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民事间接强制执行适用原则研究(1)论文

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民事间接强制执行适用原则研究(1)论文
时间:2013-12-17 14:59:22     小编:

关键词: 民事,间接强制执行,适用原则,问题研究 内容提要: 民事间接强制执行的适用原则,是指导与规范民事间接强制执行措施的基本准则。由于大陆法系各国在间接强制执行措施的设置以及立法指导思想存在差异,致使有关这一原则的规定不尽相同。

为了指导我国间接强制执行,以及保证有关间接强制执行的规范性与统一性,我国不仅应当采用立法的形式对于间接强制执行的适用原则作出规定,而且这些规定应当体现执行措施申请原则、间接强制执行特定原则以及间接强制执行有限原则。 民事间接强制执行,作为不同于直接强制执行的一种执行方式,在我国执行实践中越来越普遍地被适用。

然而对于这种在现实执行实践中日益增多的执行方式,有关的理论研究却很不深入,与执行实践以及有关的法治要求不相适应,有必要对于这种执行方式及其相关问题进行深入的研究与探讨,以完善相关立法及其民事执行理论。在有关民事间接强制执行的诸多问题中,民事间接强制执行的适用原则不能不说是其中最为重要的问题之一。

为此,本文拟在对大陆法系一些主要国家有关这一问题的立法及其理论进行比较研究的基础上,对完善我国间接强制执行的适用原则作一探讨。

一、国外有关间接强制执行适用原则比较 在强制执行理论中,按照通说的观点:“直接执行是指民事执行机关直接对执行标的采取执行行为,从而实现债权人权利的执行。”而“间接执行,即执行机关不直接以强制力实现债权人之权利,而予债务人一定之不利益,使其心理上受压迫,而自行履行债务,以实现私权之内容之执行。

”由直接执行与间接执行两个概念可见,两者的基本区别在于:直接强制执行是执行机关直接对执行标的进行的执行,即对于执行标的采取查封、扣押、拍卖、变卖等措施,以实现债权人权利的行为;而间接执行则不是直接对于执行标的进行执行,而是由执行机关对债务人采取处以财产上或者人身上的不利益,例如,责令债务人支付迟延履行的利息、罚款,甚至拘留债务人等方式,从而对于债务人形成一定程度上的心理强制,迫使其履行债务的行为。由于间接强制执行采用的是通过对于债务人的财产或者人身处以一定程度不利益的方式,来强制或者迫使债务人履行债务,因而,其所采用的方式与方法必然会对债务人的财产与人身造成一定程度上的损害。

为此,在大陆法系各国的立法及其民事执行的实践中,对于间接强制执行采用什么样的适用原则,就成为了这一领域首先应当考量的一个重要问题。 综观大陆法系有关民事间接强制执行的立法及其执行实践,虽然在民事强制执行的立法上都对间接强制执行的方式与执行措施都作出了明确规定,但是,由于各国在立法指导思想、有关间接强制执行具体措施的规定,以及民事执行基本理论观念上的差异,各国立法规定所体现出的关于民事间接强制执行的适用原则,却是不尽相同的。

下面就法国和德国民事强制执行立法的规定所体现出的有关间接强制执行的适用原则进行比较分析。

(一)法国的间接强制执行适用原则 1.执行措施申请原则 执行措施申请原则,是《法国民事执行程序法》所体现的一项原则。所谓执行措施申请原则,是指在民事执行程序中,债权人为了实现自己的债权,不仅应当向执行机关提出执行申请,以及根据直接执行或者间接执行等不同执行措施的特点,选择与申请执行有关的执行措施,而且债权人有关执行措施的选择,应当符合实现自身债权的目的,且不能超出必要的范围。

例如,《法国民事执行程序法》第2条规定:“持有确认其享有数额确定、可追偿之债权执行根据的任何债权人,得按照每一种执行措施的特定条件,就债务人的财产申请强制执行。”第22条规定:“债权人得选择适于确保执行或者能够保全其债权的措施。

此种措施的执行不得超出为取得债务清偿所必要的范围。” 由上述规定可见,在法国的民事执行中,债权人根据实现自身债权的需要对于直接执行还是间接执行,以及具体执行措施进行选择。

这不仅是执行的一项基本原则,也是申请执行的法定要求。法国之所以在其执行程序法中要求债权人选择执行措施,或者说授予了债权人对于执行措施的选择权,从法国民事执行程序立法基本观念的角度上看,显然与法国民事执行程序立法中的“当事人参与主义”存在直接联系。

所谓当事人参与主义,指的是在民事执行中当事人享有参与民事执行活动权利的理论与思想。按照这种思想与基本理念,在民事执行活动中,债权人不仅负有配合、协助执行机关的执行活动与执行行为的义务,而且享有对于执行机关所采用的执行措施及其执行方式的知情权,以及选择采用直接执行还是间接执行方式,及其具体执行措施的权利。

而法国在民事执行程序中之所以采用当事人参与主义,不仅与主导法国民事诉讼程序立法的当事人主义存在直接的联系,而且从执行实践的角度上看,还具有追求提高执行效率、实现执行目的等方面的原因。由于债权人作为自身利益受到侵害的当事人,是执行行为的直接受益人,因而,通常情况下债权人对于采用什么样的执行方式及其执行措施,能够更加迅速;快捷、有力以及有效的实现自己的债权,不仅最清楚,也应当最有发言权;同时,执行活动中作为具体实施执行行为的法官或者执行人员,对于应当采用什么样的执行方式或者执行措施的判断,有时也可能存在一定程度的瑕疵。

为此,在有关执行程序的立法上赋予债权人有关执行方式与执行措施的选择权、申请权,不仅有利于提高债权人协助、参与以及配合执行的积极性,也有利于提高执行效果从而实现执行目的。 2.直接执行与间接执行并行原则(执行方式选择原则) 直接执行与间接执行并行原则,在理论上有学者也称之为“执行方式选择原则”。

该原则也是法国民事执行立法规定所体现出的一项原则。所谓直接执行与间接执行并行原则,指的是在有关民事执行的立法规定中,就直接执行与间接执行两种执行方式的意义及其使用而言,立法上没有主、次之分和先后顺序之分;以及执行实践中,法官或者执行人员在执行方式的选择上,是采用直接执行还是间接执行,完全取决于执行当时的需要。

换言之,直接执行与间接执行虽然是两种完全不同的执行方式,但是,不仅就立法的规定而言,两者处于同样的位置,具有同等的重要性;而且在执行实践中,法官或者执行人员在执行方式的使用上不受任何限制,既可以选择直接执行的方式,也可以选用间接执行的方式。 法国《民事执行程序法》第33条规定:“任何法官,为确保其裁判决定的执行,均可命令,甚至依职权命令逾期罚款。

如具体情形表明有此必要,执行法官得对由另一法官做出的裁判决定附加规定逾期罚款。”第34条规定:“逾期罚款独立于损害赔偿。

逾期罚款,或者为临时性质,或者为最终确定性质。除法官已明确其规定的逾期罚款属于最终确定性质之外,逾期罚款均应视为临时性质。

只有先就法官确定的期间宣告临时罚款之后,始能命令最终确定的逾期罚款。如此条件之一未能成就,逾期罚款均作为临时罚款予以结清。

”按照上述规定,在法国的民事执行活动中,法官或者执行人员为确保裁判能够得到执行,不仅可以在不经直接强制执行的条件下,直接依职权命令债务人支付“逾期罚款”,而且在必要时,还可以就其他法官所做出的裁判附加“逾期罚款”。而在《法国民事执行程序法》中,“逾期罚款也称为‘迟延罚款’,是一种‘附加性’、‘可能性’的金钱处罚,通常按照‘迟延一日罚款多少’来确定罚款数额。

