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对情势变更原则的进一步研究

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对情势变更原则的进一步研究
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对情势变更原则的进一步研究 对情势变更原则的进一步研究 对情势变更原则的进一步研究

一、我国大陆地区法学界关于情势变更原则研究成果的理论水平及存在的谬误

细读我国大陆地区法学界有关学者关于情势变更原则的论述,不难发现其中存在着若干处谬误。最为明显的有:

(一)将《联合国国际货物销售合同公约》(简称《公约》)第79条看作是关于情势变更原则的规定。持这一看法的学者为数极多,并且他们还以我国现已参加了该公约为据而认为情势变更原则已进入我国涉外经济法律中。(注:参见注释[9]中所罗列的肖学文、彭诚信、彭真明、于伟、马俊驹、郑跟党、王江雨等文中的有关内容。)笔者认为这一看法是错误的。《公约》第79条的规定是:“当事人对不履行义务,不负责任,如果他能证明此种不履行义务,是由于某种非他所能控制的障碍,而且对于这种障碍,没有理由预期他在订立合同时能考虑或能避免或克服它的后果”。显然,在《公约》的此条中提到的“没有理由预期当事人在订立合同时所能考虑到或能避免或克服的并且是非他所能控制的障碍”,与我国《民法通则》第153条规定的为当事人所“不能预见、不能避并不能克服的客观情况”,两者完全一致,均是指同一种事实状态,而《民法通则》此条规定的却恰恰是关于不可抗力的定义;况且《公约》此条规定的只是当事人因本条规定的障碍不履行合同义务可以不承担违约责任,而并不是其只要因这种障碍发生致使履行合同会对其显失公平则其便可以单方变更或者解除合同。可见《公约》第79条规定的实际上是不可抗力违约免责制度,而并不是情势变更原则。

(三)认为情势变更原则将先后发生两次效力。所谓两次效力说原为史尚宽先生在其对情势变更原则的论述中首次提出,(注:关于史先生提出的所谓两次效力说的内容见本文本部分第一自然段。)经稍加修改后为大陆一些学者所接受和坚持。这些学者从关于情势变更原则内容的通说出发而认为:情势变更原则的第一次效力在于能够使一方当事人单方变更合同,第二次效力则在于能够使其单方解除合同,第二次效力的产生以第一次效力的作用不能排除合同履行所引起的显失公平为前提,或曰在对经一方当事人先行变更后的合同的履行仍然会对其显失公平的情况下该当事人才可以解除合同。(注:参见注释[9]中所罗列的杨振山、彭诚信、王江雨等文中的有关内容。)其实,这一看法也是错误的,因为包含于其中的所谓情势变更原则的两次效力,在事实上是不可能先后发生的。具体地讲,即便依据前述通说,情势变更原则的效力在于使有关当事人可以单方变更或者解除合同;尽管如此,对于任何一个因受情势变更影响而致使对它的履行将会给一方当事人引起显失公平之后果的合同而言,一方面只有当先将该合同变更然后再行履行对该当事人能够排除这一后果,该当事人在事实上才有可能将该合同变更,倘若做不到此点其则决不可能将该合同变更,而只有可能将该合同解除,因为在此时变更该合同对其已纯属徒劳无益,只是该合同一旦解除即归于终止,故在此之后对它的变更则无从谈起;另一方面,如果该当事人将该合同变更并使它在经过这一变更而已经排除了这一后果的前提下得以履行,那么在这种情形下再将该合同解除对其而言不仅纯系不再需要,而且亦将因该合同已经因履行再终止从而无从谈起。可见在情势变更情形下,一方当事人在事实上或者只能够变更合同,或者只能够解除合同,而决不可能先变更合同然后再解除合同。

