幺本质区别,形式宪政是社会主义宪政的应有之义。在新的社会形态确立后,社会主义与资本主义国家都面......
浅论和谐社会残疾人宪法权利的特殊法律保护(1)论文
发布时间:2023-03-06
论文摘要:基于社会正义原则,我国对残疾人的宪法权利进行了特珠法律保护:,但随着社会的发展,这种特别法律保护机制难以充分保津残疾人宪法权利的实现,这不符合和请社会的本质要求。因而完善残疾人群体宪法权利特殊保护机制是和谐社会的......
论社会责任的反思—道德和法律的权衡
发布时间:2023-08-07
论社会责任的反思—道德和法律的权衡 如今,我们生活在一个幸福的社会中,处处充满着温暖,这样的生活环境不仅仅是前人的艰苦奋斗得来的,还需要我们后人的努力维护。然而,这个社会却出现了一些不太和谐的现象:—部分老年人的道德缺失......
论社会主义宪政(15)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2023-05-09
其次,宪政是标识社会主义特征,建构社会主义政治文明的重要一环。政治文明这一概念,马克思在论述执行权力、集权制和等级制时曾提到,但并未详细论述。《中国大百科全书·政治学卷》认为,政治文明是由国家构成的社会活动的产物,一般表......
论音乐中的自然美
发布时间:2013-12-17
毕业论文 摘 要 在艺术发展的历史上,艺术与自然的关系从来就不是陌生的,而音乐与自然之间在本质上更是有许多相通之处。自然,是音乐的永恒主题,音乐......
论社会主义宪政(7)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2022-10-15
近年来,宪政建设成为我国学者广为关注的热点。学界对这一问题也给予了强势关注,学者纷纷着书立说,从不同的层面和角度来研究宪政,观点有七种之多,[37]其中较为有代表性的又有三种。一是侧重从民主的角度界定宪政。早在1940年毛泽东便......
关于对我国体育社会科学研究中若干方法论评析
发布时间:2023-05-12
" 论文关键词:实证主义 体育社会科学 流弊 方法论 论文摘要:实证主义研究范式已经成为我国体育社会科学研究中占主导地位的范式。但由于种种原因,我国体育社会科学界对实证研究存在很多误解和误用,从方法论角度分析,出现了夸大......
追寻真正公正和自由的社会制度法学理论论文(1)
发布时间:2022-11-17
历史法学派奠基人古斯塔夫·胡果(Gustav Hugo,1764—1844)于1797年出版《作为实在法,特别是私法哲学的自然法教程》以降,德国的法哲学分两个阵营交替发展:一个是“哲学家的法哲学”(如康德1797年的《法的形而上学原理》和黑格尔18......
试论预约的价值和效力_经济法论文(1)
发布时间:2023-08-27
预约在我国法律制度下属于无名合同,然而,预约法律关系在实际生活中经常发生,却常被忽视,本文试就何为预约?预约的价值和效力问题作一分析探讨。 一、什么是预约? 所谓预约,即“约定将来订立一定契约的契约”。通常,人们把将来要......
张岱年先生论“和谐”
发布时间:2023-08-19
" 提要:在新唯物论哲学家中,张岱年先生最早并且一贯地注重阐发“和谐”的思想。他在上个世纪30年代就提出了生理合一、与群为一、义命合一、动的天人合一“生活理想之四原则”。在40年代,他把“和谐”列为辩证法的基本概念,认为事物......
论契约自由原则的演变与发展民法论文(1)
发布时间:2023-08-05
内容提要:契约自由作为一种思想早在罗马法时期就已经产生了,而契约自由作为一项原则予以确立则是十九世纪资产阶级革命胜利后的事情。作为资产阶级民法的三大基石之一,契约自由原则对后世产生了极其深远的影响。二十世纪后,随着政治、......
论云岭自然保护区的生态建设和维护
发布时间:2022-10-04
1 云岭自然保护区基本情况概述 云岭自然保护区呈狭长条形,自北向南纵贯兰坪中部,东至通甸河,西至澜沧江。地处北纬26 ~ 26,东经99 ~ 99,北起河西乡八宝山,南至兔峨乡石坪山。南北长约90km,东西宽约27km,周长约430km。总面积......
物权行为若干问题探讨(2)法学理论论文(1)
发布时间:2022-10-08
2 从意思表示看,作为原因行为的债权合同是当事人为一定行为或不为一定行为的意思表示之合意,物权行为是当事人设立、变更、消灭物权关系的意思表示之合意。一般情况下,先有债权行为,后有物权行为,在某些情况下,二者可以竞合,但并非等同也......
论两个人权公约对我国宪法人权保障的影响(1)论文
发布时间:2023-01-03
论文摘要:人权保障是当今时代民主、文明发展的必然要求,对人权的确认和保障已得到世界各国的高度重视,因而,国际人权公约也相继出台。我国先后签署了《经济、社会和文化权利国际公约》、《公民权利和政治权利国际公约》,表明中国政府......