”由于这是一种通过累计性的金钱处罚来威胁、迫使债务人在法律规定的期间内履行裁判文书所确定的义务的方法,因而在性质上是一种间接强制执行措施。 就间接强制的类型而言,它包括两类:一是临时性间接强制;二是终局性间接强制。

所谓临时性间接强制,指的是不确定逾期罚款数额的间接强制。这种间接强制的特点在于,对于逾期罚款的数额暂时不予确定,即使确定了逾期罚款的数额,终局清算时法官亦有权根据执行情况,诸如,债务人履行时的行为,以及客观困难等变更原来临时确定的罚款数额。

所谓终局性间接强制,指的是确定了逾期罚款数额的间接强制。这种间接强制的特点在于,对于逾期罚款的数额法官原则上不得变更。

(二)德国的间接强制执行适用原则 1.间接强制执行特定原则(一请求权一执行方法原则) 在德国,间接强制执行特定原则,是民事执行立法规定所体现出的一项原则。在有关强制执行的理论上,这项原则又被称之为“一请求权一执行方法原则”。

所谓间接强制执行特定原则,是指在民事强制执行的立法规定上,就直接强制执行与间接强制执行两种执行方法的意义、重要性及其使用而言。它们不仅从立法规定的角度上看,存在主、次以及先后的顺序之分,即直接强制执行的使用不仅优于间接强制执行,以及适用范围广于间接强制执行;而且间接强制执行只能在法定的条件下,针对法定的执行标的适用。

换言之,无论从立法规定还是执行实践有关执行方式使用的角度上看,间接强制执行都只能是一种有限的、特定范围内具有补充性质的执行方法。 《德意志联邦共和国民事诉讼法》第803条规定:“

(1)对动产的强制执行,以扣押的方法为之。扣押的范围不得超出清偿债权人与支付强制执行费所必要的限度。

(2)应扣押的标的物变买后,除偿付强制执行费用外无余额时,不得实施扣押。”第883条规定:“

(1)债务人应交付动产或一定数量的特定动产时,由执行员将物从债务人处取去并交与债权人。”第887条规定:“

(1)债务人不履行某种作为,而此项作为是第三人可以实行的,第一审受诉法院依申请授权债权人,以债务人的费用,实行之。

(2)债权人可以同时申请,判令债务人预付该项作为的费用,如实行该项作为支出超额费用时,有权再次请求。

(3)本条规定不适用于对物之交付或给付的强制执行。”第888条规定:“

(1)一种作为不能由第三人实行,而且是完全取决于债务人的意思时,第一审受诉法院依申请可以宣告,债务人如不实行该项作为时,将处以强制罚款,如仍不实行,将处以强制拘留。一次罚款的数额不得超过5万德国马克。

关于强制拘留,适用第4章中关于拘留的规定。”第890条规定:“

(1)债务人违反其不作为或容忍某种作为的义务时,第一审受诉法院应依债权人的申请因每一次违反行为对债务人处以违警罚款,如仍不遵守时,处以6个月以下的违警拘留。一次违警罚款的数额不得超过50万德国马克,违警拘留总共不得超过两年。

” 按照上述规定,在德国民事执行中,不仅对于金钱债权的强制执行只能适用直接执行的方式,即由执行人员径行对执行标的进行查封、扣押、变卖,以及将变卖所得到的价金交付或者分配给债权人,以实现债权人的债权⑴;而且在有关物的交付执行中,也只能采用直接强制执行的方式,即由执行机关或者执行员将应交付的动产或者不动产从债务人控制之中强制取出,交由债权人占有。间接强制执行只有在执行针对的是“不可代替的作为”,以及债务人违反其不作为或容忍某种作为的义务时,由于该类义务在性质上既非他人可代为履行,又不能直接强制执行时,才可以使用诸如强制罚款、强制拘留或者违警罚款、违警拘留等间接强制执行方式。

除此之外,其他的行为请求权以及财产上给付请求权的强制执行,均应采用直接执行或者代替执行方式,而不可以采用间接强制执行的方式。换言之,从强制执行方式的意义、适用范围和实际适用价值的角度上看,在德国有关民事强制执行的法律规定中,直接强制执行不仅明显优于间接强制执行,以及在执行实践中适用范围广于间接强制执行;而且相对于直接强制执行而言,间接强制执行仅仅是一种被限制在特定条件下,且针对特殊执行情况的一种执行方法。

2.间接强制执行有限原则 间接强制执行有限原则,也是德国民事强制执行立法规定所体现出的有关间接强制执行的一项适用原则。 所谓间接强制执行有限原则,包括两方面的内容:一是执行机关及其执行人员在间接执行中,不可以对债务人进行威胁、恐吓,以及对于某些特定的人员必须预先履行法定的手续;二是间接强制执行不适用于法定的一些特定情形。

例如,《德意志联邦共和国民事诉讼法》第888条,在针对有关“不可替代作为”间接强制执行的条款中规定,对于不可替代作为的间接强制执行规定:“

(2)不得以强制手段相威吓。

(3)本条规定不适用于判令结婚、判令同居以及根据雇佣契约判令给付劳动的情形。”第888条之1规定:“在第510条之2的情形⑵,判令被告支付损害赔偿时,不得依第887条与第888条的规定实施强制执行。

”第890条在针对有关债务人违反其作为或容忍某种作为义务间接强制执行的条款中规定:“

(2)在宣告义务的判决中如未对被告给以警诫时,第一审受诉法院应依申请在判处之前,预先给以相应的警诫。

(3)法院依债权人的申请,根据债务人以后所为可能违反义务的行为发生的损害,判令债务人在一定期间提供担保。”第904条规定:“对下列人员不得拘留:1.在开会期间的联邦议院议员、州议院议员或第二院的议员,但经会议批准执行时不在此限;2.(删除)3.船舶在航行中而不在港口停泊时的船长、船员与全体在海船上任职的人员。

”第905条规定:“在下列情况下,拘留中断:1.经议会的会议要求时,对联邦议会议员、州议院议员或第二院的议员的拘留,在会议期间中断;”第906条规定:“对于因执行拘留而使健康受到显著危害的债务人,在此种状态存续期间,不得执行拘留。”第909条第2款规定:“

(2)拘留命令发生之日起满3年后,不得再执行。”第910条规定:“对官吏、宗教师或公立学校的教师执行拘留时,执行员应先通知其上级主管机关。

等上级机关派人代理债务人的职务后,才能执行。上级机关应立即发出必要的命令并将之通知执行员。

二、法、德两国间接强制执行适用原则差异之原因及法理分析 从上述法国与德国有关间接强制执行的立法规定,以及由立法规定所体现出的关于间接强制执行适用原则的比较中可以看出,两国有关间接强制执行的适用原则存在较大的差异。而同为大陆法系国家的法国与德国,在民事间接强制执行的适用原则上存在如此的差异,其原因何在?笔者认为,虽然从两国社会的历史、人文环境,以及支撑两国民事强制执行立法理论的角度上看,可以说导致这种差异的原因是多方面的;但是,两国间接强制执行制度及其有关间接强制执行措施规定上的不同,以及贯穿于间接强制执行立法中的人权保障观念的差别,不能不说是导致这种差异出现的最为主要的原因。

从有关间接强制执行措施的具体规定来看,法、德两国有关间接强制执行措施的规定是存在较大差别的。这种差别不仅体现在有关间接强制执行措施的种类上,也表现在间接强制执行措施的性质和强度上。

从种类上看,法国虽然有关强制执行规定的法律众多,所涉及的内容也较为杂乱,但是综观法国有关民事强制执行的所有法律规定,就间接强制执行措施的规定而言,仅限于“逾期罚款”。而德国有关间接强制执行的措施,除了“强制罚款”、“违警罚款”以外,还包括“强制拘留”、“违警拘留”等间接强制措施。