(四)认为一方当事人根据情势变更原则单方变更或者解除合同无须向另一方当事人承担赔偿责任。有一些学者持这一看法;其中有的人是在对情势变更原则的效力或者后果的论述中提到此点,(注:参见注释[9]中所罗列的肖学文、郑跟党等文中的有关内容。)有的人则是在对这一原则之内容的阐述中提到此点。(注:参见注释[9]中所罗列的史浩明文中的有关内容。)这一看法也是错误的:因大多数大陆法系国家的民法都规定,一方当事人即便合法地解除合同,也应当向对方当事人赔偿损失,法律规定可以免责的除外。(注:例如《法国民法典》第1184条、《瑞士债务法典》第109条、《意大利民法典》第1165条与《日本民法典》第545条均作了如此规定,这几部民法在大陆法系中均具有示范法的性质。)可见这实际上已成为由这些国家的民法所共同遵循的一项一般规则。目前在不少大陆法系国家的法律中都存在规定情势变更原则的条文;但在这些条文中均仅包括在情势变更情形下允许一方当事人单方变更或者解除合同的内容,而并不包括在这一变更或者解除发生情形下该当事人可以免除赔偿责任的内容。既然如此,依前述一般规则的精神,一方当事人即便根据情势变更原则单方变更或者解除合同,显然也应当向另一方当事人承担赔偿责任。

二、外国法上情势变更原则内容差异及其评价

现有的研究成果共同表明:我国大陆地区法学界有关学者至今尚未注意到大陆法系各有关国家和地区法律中的情势变更原则在内容上的差异。然而这种差异不仅客观存在,而且还特别值得重视。

情势变更原则在近现代一开始仅是作为一种理论主张而出现在大陆法系国家和地区的民法学说中,只是这些国家和地区在后来出于在情势变更情形下调整合同关系的需要而通过立法过程使之成为一项法律原则。由于各国国情及法律意识不同,致使其对情势变更原则理论的接受在程度上不同;这便导致存在于它们的法律中的情势变更原则,在内容上存在着差异,并且这一差异还直接影响到受情势变更影响的一方合同当事人的权利。

三、关于由情势变更原则授予一方当事人的单方变更合同的权利

由情势变更原则授予一方当事人的单方变更合同的权利,是合同法上唯一的关于合同的法定变更权。笔者认为,这一变更权在合同法领域内属于一种在性质上全新的权利;它在一些大陆法系国家和地区法律中的出现,向这一法系传统合同法理论中的合同定义的正确性提出了挑战,并通过这一挑战在一定程度上对这一理论的科学性进行了冲击。具体地讲,大陆法系传统合同法理论中的合同定义为合意说;此说认为合同是其当事人的合意、即由其双方当事人通过协商并在意思表示一致的基础上达成的协议。(注:参见王利明、崔建远:《合同法新论·总则》,中国政法大学出版社,1996年版,第1-2页。)合意说为大陆法系传统合同法理论的基础;作为这一理论中的核心部分的意思自治理论、诚实信用理论、合同对于缔结者相当于法律的理论、要约承诺理论、协议变更规则理论以及视违约金为预定赔偿的理论等等,不仅均系基于合意说而衍生;而且最为重要的是,当这些理论被运用于对与合同有关的相应法律问题进行解释与说明时,还必须以合同为当事人之合意为前提。然而,合意说与单方变更合同,两者却水火不相容;故只有在法律不允许一方当事人单方变更的情形下,所有的合同才能做到自依法成立时起一直到终止时止在事实上都是、并且只能是其双方当事人的合意,从而合意说的正确性才不容怀疑,并且将有关的传统合同法理论运用于解释与说明与合同有关的相应法律问题也才显得科学合理。在情势变更原则进入法律后,由于前述变更权的存在,致使在情势变更情形下由一方当事人合法地单方变更合同成为可能,而该当事人一旦将有关合同变更,该合同在事实上便从其原来体现的为该当事人与另一方当事