论社会保障权的宪法基础(1)论文
发布时间:2022-11-06
20世纪以来,随着人类经济、政治、社会文明等方面的飞速发展,社会保障〔1〕已被各国通过不同的宪法实践确认为一项必不可少的基本权利。正如联合国《世界人权宣言》所称:“所有公民,作为社会成员之一,都享有社会保障权。” 虽然如同社......
实证法学的新阐释与自然法观念陷阱法学理论论文(1)
发布时间:2023-08-28
一、自然法观念批判与实证法学的源起无证是古典自然法理论,还是随着20世纪自然法的复兴而呈现的新康德主义和新经院主义的崭新形式,最终自然法的价值判断必归结于一些伦理概念或者蕴含于概念中的伦理命令.这些构成自然法观念轴心的伦理......
要约、要约邀请与预约的要约法学理论论文(1)
发布时间:2023-02-12
预约制度虽然为我国学界普遍承认,但因其未见诸立法,学者对之的论述也多在合同分类中泛泛而过。尤其是《合同法》颁行后,由于《合同法》在“合同订立”一章中并未提及预约的问题,而且其对要约邀请、要约、承诺规则进行了比较完善、具体......
自然物诉权:公民环境诉讼的魅影(1)论文
发布时间:2022-09-28
【论文摘要】美国公民环境诉讼的原告资格认定标准经过了一个从法律损害到事实损害,再到联合诉权的过程,最终尝试赋予自然物诉权。目前,我国的诉权认定标准还处于法律损害的阶段,确立事实损害标准和联合诉权规则,已经成为我国环境法律......
工会主席的契约论
发布时间:2023-08-05
虽然现在身兼云南中石油昆仑燃气公司党委副书记、纪委书记和工会主席等多个职位,但陈华还是觉得被职工们叫“陈主席”的时候最亲切,这不仅能很快拉近他与大家之间的距离,也时刻提醒他不要忘记作为职工“娘家人”的责任。 陈华是昆......
“自然的主体性”
发布时间:2022-11-27
[摘要] 后现代主义力图消解现代主体性,而新自然主义与建设性后现代主义则把主体性从人引向自然。“自然的主体性”所包含的重大的理论价值在于对近代主体性形而上学的自然主义消解,在还“自然之魅”的同时,还人以真正的生活世界。这......
宪法论文2500字国家主权
发布时间:2023-08-20
能力与知识的关系,相信大家都很清楚。知识不是能力,但却是获得能力的前提与基础。而要将知识转化为能力,需要个体的社会实践。下面是编辑老师为大家准备的宪法论文2500字。 主权是涉及政治、经济、法律等方面的概念,要对其精确论述......
论构建社会主义和谐社会理论体系的形成过程
发布时间:2023-05-24
摘要:自构建社会主义和谐社会成为全党和人民的奋斗目标以来,“和谐社会”已成为人民口中经常谈论的词汇之一。社会主义和谐社会是以人为前提的社会。社会的主要因素是人,人的和谐也就是社会的和谐,实现社会和谐的基础就是实现人的......
论民主与法治社会中的德治法学理论论文(1)
发布时间:2023-08-05
江泽民同志在2001年全国宣传部长会议上指出:“我们在建设有中国特色社会主义,发展社会主义市场经济的过程中,要坚持不懈地加强社会主义法制建设,依法治国,同时,也要坚持不懈地加强社会主义道德建设,以德治国。……我们应始终注意把......
刑法自然科学思维的方法论与实践原则
发布时间:2022-09-30
一、刑法自然科学思维之提倡(一)刑法自然科学思维扬弃着唯科学主义根据刑法自然科学思维的主张:一方面,在涉及科技含量的刑事司法过程中,应当以自然科学精神为要求,以自然科学原理为指导,以自然科学技术为手段,有针对性地解决在刑法立法、刑法司法和刑罚执行过程中的相关问题,以使刑法合乎规律地发挥效用[2]。另一方面,在非涉及科技含量的刑事司法中,虽然未必需要以自然科学原理为指导,但仍应当遵循自然科学精神,高.........
论社会保障权的合法性基础 _宪法论文(1)
发布时间:2023-02-03
〔摘要〕 社会保障权作为公民的一项基本权利,在宪法中的合法性基础是:人民与国家关系中的“民本主义”,文明社会中的人道主义,社会秩序中的稳定与和谐原则,市场分配制度中的公平、正义原则。正是这些深层要求使社会保障在二战后迅速凸现并......
论法律物权和事实物权的区分
发布时间:2013-12-19
论法律物权和事实物权的区分 论法律物权和事实物权的区分 论法律物权和事实物权的区分 内容提要:在物权法中贯彻公示原则后,必然会有法律物权与事实物权的区分,这种区分是客观存在的;在不涉及......