从两国规定的有关间接强制执行措施的性质和强度来看,法国有关间接强制执行措施的规定由于仅限于“逾期罚款”,而“逾期罚款”作为采用累进制,即罚款金额逐日增加的金钱惩罚来迫使债务人履行判决义务的一种间接强制执行措施,其性质仅仅是对于债务人的一种金钱上的处罚。它不涉及对于债务人的人身强制,而且,由于不是对于债务人人身方面的强制,就其强度而言也是相对较低的。

而德国立法上规定的间接强制执行措施,无论就其性质还是强度都较法国的规定更多样化而且更强硬。即德国有关间接强制执行措施的规定,不仅在性质上既包括对于债务人金钱方面的强制措施,也包括对于债务人人身方面的强制措施;而且所规定间接强制执行措施的强度也大大超过法国有关间接强制执行措施的规定。

按照《德意志联邦共和国民事诉讼法》第888条、第890条的规定,在德国的民事间接强制执行中,一次性“强制罚款”的数额最高可以达到5万德国马克;一次性“违警罚款”的数额最高可以达到50万德国马克;一次性“违警拘留”的期间最高可以达到6个月,如果累计拘留的话,“违警拘留”总共可以达到2年。 由于法、德两国有关民事间接强制执行措施的立法规定,在内容以及间接强制执行措施均存在重大差异,在此条件下,就德国法而言,基于现代人权保障观念的基本要求与影响,为了保护债务人的基本权利以及防止过于严酷的执行,不仅要求德国从执行立法上严格控制间接强制措施的适用,以防止强制措施的不当适用以及广泛使用对于债务人基本权利造成的危害,而且要求德国立法在有关民事间接强制执行适用原则的规定上,采用“间接强制执行特定原则”以及“间接强制执行有限原则”。

这也就自然而然的成为了德国间接强制执行立法上的必然选择。换言之,德国这种立法选择及其适用原则的规定,不仅是基于其间接强制执行措施在种类、性质及其强度上的特点,也是基于现代民事间接强制执行中实现人权保障的需要。

而法国有关民事间接强制执行措施,由于只有对于债务人金钱上的处罚规定,没有对于债务人的人身强制性规定,因而其在民事间接强制执行的适用原则上,采用“执行措施申请原则”以及“直接执行与间接执行并行原则”,与现代民事执行理念并不相悖,因而,从立法上规定这样的间接强制执行措施的适用原则,也就是顺理成章的事了。

三、间接强制执行适用原则的历史发展趋势 从上述导致法、德两国间接强制执行适用原则差异的原因可见,在现代民事间接强制执行的立法过程中,人权保障观念不仅主导以及积极影响着各国有关民事间接强制执行的立法,而且导致在有关间接强制执行的立法规定中,债务人基本权利的保障日益受到关注;同时,鉴于间接强制执行措施的广泛适用具有增大危及债务人基本权利的可能性,为此,依照通常的逻辑,大陆法系各国有关间接强制执行措施的适用不仅应该更加谨慎,也应该受到更多的限制。但是,从大陆法系有关民事强制执行立法历史发展进程,以及强制执行实用技术发展的角度上看,间接强制执行措施的使用却似有扩大化的趋势,这种趋势与趋向在日本民事强制执行立法及其执行实践历史发展的进程中体现得较为充分。

日本最初的民事强制执行立法,在有关直接强制执行与间接强制执行措施的适用原则上,基本采用德国民事执行立法规定所体现的“间接强制执行特定原则”以及“间接强制执行有限原则”。按照这些原则以及所谓的间接强制执行补充性理论,在民事强制执行中,直接强制执行措施的使用不仅优于间接强制执行措施,而且间接强制执行只能在法定的条件下,针对特定的执行标的适用。

日本1979年《日本民事执行法》第172条第一款关于“对于不能以前条第一款的强制执行的方法对作为或不作为强制执行的,执行法院根据拖延的时间或者认定适当的一定期间内不履行时,为确保债务的履行应立即命令债务人向债权人支付认为适当的一定数额的金钱”的规定,就是日本当时关于这种间接强制执行立法形态的具体表现。即按照日本最初民事强制执行立法的规定,在民事强制执行中,间接强制执行只能在特定条件下,针对作为与不作为且无法进行直接强制执行时,才能采用的一种执行措施。

换言之,从立法规定以及执行实践中有关间接强制执行措施使用的角度上看,在日本最初的民事间接强制执行中,间接强制执行措施不仅是一种有限的、辅助性质的执行方法,而且其适用的范围还十分有限。然而,随着日本民事强制执行实践的发展,最初的这种立法规定,无论从执行实践的角度还是理论研究的角度都受到了批判。

为此,2003年日本在对民事强制执行法进行修改时,将间接强制执行措施的适用范围扩展至物的交付、可代替行为与不行为;2011年民事强制执行法修改时,又将间接强制执行的适用范围扩展至抚养义务等有关金钱债务的强制执行。 由日本民事间接强制执行历史发展的情况可知,无论在立法上还是执行实践上,间接强制执行的适用范围都在不断的扩大和拓宽。

而间接强制执行作为法官以及执行人员对债务人采用处以金钱上的不利益或者人身自由上的限制,从心理上进行强制以迫使其自动履行债务,实现裁判内容的执行措施,显然不仅具有严重干预债务人自由意志的性质与特征,而且似乎也有违于现代人权保障观念及尊重债务人人格尊严的基本要求。然而,在现实的执行实践以及大多数国家有关民事间接强制执行的立法活动中,这种方式及其有关措施的规定为何又在不断的拓宽与扩展呢?笔者认为,这种现象及其发展趋势本身,不仅从客观上表明了间接强制执行作为一种执行方式及其执行措施,在各国现实的执行实践中显得日趋重要,而且也说明了间接强制执行本身所具有的一定的合理性。

首先,从执行实践的角度上看,间接强制执行作为民事强制执行中针对一些特殊的执行标的,诸如,不可代替的作为,以及债务人违反其不作为的义务或者违反了应当容忍的某种作为的义务时的执行措施,具有为其它执行措施所不可替代的功能。即在执行实践中在对于这些特殊的执行标的而言,只能采用间接强制的执行措施。

同时,随着社会生活中的发展,强制执行实践中在以行为为执行标的情况大量出现,以及民事执行日趋复杂化,执行难日趋严重化的条件下,间接强制执行作为可以有效地解决这种现实难题的一种执行方式及其执行措施,不仅凸显了其所具有的实用性,而且这种执行措施广泛运用的本身,也是发展执行实践的一种客观需要。 其次,从执行经济的角度上看,间接强制执行较之于直接强制执行不仅更为经济,也更为快捷、便利。

由于直接强制执行在方式上,通常采用的是查封、扣押、变卖或者拍卖等措施,而使用这些措施以及对有关执行财产进行调查、追寻,客观上不仅要花费法官和执行人员大量的精神和劳力,也需要债权人支付由此而产生的大量费用,且所花的时间也相对较长。而间接强制执行由于不是直接对于执行标的进行执行,而是通过对于债务人科以金钱上的不利益,或者限制其一定时间的人身自由,以迫使其自行履行债务;因而,从执行经济的角度上看,间接强制执行措施的使用不仅可以较大程度上减少法官、执行人员,以及债权人大量的精力、劳力、时间与金钱,而且相对于直接强制执行而言,也更为快捷、便利。

再则,从保障债务人人格尊严的角度上看,间接强制执行也有助于维护债务人人格尊严。由于直接强制执行中往往需要动用大量的警力,以及采用强制力的方式来执行债务人的财产,而在对于债务人财产的强制扣押、剥夺、变卖,以及采用强制力将债务人驱逐出其住所的执行过程中,直接强制执行措施所具有的直接性、强制性,都必然直接危及债务人的名誉、财产和居住权利。