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发布时间:2023-04-14
民法诚信原则的历史演进、价值分析和发展趋势 民法诚信原则的历史演进、价值分析和发展趋势 民法诚信原则的历史演进、价值分析和发展趋势 「摘要」对契约自由的学理基础和诚信原则的功能取向作了......
试论物权变动的区分原则
发布时间:2023-01-05
试论物权变动的区分原则 试论物权变动的区分原则 试论物权变动的区分原则 所谓物权变动,是指物权的设立、移转、变更与消灭。按照一般的理论,物权变动的意思需公示。我国《民法通则》第72条第2款......
《合同法》与情事变更民法论文(1)
发布时间:2023-04-21
【内容摘要】 本文对统一合同法制定过程中的各种情事变更条款进行分析,评价其长短得失,探讨了情事变更制度未被新《合同法》所采纳的原因,分析了《合同法》施行后情事变更问题的处理方案,展望了情事变更立法的前景。【论文关键词】 情......
论检务公开的进一步完善
发布时间:2022-11-15
摘 要 当前检务公开仍然存在一些不足,在公正和效率同事兼得的司法活动中,认识到这些问题并采取相关措施对今后的司法活动具有极其总要的意义。 关键词 检务公开 检察人员 监督机制 一、当前检务公开存在的主要问题 (一)部分检察......
物流科技进步对物流产业发展的影响研究
发布时间:2023-01-20
[摘 要]科技的进步推动着经济的发展。科学技术作为第一生产力,科技进步推动物流产业发展。本文从物流进步对我国物流产业发展的重要性开始,具体针对物流需求、组织形式以及作业环境三个方面作了研究,并分析了科技进步对物流产业发展......
债务重组准则变更的经济后果分析
发布时间:2023-02-20
[摘 要] 随着我国市场化进程的不断推进,企业之间的竞争愈加激烈,企业时常会面临债务危机,基于成本效益原则,大多数企业会选择债务重组。到目前为止,我国债务重组会计准则主要经历了三个阶段:1998年的制定阶段、2001年的修订阶段......
课堂情趣创设的原则和方法
发布时间:2023-05-21
" 课堂教学是数学教学的主要形式,搞好课堂教学是传授数学知识、培养数学能力、增效减负的关键.课堂是否有情趣,则是影响教学效果的重要因素.因此,研究课堂情趣创设的原则和方法,对优化课堂教学,提高教学质量具有十分重要的意义.......
做一名社会进步的助力者
发布时间:2022-07-22
人类是由类人猿进化而来的,那么,是什么将人和猿区别开来的呢?简单来说,是由于类人猿间结成了一定的社会关系,进而组织劳动,类人猿才变成了人,人和猿才有了区别。因此,马克思认为,人的本质不是单个人所固有的抽象物,在其现实性上,它是一切社会关系的总和。人生活在这个世界上,总是离不开社会,离不开一定的组织,比如社区。在每一个社区的背后,都有一群工作人员为了社区的和谐而工作,而每一个小社区的和谐,将带动整个.........
对我国会计准则执行机制进行研究
发布时间:2016-08-25
会计准则执行机制通过协调会计准则参与各方利责关系来保证会计准则执行效率。借鉴高璐(2002年)对英国会计准则执行机制的研究,对于我国的会计准则执行机制,本文从以下几个层次进行探讨。 1会计准则制定环节 作为会计准则执行过程中......
中国对外直接投资对技术进步的影响研究(1)论文
发布时间:2022-07-21
摘 要:20世纪90年代以来,中国对外直接投资发展迅速,对技术进步的影响逐渐凸现。借鉴CH模型,构建了对外直接投资对技术进步影响的模型,并分析计算得出定量结果,结果显示对外直接投资对技术进步的促进作用是比较明显的。我国应加大引......
英语中主谓一致的原则
发布时间:2023-07-15
在英语子句中,主语和谓语动词之间,在“人称”和“数”方面须保持一致关系(concord),这就是“主谓一致”,又称“主―动―致”。主谓一致受以下三种原则支配,即语法一致原则(grammatical concord)、意义一致原则(notional con......
建筑电气设计原则及可行性对策研究
发布时间:2022-08-21