试论社会主义和谐社会中的行政诉讼协调制度_行政法论文(1)
发布时间:2023-01-06
我国现行行政诉讼法规定,人民法院审理行政案件,除赔偿诉讼外,不适用调解。这种法律的硬性规定,越来越不适目前的行政诉讼的发展需要,也与建立社会主义和谐社会的法治理念相悖。要建立社会主义和谐社会,急需要求司法审判中要用协调、......
从君主主权、人民主权到公民权利_司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
[内容摘要]:中世纪后期,民族国家逐渐兴起。主权作为民族国家的核心特征,它的发展经过了一个由主权在君、主权在民直至落实到保护每个公民的基本权利这样一个过程。实际上,君主主权下落为人民主权之后,"高调"的人民主权必须落实到对公......
浅论和谐社会残疾人宪法权利的特殊法律保护
发布时间:2022-12-13
论文摘要:基于社会正义原则,我国对残疾人的宪法权利进行了特珠法律保护:,但随着社会的发展,这种特别法律保护机制难以充分保津残疾人宪法权利的实现,这不符合和请社会的本质要求。因而完善残疾人群体宪法权利特殊保护机制是和谐社会......
试论知识产权评估的基本概念和理论依据
发布时间:2013-12-19
试论知识产权评估的基本概念和理论依据 试论知识产权评估的基本概念和理论依据 试论知识产权评估的基本概念和理论依据 一、基本概念 知识产权的价值越来越受到人们的重视。当人们集中地谈论一......
论环境权及其与生存权和发展权的关系_法学理论论文(1)
发布时间:2022-08-06
一、环境权:从应有权利向法定权利、实有权利的转化 我国学者一般认为,人权具有三种存在形态,它们是人的应有权利、法定权利、实有权利。 所谓应有权利是人作为人应当享有的权利,它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件和文化传......
论行政执法中的自由裁量权行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
一、自由裁量权的概念及分类 自由裁量权是指国家行政机关在法律、法规规定的原则和范围内有选择余地的处置权力。这些自由裁量权是从法学意义上说的,而不是从政治学意义上说的。它是行政机关及其工作人员在行政执法活动中客观存在的,由......
论中国特色社会主义理论自信的实现过程
发布时间:2023-04-29
【摘 要】深入贯彻和落实党的十八大精神,坚持和发展中国特色社会主义理论自信是党和人民实现中华民族伟大复兴的根本前提,现阶段如何实现中国特色社会主义理论自信是个值得我们思考与研究的问题。 【关键词】中国特色社会主义;理论......
预防职务犯罪要加强权力的监督和制约刑法论文(1)
发布时间:2023-08-06
职务犯罪作为腐败的高级或者极端形式,已成为人类社会生活、经济生活、政治生活中的一颗毒瘤,它极大地损害着社会正义,破坏着经济发展,腐蚀着政治清明。廉洁的政府,正直的官员,高效的管理,无腐败的繁荣,已越来越成为各国政府和人们......
论构建社会主义和谐社会的可行性
发布时间:2023-03-06
" [摘 要] 党的十六大和十六届三中、四中全会,把提高构建社会主义和谐社会的能力作为加强党的执政能力建设的重要内容而提出。适应了当前国内国际发展新形势和我国改革发展进入关键时期的客观要求,体现了广大人民群众的根本利益和共同愿......
社保给付受领权的性质和法律根据(1)论文
发布时间:2023-06-21
关键词: 社会保障 给付受领权 法律根据 内容提要: 给付受领权是现代社会保障行政制度中的基础性的中心概念,权利性是给付受领权的根本属性。特定公民的给付受领权是由具体立法而非宪法条款、亦非行政决定规定和赋予的,具体立法是给付受......
人权与国权的冲突与和谐_法学理论论文(1)
发布时间:2022-12-05
提要:人权是指每个人享有或应当享有的权利。国权是通过宪法确立的国家权力。两者在政治、法律和价值层面存在着种种的冲突。政治和法律层面的冲突侧重于权利本源性问题,价值层面的冲突涉及本体性问题。关于冲突的协调,笔者提出促成人权......
论高职院校办学自主权及其回归
发布时间:2022-08-02
摘要:高职院校的办学自主权问题在学界长期缺少关注。而近年来,随着我国经济社会快速发展,职业教育的各种弊端不断显现,高职院校面临重大发展机遇的同时又遭遇诸多阻碍。因此,根本性的办学自主权问题必须得以重视。从历史沿革来看......
法治是社会主义的底线_法学理论论文(1)
发布时间:2023-06-24
一、法治的意义追问 什么是法治?让我们从几个事例说起。 美国的“查尔斯河桥案”。1785年,一家公司在波士顿的查尔斯河上造了座桥,收取过桥费,1828年,另一家公司在查尔斯河上又造了一座桥,做同样的买卖。1831年,前者将后者诉之法......

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