而间接强制执行措施,虽然也具有强制债务人的自由意志的性质,但是这种强制从其程度上讲,特别是有关金钱方面的处罚,并不是完全限制债务人自由意志。换言之,在间接强制执行中,间接强制执行措施虽然对债务人的意志进行了某个程度的强制,但是相对于直接强制措施而言,间接强制执行条件下对于债务人意志的强制,在程度上并没有完全剥夺债务人的自由意志及其自由选择的权利。

即在间接强制条件下,债务人完全可以在履行与不履行之间作出选择,而在直接强制执行的条件下,债务人的意志不仅完全受到强制,而且只能如实履行判决文书所确定的义务。 最后,从现代法制基本理念的角度上看,间接强制执行措施的施行,虽然对债务人造成了金钱上的不利益,以及人身自由上的限制,但是,适用间接强制执行措施的前提是因为债务人违背了由司法裁判所确定的应当履行的义务,侵害了债权人的合法权益,即债务人不违背确定的裁判义务,也就没有间接强制措施的执行。

况且如果债务人自动履行了裁判所确定的义务,则完全可以避免有关的间接强制执行。同时,从执行实践的角度上看,各国有关间接强制执行措施的实施,原则上都是先选用罚款等间接强制措施,在有关金钱上不利益间接强制措施的实施达不到执行效果的条件下,才选用拘留等具有人身强制性的间接强制措施,即由轻到重。

不仅如此,法官在有关拘留等人身强制措施的选用与裁量中,还需要考察债务人拒绝履行的情节,以及主观恶性态度等诸多因素,即受到必要性和可行性等基本条件的规制。因而,从上述限制条件看,执行实践中对于间接强制执行措施的适用,即便是根据需要扩大、拓宽了一定的适用范围,但无论是从债权人权益的保护,还是平衡债权人与债务人双方权益的角度上看,都具有合理性,且符合现代法制基本理念的要求。

四、关于确立我国民事间接强制执行适用原则的思考 由于在强制执行中,间接强制执行的适用原则对于整个间接强制执行行为具有指导以及规范的作用,是所有间接强制执行活动所必须遵循的基本准则,因而无论是从执行立法还是执行实践的角度上看,对于间接强制执行的适用原则作出明确、具体的规定,都具有十分重要的意义。 然而,目前我国有关强制执行由于没有关于间接强制执行适用原则的具体立法规定,以及司法上缺少有关间接强制执行诸多问题的规定,大多数规定是临时针对某一个问题作出的司法解释。

不仅有关规定本身具有较大的随机性和单一性特征,而且从逻辑与体系的角度上看,有关间接强制执行的规定也十分的分散与零乱,存在不少问题。同时,由于立法及其司法上没有对于间接强制执行的适用原则作出具体的规定,即法律上没有确立有关使用间接强制执行行为与措施的基本指导、规范准则,不仅一定程度上导致了执行实践中在执行方式及其执行活动上产生混乱,也成为目前执行实践中有关间接强制执行措施使用上五花八门、各行其是,极不统一状况的重要原因。

为此,完善我国有关间接强制执行的立法,首先应当完善有关间接强制执行适用原则的立法规定。 鉴于目前以及相当长的一段历史时期内,我国民事执行所面对一系列现实难题,同时,基于执行效率、执行成本上的考虑,以及根据我国有关间接强制执行措施在种类、性质与强度上的特点,对于我国有关民事间接强制执行适用原则的立法规定,笔者提出以下建议:

(一)在形式上,我国民事间接强制执行适用原则的确立应当采用立法规定的形式。由于民事间接强制执行的适用原则是指导整个民事间接强制执行活动的基本准则,在规范民事间接强制执行活动中具有十分重要的作用,为此,对于这种重要的原则性规定,无论从法律效力、规范性、确定性与立法体例的角度上看,都应当以民事强制执行立法的角度作出规定,而不适应采用司法解释的方式来加以确定。

(二)在内容上,我国民事间接强制执行适用原则应当具体包括执行措施债权人申请原则、间接强制执行特定原则以及间接强制执行有限原则。之所以应当包括执行措施债权人申请原则,是因为在实现债权人权利的民事执行活动中,虽然执行法院具有不容推卸的责任,但是就立法规定而言,不宜将全部责任简单的归结到执行法院。

换言之,债权人的积极参与和配合也很重要。从执行实践中的实际情况来看,债权人对于自己债权的实现方式应当具有发言权。

这是因为,通常情况下债权人对于债务人的情况最为熟悉,对于采用哪种执行方式及哪些执行措施能够快捷而便利地实现自己的债权也最为清楚与明白,因而适用这一原则有利于克服以及避免执行法官或者执行人员在有关执行措施使用判断上的错误,也有利于执行措施的正确选择与使用。 而采用间接强制执行特定原则与间接强制执行有限原则,不仅仅是为了避免现实中间接强制执行在确定执行标的以及适用间接执行措施上的混乱,以清除一些法院在使用间接强制执行措施的过程中,不考虑执行标的的特点以及直接强制执行措施与间接强制执行措施在执行顺序上的差异,随意使用间接强制执行措施的现象,也是为了对间接强制执行的适用对象、条件、措施、强制程度等问题,从基本规则以及具体内容的角度作出明确的立法规定和限制,从而有效避免执行实践中长期存在的“执行乱”以及“乱执行”等现象,从而最大限度地实现债权人的权利,也从而最大限度地保障债务人的基本权益。

注释: ⑴德国有关金钱债权强制执行的大量规定,请参见谢怀栻译:《德意志联邦共和国民事诉讼法》,中国法制出版社,2001年版,第803—882条的有关内容。 ⑵《德意志联邦共和国民事诉讼法》第510条之2是有关“对于履行行为的判决”的规定,该条规定:“判决命履行某种行为时,可以同时依原告的申请,判令被告如不于一定期间内履行时应支付损害赔偿;损害赔偿,由法院依自由裁量确定之。

” 谭秋桂.民事执行法学[M].北京:北京大学出版社,2005:11. 杨与龄.强制执行法论[M].台北:三民书局,1979:15. 罗结珍.法国民事执行程序法[M].北京:中国法制出版社,2002:1. 谢怀栻.德意志联邦共和国民事诉讼法[M].北京:中国法制出版社,2001:210—246. 白绿铉.日本新民事诉讼法[M].北京:中国法制出版社,2000:260