摘 要:随着建筑开始向智能化和自动化的方向发展,人们对建筑电气设计有了更高的要求,这就需要电气工程师在进行建筑电气设计时,需要对电气的安全性、经济性和舒适性进行充分的考虑,确保其能够满足建筑功能要求的基础上,为建筑使用......
技术进步对中国产业结构升级影响研究
发布时间:2023-04-09
论文 关键词:产业结构 产业结构升级 论文摘要:我国要不断利用开放条件,促进产业结构升级,重要的是重视“二次创新”,提高引进技术的有效性,最终增强自主创新能力。 l产业结构及产业结构升级 1.I产业结构 产业结构,即国民 经济 的......
我国上市保荐人相关责任及进一步完善措施的研究
发布时间:2016-08-10
一、保荐人制度概述 (一)保荐人制度的由来 保荐制度是产生于英国并被其他证券业发展壮大的国家所汲取,当时其出现的任务是为新兴的中小企业提供一块上市的跳板。在我国,引进保荐人制度最早的是香港地区,大陆是在2004年后开始研究实......
研究宪法原则的特征(1)论文
发布时间:2023-03-21
论文摘要:宪法原则是宪法思想和宪法价值在宪法实现过程中的集中体现,由于各国的宪法制度和宪法思想形成和发展过程中,对宪法原则的理论的研究出现了不同观念。而宪法原则的特征就是从相对静态和刚性的角度观察宪法原则,从而来指导宪法......
研究学习国标舞的四要原则
发布时间:2014-06-18
其实熟练一个舞蹈在全部的学习过程中只需要这其中的四分之一或是五分之一的时间,学会一种舞蹈并不困难,而能够真正达到融会贯通达到顶峰却.........
民商法诚实信用原则研究
发布时间:2023-06-22
诚实信用原则作为民商法的基本原则之一,对规范民商事活动,维护市场经济秩序有重要作用。本文在探讨诚实信用原则的基本概念、地位与作用的基础上,将诚实信用原则在民法和商法领域中的差异作简略的比较,以便更准确地理解和把握这一基......
对我国发行通胀保护债券的进一步探讨
发布时间:2016-08-11
通 胀 保 护 债 券(Treasury Inflation-protectedSecurities,TIPS)发行之初是为了便于风险厌恶型投资机构规避通胀风险,其本金基于非季节调整的城镇消费者价格指数动态调整(票面利率保持不变),与发行日的通胀率相比,如果实际通胀率......
科技进步与创新对现代企业管理的影响研究
发布时间:2022-12-02
[摘要]随着科技的进步与创新,科技已经深入到各行各业中,并为其带来巨大的经济效益。当科技进入企业管理以后,对企业的发展也有着重要的影响,特别是在市场竞争日益激烈的情况下,企业之间的竞争也越来越激烈,这就需要企业正式进入新的管理模式才能使其立于不败之地。[关键词]科技进步;科技创新:现代企业管理[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2015.30.137随着科技在各领域的不断应用,人们.........
变压器主保护原理的研究
发布时间:2023-01-28
【摘 要】长期以来,变压器差动保护一直广泛地用作变压器的主保护,其具有原理简单、使用纯电气量、灵敏度高、选择性好、保护范围明确的特点,但差动保护的正确动作率相比较线路保护和发电机保护是非常低的,究其本质是不再满足基尔霍......
一种无锁止齿的锁环式同步器同步理论研究
发布时间:2016-10-18
0引言 传统锁环式同步器利用同步环外周均布的几十个锁止齿来实现可靠锁止,以满足同步器的基本功能,但是这使得同步环的加工制造难度大大增加,加工成本也居高不下。在这种背景下,开发了一种无锁止齿的锁环式同步器,从而解决同步环......
皖西地区降水量变化初步研究
发布时间:2015-08-03
关键词: 皖西 降水 变化 研究 中图分类号:G353 文献标识码: A 1、前言 近年来人类活动影响频繁,全球变暖、水文气象灾害加剧、生态环境恶化等使得皖西气候和下垫面条件发生了很大变化,导致降水量及其转化规律随之发生变化。......
推进民营艺术团进一步发展的建议
发布时间:2023-05-16
在民营艺术团里,由于知名度和薪酬条件等限制,真正具有才艺的演员很少,下面是小编搜集整理的一篇探究民营艺术团发展的论文范文,供大家阅读查看。 在北京国际展览中心举办的第八届文博会重点突出了中国原创文化品牌,强调了文化......