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【案情】 申请执行人:山东省济南市历城区农村信用合作联社(以下简称历城农信社)。被执行人:济南泰瀛国际大酒店有限公司、许加臣、许加美。执行异议人:陈卓。山东省济南市中级人民法院立案执行的历城农信社申请执行济南泰瀛国际大酒......
民事执行措施的适用层级化
发布时间:2016-09-07
一、民事执行措施适用层级化的法理内涵程序正义与实体正义的平衡 执行作为一个把法律效力转化为法律实效的过程,其间掺杂了大量的程序外因素法官不断地受到各方当事人、案件主客观条件以及社会背景等方面的影响。从这个角度而言绝对的......
试议行政处罚适用中的“一事不再罚”原则行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
关键字:一事不再罚 行政处罚 行政主体 行政法制行政处罚是国家特定行政机关依法惩戒违反行政管理秩序的个人、组织的一种行政行为,属行政制裁范畴。行政处罚作为一种法律制裁,是对违反行政管理法规的行政相对人的一种惩戒、教育手段。......
论行政强制执行行政法论文(1)
发布时间:2023-04-02
一、行政强制执行的概念 行政强制执行是指公民、法人或其他组织不履行行政机关依法所作行政处理决定中规定的义务,有关国家机关依法强制其履行义务或达到与履行义务相同状态的行为。 1.行政强制执行以公民、法人或其他组织不履行行政义务......
对民法基本原则适用性的研究
发布时间:2013-12-19
对民法基本原则适用性的研究 对民法基本原则适用性的研究 对民法基本原则适用性的研究 文 章 来 源自 教 育 网 论文摘要 民法的确定针对主体和客体两者。其中民法对主体的确定分为赋予人格和确定身份两个途径。民法的适......
公安机关适用行政强制法的原则试析
发布时间:2016-04-28
公安机关适用行政强制法的原则,为避免这种情况,应当借鉴行政强制法确立公安行政强制执行中的原则。 一、行政强制法定原则 行政强制法定原则是行政合法原则在行政强制领域的贯彻。行政合法性原则则是指一切行政行为都要依法行使,并......
公证债权文书强制执行法律适用的实证分析(1)论文
发布时间:2013-12-17
内容提要:本文着重分析了公证债权文书案件的执行依据、执行效力范围等法律适用问题,寻求一条法院有效地对赋予强制执行效力的公证债权文书进行执行的合理途径。 关键词: 公证债权文书/强制执行/法律适用 一、强制执行的执行依据 从收......
浅析民事强制执行中的参与分配制度_法学理论论文(1)
发布时间:2023-04-24
在人民法院民事强制执行的程序中,清偿债权的一般做法是遵守顺位清偿原则,即按照权利顺位在先、强制措施顺位在先的原则处理被执行人的财产。具体地讲,一是优先清偿权利顺位在先的债权,如抵押权、质押权,再清偿普通债权;二是在普通债......
单方商行为法律适用原则探析(1)论文
发布时间:2023-02-05
【内容提要】单方商行为是指行为人一方是商主体而另一方不是商主体所从事的行为,单方商行为的法律适用在学理上一般认为应该体现对弱者民事主体的保护。笔者则认为德国《商法典》第345条之规定--对于对双方中的一方为商行为的法律行为,......
论情事变更原则民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
一、引言 我国于20世纪90年代着手起草新的统一合同法时,就对情事变更原则十分关注。从1995年学者提出的《合同法草案建议稿》,到全国人大法制工作委员会向九届全国人大常委会提交的《合同法(草案)》四个审议稿,都在“合同的履行”一......
论民事诉讼执行程序_民法论文(1)
发布时间:2022-11-26
【论文摘要】:民事诉讼是人民法院通过司法程序解决民事争议的活动。其解决民事争议可以分为审判程序和执行程序两个阶段。虽然在立法、理论研究和实践中都把民事诉讼审判阶段作为重点,但是执行程序对于保证解决民事争议,保证当事人民事......
关于民法基本原则及其适用研究
发布时间:2023-06-06
民法的基本原则作为我国民事立法、司法等的基本准则,始终贯穿于我国民事法律发展的各个方面,是具备普遍性、科学性与针对性的符合我国国情的法律原则,对于解决我国的民事纠纷,保障全体人民的权利有着不可取代的作用,如何良好的将......
金融交易的适合性原则研究(1)论文
发布时间:2013-12-18
内容提要: 金融机构不加区别地向公众推销雷曼“迷你债券”,结果令购买者在金融危机中损失惨重。香港地区的雷曼“迷你债券”风波引发人们对买者自负原则进行反思,雷曼“迷你债券”的高度专业性、风险性的特点使得这类衍生商品根本上就不......
试析公安机关适用行政强制法的原则(参考)
发布时间:2023-07-08
欢迎来到查字典范文网站,今天本网站为大家提供了试析公安机关适用行政强制法的原则,希望朋友们读后有所收获! 一、行政强制法定原则 行政强制法定原则是行政合法原则在行政强制领域的贯彻。行政合法性原则则是指一切行政行为都要依......
浅谈比例原则在行政法中的适用(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文关键词】比例原则 行政法 运用 论文论文摘要:随着人们法治观念的增强,行政纠纷的增多,行政主体在各项行政活动中应重视比例原则这一行政法的基本原则,以促进行政行为不仅合法而且合理,这也是我国向法治社会迈进的重要一步。......
论诚实信用原则在司法实践中的适用民法论文(1)
发布时间:2022-11-13
论诚实信用原则在司法实践中的适用 [内容摘要] 在民法中被誉为“帝王条款”的诚实信用原则,其地位是不言而喻的。但不管法律条文的制定如何完美,如果执法者对其内涵没有真正了解、对其本质没有真正把握、在司法活动中没有对其准确地动用......
论行政合同强制执行的路径(1)论文
发布时间:2013-12-18
关键词: 行政合同/行政强制执行/自愿接受执行/行政处分/行政诉讼 内容提要: 德国和我国台湾地区相关立法规定,行政合同订有当事人自愿接受执行条款的,一方当事人不履行行政合同时,另一方当事人可不经诉讼程序直接寻求强制执行。该规......
民商法诚实信用原则探究(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文关键词】民商法 诚实信用 法律 【论文摘要】民商法是市场经济中调整平等主体间交换关系的最为重要的法律,诚实信用原则作为民商法的主要原则,统率着民商法的所有条款。因此,诚实信用原则,应成为法律界研究的重要课题。 ......
概论民事责任的归责原则_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
民事责任,是指民事主体因违反合同或者不履行其他义务所应承担的对其不利的法律后果,是事后的追究,具有强制性、财产性和补偿性等特点。 民事责任的归责原则是指由特定机关(法院、仲裁机关)依法对行为人的民事责任予以追究而进行的判......
试评我国民事执行参与分配制度民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
【论文摘要】:民事执行中的参与分配制度是处理多个债权人对一个债务人申请执行情况的一种具体方式。它是我国破产法律制度不完善的产物。虽然在功能上与破产法律制度相似,然而却不能与之相媲美。笼统、简单的现行法律法规也不能满足现实......
关于原则理论的宪法适用研究
发布时间:2016-04-13
原则理论的宪法适用研究,须通过冲突法则来决定两个原则衡量的结果,同时运用衡量证成模式来排除衡量结果的恣意以使其具有合理性。 传统宪法解释方法来自于一般制定法解释方法,由于这些方法自身存在着一定的局限性,当将它们运用于宪......
谈适用刑法人人平等原则(1)论文
发布时间:2022-12-18