无过错责任原则研究报告
发布时间:2013-12-19
无过错责任原则研究报告 无过错责任原则研究报告 无过错责任原则研究报告 一、现有的无过错责任原则解析,指明弊端及弊端产生的原因。 (一)现有无过错责任原则概述 无过错责任与过错责任两分......
财政职能进一步调整的思路
发布时间:2022-12-01
" 内容提要 建立适应市场经济要求的公共财政框架,需要理清财政职能进一步调整的思路。在总的导向和大原则之下,应当看到: 1、财政职能调整需要区别不同政府级次。首先,中央、地方财政所要提供的公共产品与服务有所不同;其次,......
技术进步对贸易格局影响的理论研究(1)论文
发布时间:2013-12-19
内容论文摘要:技术进步在国际贸易发展中的重要性日益提升。本文主要回顾了技术进步对于国际贸易格局影响的有关理论,论述了这些理论对于我国参与国际分工和国际贸易的启示,并为我国参与国际贸易提出有益的建议。 论文关键词:技术进......
进一步推进新时期效益财政建设
发布时间:2022-07-21
" 效益财政就是以效益最大化为基本取向的政府理财思想、财政运行机制和政府理财方法。湖北省自1993年实施效益财政以来,财政经济发生了较大变化,取得了显著成效。新时期的财政工作应该坚持效益财政所倡导的基本精神和原则,深化改革,加......
WTO透明度原则研究(1)论文
发布时间:2023-03-22
【论文摘要】 透明度原则在国际、地区以及国内法律体系中扮演着日益重要的角色。在GATT/WTO体制中,该原则已与国民待遇原则、最惠国待遇原则相提并论。GATT第10条的规定是对透明度原则的明确表述;WTO的若干协定也在透明度方面为缔约方创......
试析物权变动的原因与结果的区分原则
发布时间:2013-12-19
试析物权变动的原因与结果的区分原则 试析物权变动的原因与结果的区分原则 试析物权变动的原因与结果的区分原则 [摘 要]本文叙述了物权变动的原因与结果区分原则的基本内容,并探讨了该区分原则......
对我国会计准则国际趋同化进行研究
发布时间:2023-02-14
随着经济全球化进程的日益加快,各国之间的经济往来日益频繁。作为国际通用的商业语言,会计准则在经济发展中起到了重要作用。在过去,各国会计准则尚未完全统一,很大程度上限制了国际经济的发展。新时期,世界各国均在会计准则国际趋......
进一步推进新时期效益财政建设
发布时间:2023-02-01
进一步推进新时期效益财政建设 进一步推进新时期效益财政建设 进一步推进新时期效益财政建设 童道友 效益财政就是以效益最大化为基本取向的政府理财思想、财政运行机制和政府理财方法。湖北省自1993年实施效益财政......
换一个CEO就有救?情形或许更糟
发布时间:2022-10-22
过去15年间,各大公司的CEO更替计划越来越成熟。这无疑是一大利好。遗憾的是,仍然有公司未能进行CEO的平稳更替。 据估计,全球大型上市公司由于被迫更替CEO,而非计划内更替CEO,造成不可避免的股东价值损失平均高达18亿美元! ......
进一步深化对中国特色环保新道路的认识
发布时间:2013-12-18
探索中国特色环保新道路,必须加快实现环境保护历史性转变;必须坚持以人为本,加快解决关系民生的环境问题;必须切实保护好生态环境,让江河湖泊休养生息;必须加强制度建设,建立健全有利于环境保护的体制机制;必须尊重创造,鼓励各部......
对进一步完善我国食品安全法的两点建议
发布时间:2023-06-21
[关键词]食品安全法;现存问题;需完善内容 虽然我国食品安全立法已经取得了不错的成绩,尤其是《食品安全法》及《食品安全法实施条例》的通过,使我国食品安全立法迈上了一个新的台阶。但是,由于我国食品安全立法起步晚,各项法规......
研究环境法的污染者负担原则
发布时间:2023-03-15
研究环境法的污染者负担原则 研究环境法的污染者负担原则 研究环境法的污染者负担原则 1 “污染者负担”的法律界定 “污染者负担”原则的接受和确认,在我国环境立法中呈渐进深化过程:在1979年的《中华人民共和国环境保......