论文摘要:我国刑法第四条明文规定:"对任何人犯罪,在适用法律上一律平等。不容许任何人有超越法律的特权。"这就是刑法面前人人平等原则。适用刑法人人平等原则的基本含义是:(1)任何人犯罪,都应当受到刑法的追究;任何不得享有超......
论行政审判对正当程序原则的具体适用(1)论文
发布时间:2023-03-16
1985年至2009年20多年间,人民法院《公报》共刊载了80余件典型行政案例,其中,涉及正当程序的行政案例有12件。虽然这些案例不可能包括所有涉及正当程序的案件,而且会遗漏了一些具有“里程碑”价值的案例。但是,这些案例仍然可以从宏观......
略论民事诉讼中的辩论原则民法论文(1)
发布时间:2023-02-25
前言:辩论原则是我国民事诉讼法的一项基本原则,是所有民事诉讼中不可或缺的原则和程序。当前,市场经济的发展已经使人们的法制观念或法制意识发生了变化,新的法制观念或法制意识正在形成,并且不断得到强化。作为法制观念的一个重要组......
论比例原则对行政执法的规制
发布时间:2022-12-10
【摘要】自2008年国务院推行“大部制”改革之后,中央和地方政府机构的行政权力相对集中,极大提高了政府部门的办事效率,适应了我国改革开放和市场经济的发展节奏。近年来,有关征地拆迁、城管执法等暴力执法事件引起了人们对平衡公......
浅谈民事裁判文书中透明原则的运用_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
随着最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》等一系列规定的出台,民事审判方式改革逐步深化,并呈现良好的发展态势。在这一进程中,民事裁判文书的改革则显得相对滞后,虽经理论界和实务界的多方努力,仍无重大突破。目前,民事审判方式......
论溢油鉴定在海事行政执法中的法律适用行政法论文(1)
发布时间:2022-10-14
论文摘要:本文主要论述了溢油鉴定结论的合法性条件,溢油鉴定在海事行政执法中的适用等问题,提出了确立海事部门溢油鉴定机构合法地位的相关建议。论文关键词:溢油 鉴定结论 法律适用 Abstract The legal conditions of oil spill ide......
浅论民法的基本原则及其适用
发布时间:2023-06-22
浅论民法的基本原则及其适用 浅论民法的基本原则及其适用 浅论民法的基本原则及其适用 论文摘要 20世纪90年代以来,学术界对民法基本原则的研究逐渐完善。然而,新形势对民法基本原则的司法适用提出新的要求,使其面临不少问......
民事诉讼证据立法与诚实信用原则民法论文(1)
发布时间:2022-09-04
[内容提要] 伴随着对诚实信用原则被确立为民事实体法基本原则的演进过程的总结,本文就在民事证据法中确立诚实信用原则作为基本原则的可行性进行论证,进而简要地分析了诚实信用原则作为未来民事证据法的基本原则,对整个民事证据法立法......
我国民事诉讼中的宪法适用问题研究(1)论文
发布时间:2023-06-21
[内容提要]长期以来,作为“母法”的宪法在我国民事诉讼中得不到适用,其原因是多方面的。但不适用宪法仅仅是法官们的习惯,并无法律及政策上的依据。自1988年张连起、张国莉诉张学珍损害赔偿案起,宪法在民事诉讼中适用的个例陆续出现......
浅谈民事诉讼法中的诚实信用原则(1)论文
发布时间:2013-12-18
在现实生活中,虚假广告泛滥成灾,假冒伪劣商品屡禁不绝,暴利现象极为严重。“三角债”问题久拖不决,各种民事纠纷逐年递增。种种现象表明:恶性的经济现象,不仅严重损害了广大消费者的合法权益,扰乱了社会的经济秩序,而且阻碍着社会......
论必要性原则适用的困境及其解决_行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
主要内容:必要性原则是一项重要的行政法原则,它以“最小侵害”作为联结点,确立起一套相对清晰的审查标准,并把最终确定排他性手段的权力赋予司法。也正因为如此,必要性原则的适用引发了许多理论和实务操作中的困境。许多法治发达国家......
论我国民事强制执行中申请人的权利保护
发布时间:2015-08-20
【摘 要】民事强制执行制度的发展是给予对申请人权利保障是一项制度体现,在人权的保障方面有着非常积极的促进作用。尤其在市场经济条件下,人与人之间的交往日益密切,在利益关系问题的处理上不可避免的会相应的产生一些矛盾,这些矛......
试论一事不再罚原则行政法论文(1)
发布时间:2022-11-17
行政处罚是国家特定行政机关依法惩戒违反行政管理秩序的个人、组织的一种行政行为,属行政制裁范畴。行政处罚作为一种法律制裁,是对违反行政管理法规的行政相对人的一种惩戒、教育手段。目的是使相对人今后不再重犯同一违法行为。 (一......
论刑事禁止令的司法适用及执行
发布时间:2022-12-20
【摘 要】随着《中华人民共和国刑法修正案(八)》正式颁布施行,刑事禁止令引起学界关注。对于这一全新的制度规定,文章以最新的刑法规定为依据,立足解决禁止令在适用及执行中的现实问题,旨在丰富我国刑法中的刑罚规定,促进我国刑......
非正式行政法渊源的效力适用规则研究行政法论文(1)
发布时间:2023-05-20
同两大法系的世界各国一样,中国行政法渊源也十分繁杂。如果我们用控权理论来审视行政法渊源,就会发现并不是所有与行政有关的规范性依据都是行政法的正式渊源,其中存在为数众多,非常庞杂的非正式行政法渊源。加强对非正式行政法渊源价......
论诚实信用原则的宪法适用性分析(1)论文
发布时间:2023-01-05
论文论文摘要:诚实信用原则是私法域的一项基本原则,但在宪法中也有很强的适用性。它与宪政具有高度的契舍性,规定宪法的基本矛盾,调整宪法的基本利益冲突,同时与宪法的其他基本原则相互补充、彼此渗透。其适用性体现在立法公开、法的......
论民事判决“执行难”的原因与对策
发布时间:2015-08-06
【摘要】民事执行制度在我国法律体系中是一项不可或缺的重要制度,是民事诉讼程序终结的最后阶段。然而,在我国司法实践中,有很大一部分已经生效的法律文书常因某种原因得不到很好地执行,出现了“执行难”的问题。因此,我国民事执......
小议行政机关强制执行的程序(1)论文
发布时间:2022-11-18
论文摘要:行政程序具有防止行政权滥用的功能。行政强制执行权赋予行政机关,虽然可以解决效率低下的问题,但可能引起行政权的滥用,因此我们应该建立严格的程序对行政强制执行权进行控制。 论文关键词:行政强制执行 告诫 行政强制执行......
浅议行政机关强制执行的程序(1)论文
发布时间:2022-11-20
【摘 要】行政程序具有防止行政权滥用的功能。行政强制执行权赋予行政机关,虽然可以解决效率低下的问题,但可能引起行政权的滥用,因此我们应该建立严格的程序对行政强制执行权进行控制。 【论文关键词】行政强制执行 告诫 行政强制执......
论宪法司法适用中的原则与义务(1)论文
发布时间:2023-04-06
摘要:宪法司法化、“宪法司法化第一案”的讨论在学界产生了巨大的反响。然而,宪法是否可以作为裁判案件的法律依据而在裁决文书中直接援引以及宪法是否可以司法适用等问题并没有得到解决。笔者认为,宪法作为国家的根本大法,可以在司法......
民事审级制度之研究(1)论文
发布时间:2022-10-18
审级制度是一国司法制度的重要组成部分。近年来,伴随着我国市场经济的高速发展,人民法院受理民事案件的数量剧增,以一次复审为原则,以审判监督为保障的原有审级制度的理想被打破。当那些不满二审判决的当事人寻求正常上诉的渠道被两审......
关于民商法上诚实信用原则的研究综述(1)论文
发布时间:2013-12-18
关键词: 诚实信用原则 中国化 研究综述 内容提要: 近年来,诚实信用原则的研究发生了从西方传统到本土资源的理论视角的转换, 关注中国诚信危机及各种具体问题,正在构筑与中国传统诚信文化搭桥的学术逻辑路线,试图推动诚实信用原则的......
试论民事执行参与分配制度
发布时间:2022-12-19
试论民事执行参与分配制度 试论民事执行参与分配制度 试论民事执行参与分配制度 一、引言 在民事司法活动的执行过程中,常有被执行人对多个债权人负有给付义务,而其财产不足履行全部债务的情形......
刍议说服教育在强制执行程序中的适用
发布时间:2013-12-18
" 论文关键词: 刍议 说服教育 强制执行 论文摘要:近年来,各级法院在执行工作者们做出了种种努力以缓解“执行难”,在这些努力中,说服教育的原则保持着重要的位置,几乎能够说,说服教育是法院针对“执行难”而采取的种种对策中不......
从Grokster案看美国版权法上的间接侵权原则(1)论文
发布时间:2013-12-18
2005年6月27日,美国联邦最高法院在MGM诉Grokster案中以9票对0票判决:撤销联邦第九巡回上诉法院做出的维持联邦地区法院简易判决的判决,发回重审。 该判决做出以后,在国际上产生很大影响。本文拟从该案着手对美国版权法上的间接侵权理......
经济行政法视野下国民待遇原则的适用
发布时间:2023-02-19
摘 要 本文是在经济行政法框架内对美国诉银联案的分析。首先是国民待遇原则的介绍,分析将侧重于主题语境之下的适用。其次,银联案中对于银联是否具有垄断地位与国民待遇原则的冲突是本文的核心部分,这一部分涉及到我国银联性质、地......
论侵权行为过错责任原则的适用
发布时间:2023-02-08
一、过错责任原则 过错责任原则,是以行为人的过错作为主要的归责依据的归责原则。它不仅以行为人的主观过错作为归责的构成要件,并且将行为人的主观过错作为判断行为人承担侵权责任范围的重要依据。[1]正如德国学者耶林所言:“使人......
论民法原则与民法规则之间的关系
发布时间:2023-02-21
概括起来说,民法原则是民法规则能够形成的基础,如果没有民法原则也就没有民法规则,民法原则的存在在适当的时候可以弥补民法规则的缺陷,有些系争案件,裁判者可以直接放弃使用民法规则,而使用民法原则。 一、民法原则与民法规则之......
浅谈行政廉洁原则的适用
发布时间:2022-09-09
一、行政廉洁原则的适用管理 当行政腐败的严重程度危及政治安全并成为政治议题时,就应当对行政廉洁准则在行政法体系中的地位及其效力进行再估价。行政廉洁准则在我国长期以来主要应用于对公职人员的思想教育、纪律管理及其刑罚处罚,......
商标权权利用尽原则与平行进口问题研究/滕之杰民法论文(1)
发布时间:2023-04-20
浙江大学 滕之杰[摘要]商标权的权利用尽原则与国际贸易中的平行进口问题紧密相关,要解决平行进口的合法性问题,就必须肯定商标权权利用尽原则的合理性。然而平行进口问题更多的是一个贸易政策问题,以权利用尽原则作为肯定平行进口的依......
巧用执行时效中断,助推强制执行
发布时间:2022-12-31
一、什么是执行时效、执行时效中断 执行时效又称为申请执行期限,是指法律文书确定的权利人,在法定期限内不行使请求权利,持续达到一定期间而致使其请求权消灭的法律事实。 执行时效中断是指申请执行期限因某一法定情形而中断,从......
WTO透明度原则研究(1)论文
发布时间:2023-03-22
【论文摘要】 透明度原则在国际、地区以及国内法律体系中扮演着日益重要的角色。在GATT/WTO体制中,该原则已与国民待遇原则、最惠国待遇原则相提并论。GATT第10条的规定是对透明度原则的明确表述;WTO的若干协定也在透明度方面为缔约方创......
有关民事执行异议制度的若干问题研究
发布时间:2022-12-08
民事司法文书的有效实施是民事执行的应有之义,更是当今追求形式法治与实质法治的重要内容,也是维护当事人合法权益的重要一环,民事执行是否公正、公平,对我国司法权威的建立起着举足轻重的作用。我国对于执行在法律上研究不多,而且......
试论宪法司法适用中的原则与义务(1)论文
发布时间:2022-12-10
[论文关键词]宪法司法 宪法的间接援引 合宪解释 宪法义务 合宪性推定 [论文摘要]宪法司法化、“宪法司法化第一案”的讨论在学界产生了巨大的反响。然而,宪法是否可以作为裁判案件的法律依据而在裁决文书中直接援引以及宪法是否可以司......
对我国会计准则执行机制进行研究
发布时间:2016-08-25
会计准则执行机制通过协调会计准则参与各方利责关系来保证会计准则执行效率。借鉴高璐(2002年)对英国会计准则执行机制的研究,对于我国的会计准则执行机制,本文从以下几个层次进行探讨。 1会计准则制定环节 作为会计准则执行过程中......
论提单法律适用的一般原则国际法论文(1)
发布时间:2013-12-17
提单是海上货物运输中由承运人签发给托运人的一张单据。它在远洋运输和国际贸易中都发挥着重要作用,同时也是海商法学术界中争议最多的一个法律概念。围绕提单可能发生的纠纷主要涉及提单的债权关系、提单的物权关系以及提单法律行为的效......
我国行政强制执行制度及立法构想行政法论文(1)
发布时间:2023-03-16
行政强制执行制度是国家行政管理活动中必不可少的制度,它对于保障法律法规的顺利实施,行政权力的有效运作乃至社会秩序、公共利益的维护都具有十分重要作用。由于行政强制执行是以强制为主要特征的,因此,该项制度设置是否合理和必要,......
关于民事执行理论研究中的若干问题
发布时间:2023-02-13
关于民事执行理论研究中的若干问题 关于民事执行理论研究中的若干问题 关于民事执行理论研究中的若干问题 近年来,我们在民事强制执行理论研究方面虽然取得了一定的成绩,但执行实务中还有很多问......
试论对被执行人债权的执行民法论文(1)
发布时间:2023-03-14
内容简介: 现代民法中,债权被认为是一种具有经济价值的财产,可以成为资本的体现和交易的客体。在当今世界经济领域,债权的证券化己经成为一种发展趋势。随着我国社会主义市场经济的迅速发展,债权也越发显现出其重要的地位和作用,而......
论死刑缓期执行限制减刑的适用
发布时间:2022-11-16
一、12号指导案例 被告人李飞曾于2006年因盗窃罪而被判处有期徒刑两年,2008年刑满释放后经人介绍与被害人徐某建立了恋爱关系,后因吵架而分手。同年8月,因当地公安机关到李飞工作单位为其建立重点人档案,单位知道李飞为刑满释放人......
刑事附带民事诉讼中“执行难”问题研究
发布时间:2022-11-13
摘 要 执行在司法程序中是对受害人最后也是最重要的程序保障,而执行难则直接影响了权利人的权利得不到及时和有效的保护,更影响着司法权威和法律的神圣,执行难引发的各种问题,不仅影响着民众对法律的信仰,同时也会引发更多的社会......
关于施工企业执行有关会计核算制度的适用性研究(1)
发布时间:2022-10-22
我国的会计法规制度体系主要分为会计法律、行政法规、会计规章三个主要层次,会计规章主要有会计核算制度、会计监督制度、会计机构及人员制度和会计工作制度,会计核算制度主要分为《企业会计准则》、《企业会计制度》、分行业会计制度,......
论强制执行制度的改革与完善司法制度论文(1)
发布时间:2013-12-17
强制执行制度是人民法院按照执行根据,运用国家强制力,依照法定程序,迫使被申请执行人实现生效法律文书所定权利的一种司法制度,是我国司法制度的重要组成部分。 一 作为严格意义上的强制执行制度,是民事诉讼、仲裁、公证、调解等制......
民商法诚实信用原则研究
发布时间:2023-06-22
诚实信用原则作为民商法的基本原则之一,对规范民商事活动,维护市场经济秩序有重要作用。本文在探讨诚实信用原则的基本概念、地位与作用的基础上,将诚实信用原则在民法和商法领域中的差异作简略的比较,以便更准确地理解和把握这一基......
试论民事执行救济制度的理论基础
发布时间:2022-10-09
试论民事执行救济制度的理论基础 试论民事执行救济制度的理论基础 试论民事执行救济制度的理论基础 民事执行救济制度作为民事基础权利的一个保障,与民事基础权利是相辅相层的。法谚“有权利即有......
民事诉讼法确立诚实信用原则的法律思考(1)论文
发布时间:2023-03-27
[摘 要]诚实信用原则不仅是各国民法公认的“帝王条款”,而且随着其内涵和适用范围的不断丰富和扩大,已成为一项涵盖公、私法域的世界性法律原则。在我国,由于民事诉讼法中未确立诚实信用原则及相关法律规则不完善,导致大量的道德危险......
环境法的污染者负担原则研究民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
针对污染者的环境责任(或称环境保护义务)问题,经济合作与发展组织早于1972年就提出了“污染者负担”原则,并很快得到国际社会的认同,被一些国家确定为环境保护的一项基本原则。我国关于污染者的环境保护责任的法律规定,有着一个发展......
小议见义勇为民事责任的归责原则_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[内容摘要] 见义勇为民事责任的归责原则,即见义勇为责任原则,是独立于民法三大侵权责任归责原则之外的归责原则,其目的是保障见义勇为者的合法权益。在司法实践中,有时很难分清见义勇为责任与无因管理责任,笔者认为通过对见义勇为给......
研究宪法原则的特征(1)论文
发布时间:2023-03-21
论文摘要:宪法原则是宪法思想和宪法价值在宪法实现过程中的集中体现,由于各国的宪法制度和宪法思想形成和发展过程中,对宪法原则的理论的研究出现了不同观念。而宪法原则的特征就是从相对静态和刚性的角度观察宪法原则,从而来指导宪法......
民事上诉审制度现状研究(1)论文
发布时间:2013-12-17
民事诉讼中的上诉审制度,是为实现公正解决私权争议而设置的不可缺少的诉讼程序制度。该制度中蕴涵着通过构筑正当程序以保证私权争议获得公正裁判的诉讼理念,因此上诉审制度可被称为是对受瑕疵裁判影响的私权予以“普通救济”的制度。在......
论权利失效原则_民法论文(1)
发布时间:2013-12-17
[摘 要] 禁止权利滥用原则的要旨是要求民事活动的当事人在行使权利及履行义务的过程中,实现个人利益与社会利益的平衡。禁止权利滥用原则负载了“社会本位”权利观的价值,在民法上成为一般条款。基于法律基本原则的不确定性(模糊性)......
论行政执法与刑事司法衔接的保障机制
发布时间:2015-08-12
为加强行政执法与刑事司法的衔接,最高人民检察院、公安部及国务院其他行政部门作了许多新的尝试,理论及实务界也提出了建立一些衔接保障机制的建议,如信息共享平台、联席会议机制、会签文件、移送备案机制等等。甚至关于行政执法与......
论诉讼期间行政执行双轨制的坚持和完善(1)论文
发布时间:2023-03-17
论文摘要: 关于诉讼期间具体行政行为的执行,我国在实践中实行双轨制:行政机关依照法律享有强制执行权的行为,在诉讼期间不停止执行;行政机关无强制执行权而要申请法院执行的行为,在诉讼期间原则上停止执行。这种双轨制总体上符合行政......
论法律原则的司法适用
发布时间:2015-11-12
摘 要:社会法律关系纷繁复杂,其需要众多的法律规则进行有效的规制,然而,法律规则制定的滞后性会使得一些新问题无法用法律规则进行解决,或者一些问题若使用法律规则解决明显违反社会公平正义。这时,法律原则就会在法律规则不能适......
事业单位执行政府会计制度衔接
发布时间:2022-11-14
摘要:当前,为了全面提高政府会计的水平和质量,财政部根据实际情况,制定了相关的政府会计制度——行政事业单位会计科目以及报表,从现有的情况来看,新旧会计制度的衔接过程还存在着诸多问题,其对于事业单位财务管理后期发展有着一定的影响,因此,必须加以重视。本文主要分析了事业单位执行政府会计制度的衔接问题,提出了相应的对策。关键词:事业单位执行政府会计制度衔接问题对策一、事业单位实行政府会计制度的重要性从某.........
分析比例原则对行政执法的规制
发布时间:2022-09-08
近年来,有关行政执法的负面新闻不时见诸网络、报端。一时间,强拆、钉子户、季挖挖、孙善扒等网络词汇映入了人们的眼帘,走进了人们的视野。网络、坊间以此吐糟、调侃行政执法,极大减损了政府形象,降低了公众对政府的信任,甚至引发......
论合同自由原则民法论文(1)
发布时间:2023-06-12
引 言历史跨入到21世纪,中国大力发展社会主义市场经济的步伐将进入到一个新的历史阶段;面对经济全球化席卷世界的浪潮,中国迎来了前所未有的发展契机。新世纪伊始,中国将加入世界贸易组织;加入WTO,为中国走近世界、了解世界、融入世......
浅谈权利视角下的民事执行权改革(1)论文
发布时间:2013-12-17
摘要: 权利是具有合法性的利益诉求,也是权力产生和运行的正当根据。民事执行权作为一种国家权力,其产生和运行的正当根据是民事权利。从是否具有强制力的角度看,权利具有公力救济、私力救济两种救济方式。民事执行权是权利的公力救济实......
行政法中的合理原则和比例原则(1)论文
发布时间:2023-02-10
论文摘要:行政裁量权的不断扩张和对行政裁量权控制的不断加强,构成了现代行政法发展的一个重要脉络。合理原则和比例原则就是两大法系各自发展起来的、实现对行政裁量权的有效控制的基本原则,它们使行政法从形式法治走向了实质法治。 ......
破解民间借贷案件“执行难”问题的研究
发布时间:2023-01-23
2008年,全球金融危机爆发,给我国经济形势造成了极大的冲击。2009年开始,在我国东南沿海地区出现了区域性的民间借贷风波。在此背景下,沿海地区基层法院的民间借贷执行案件快速增长,成为近年来最常见的案件类型。但是审判结束之后,......
论民族经济立法的基本原则行政法论文(1)
发布时间:2013-12-17
民族经济立法的基本原则是指贯穿于民族经济立法各环节的根本性准则。它是民族经济立法指导思想在立法实践中的表现,反映着立法者价值取向和法律意识以及受民族社会经济条件制约的程度。一、 民族经济立法的含义从语源看,立法在古典文献......
军事预算执行绩效审计研究(1)
发布时间:2013-12-18
对军事预算执行情况进行审计,维护了财经纪律,规范了经费运作,提高了使用效益。同时,也应该看到,在军事预算执行过程中,仍然存在着一定的低效与浪费。推行军事预算执行绩效审计,可以对预算编制和执行的真实性、合法性和效益性进行......
设立刑事附带民事执行案件司法救济金制度探讨_刑法论文(1)
发布时间:2022-11-02
我国刑事附带民事(以下简称刑附民)诉讼制度的设置,旨在刑事诉讼与民事诉讼合并审理,既保证刑事案件审理的紧凑与集中,又兼顾附带民事诉讼的简便与快捷,以避免人民法院分别裁判间的矛盾,提高诉讼的效率与效益。其设置并经司法实践证......
再论物权行为无因性原则与善意取得制度_民法论文(1)
发布时间:2022-08-09
「摘 要」 在保护交易安全上,物权行为的无因性原则与善意取得制度已成为学者们争议的焦点之一。通过对“优越论”观点的冷静分析发现,这两者制度在不同的物权变动模式中有着不同的价值定位。在采取物权形式主义的物权变动模式下,物权行......
适用过错原则完善我国国家赔偿法归责原则体系研究
发布时间:2023-01-25
[摘要]国家赔偿归责原则决定了国家赔偿的依据和标准,而我国的国家赔偿法归责原则过去一向是以单一的违法归则原则为主的,但目前的国际趋势却是以过错归则原则为主的。本文首先阐述过错归责原则在国际赔偿法中的定义及其作用。然后通......
论我国民事执行机构的合理设置(1)
发布时间:2013-12-17
内容提要:执行乱是长期以来困扰和制约我国法院执行工作发展的突出问题,解决该问题的关键是合理设置我国民事执行机构。本文从我国执行机构设置的现状谈起,指出现行执行机构设置中存在的问题。认为由民事执行权的性质决定,我国执行机构......
行政法的比例原则(1)论文
发布时间:2023-02-10
摘 要 比例原则被学者们誉为公法领域的“帝王条款”,并被视为人权保障最重要的制度之一。它的实质在于规制国家正确行使权力以维护社会秩序,保障人权。本文以一个案例作为出发点,对比例原则的内涵,地位,作用进行探讨,旨在为行政执法......