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探究混合共同担保的追偿问题

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探究混合共同担保的追偿问题
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一、混合共同担保的含义

混合担保是同一债上既有物保( 主要指抵押、质押) 又有人保( 保证) ,即一个债上存在多种担保方式。我国《担保法》、《担保法司法解释》和《物权法》,都对混合担保作出了相应的规定。

根据物权法的规定,满足担保实现情形时对于担保的实现首先遵循当事人之间的意思自治,即可对担保权的实现可以进行约定。当事人之间没有约定或约定不明,有债务人提供的物保,债权人应先实现该担保。此外,当物保由第三人提供时,由债权人自行选择先实现何种担保。

虽然法律制定慢慢趋向合理化,但是仍有规定不完善的地方。以下几点物权法没有作出规定: 第一,没有规定混合担保中担保人之间是否有追偿权; 第二,在允许追偿的前提下,法律没有提供相应的追偿标准。因此,我们建立在《物权法》的规定上,讨论混合共同担保的追偿问题。

二、混合担保中担保人之间是否有追偿权

( 一) 追偿权的争议以及否定观点

《担保法解释》规定承担了担保责任的担保人,可以向债务人追偿也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。而《物权法》规定了保证人在其承担保证责任的范围内有权向债务人追偿,但是其没有对担保人之间的追偿权作出规定。因此引发了学术理论界与实务界的激烈争议。

全国人大常委会法工委在《中华人民共和国物权法释义》中表明在当事人没有约定承担连带担保责任的情况下,保证人与提供物保的第三人之间不存在追偿权。人大法工委所持观点也是不少学者所秉持的,其主要理由为以下三点: 第一,违背学理。在担保人之间没有约定的情况下,各担保人之间不存在任何法律关系,即没有法律关系可以使承担了担保责任的担保人向其他担保人追偿; 第二,违反民法意思自治原则。担保人之间没有约定承担连带担保责任时,此时他们内心意思应为以自己提供的担保承担全部债务,内心意思中并未有追偿意思; 第三,体现公平原则。担保人在为债务人设定担保时应认识到当债权人实现担保时,自己应以提供所有的担保进行偿还,意识到自己应承担该风险,并且该风险不能转嫁给其他担保人,否则有违公平原则。

( 二) 否定追偿理由不能成立

人大法工委的上述理由貌似有一定道理,但实际存在疑问。笔者对此提出几点理由: 理由一,保证人与物上担保人存在连带责任关系。根据《担保法解释》和《物权法》,实现债权时,物上担保人和保证人实质都处于债务人的地位,并且属于同一层次,符合同一层次性理论,其满足连带债务的要件,对外对该债务应承担连带责任,对内存在一种追偿关系; 理由二,不违反意思自治原则。担保人设立担保时应当认识到自己可能承担全部债务的风险,但不能因为担保人应当认识到而将全部风险强加于担保人; 理由三,公平、平等原则的体现。我国混合担保采用保证人与物上担保人平等主义原则,基于公平,必须承认他们之间有相互追偿权。

三、担保人相互之间追偿的份额

上文已经论述了,在混合担保中,承担了担保责任的担保人有权向其他担保人清偿其本应承担的份额。因此如何确定担保人互相之间应承担的份额,便成法学家讨论争议的焦点。

第一种做法,每个担保人承担的份额应是按照人数进行平均分摊的数额。担保人承担了超过了其应按照人数平摊下来应分摊的数额,对超出范围可以向其他担保人追偿。德国理论界与实务界采取的是这种做法。

第 二种做法,原则应按照第一种做法进行操作。但是,假若物上担保人有数人时,其总体应承担的份额为保证人应承担份额以为的份额,但其内部承担则按照提供担保的物的价值比例进行承担。日本采取的是这种做法。

第三种做法,担保人追偿时依据保证人的保证范围与抵押人提供的抵押物的价值计算各自分担的份额。我国台湾《民法》采用该做法。

综上所述,三种计算方法各有利弊。第一、二种方法较为清楚明了,有利于实践。第三种方法更加符合担保物权与保证两者担保的性质,虽比较复杂但更为合理,有利于裁判的效果。

四、结语

《物权法》未对混合担保中的追偿问题作出规定,为理论界与实务界讨论留下来巨大的空间。笔者认为,根据意思自治、公平等民法原理,必须要承认混合担保中担保人之间的相互追偿权,如果只是否认,轻视追偿权的相关问题,终将对担保人的利益、司法审判造成巨大困难。这是未来立法或者司法解释最终不能避免的问题。

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[内容提要]就单独犯罪而言,以行为人有无特定身份或者具有什么样的身份为准,刑法将以侵占等方式非法占有公私财物的行为分别规定为侵占罪(盗窃罪或诈骗罪)、职务侵占罪和贪污罪。当无身份者和有身份者构成混合主体共同实行侵占单位财物......
小品组合深度追问
发布时间:2023-01-24
小品组合,多年热度不减,它的巧思创意、以小博大、趣味无穷广受石友钟爱。但是地区差异、石种壁垒以及创作表现面临的瓶颈等等,不能不引发石友对小品创作的深度追问。本刊曾多次参与,现汇集其中亮点,撮要记之。 艺术的价值 问......
分析财产保全担保中的抵押登记问题及相应措施
发布时间:2016-09-02
近些年来,随着我国社会经济的发展,人们的经济交往越发频繁,随之产生的民事、经济纠纷也越来越多。因此,在司法实践电执行难的现象愈演愈烈。为防止债务人在诉讼期间有可能转移、藏匿、毁灭财产,致使胜诉方即使胜诉也仍然无法挽回损......
劳动债权与担保债权在破产清偿中的顺位
发布时间:2023-02-28
劳动债权与担保债权在破产清偿中的顺位 劳动债权与担保债权在破产清偿中的顺位 劳动债权与担保债权在破产清偿中的顺位 [摘 要]优先权问题是破产清算程序中一个非常重要的问题,它直接关系到权利人......
惩罚性赔偿制度中赔偿金额的问题研究
发布时间:2022-12-14
摘要:惩罚性赔偿制度因其赔偿原则与民法中的损害赔偿制度不同,其存在问题饱受争议。惩罚性赔偿具有多重功能包括赔偿、惩罚和遏制等。惩罚性赔偿有别于一般赔偿,因此,其赔偿数额的确定十分重要,为符合损害赔偿的实质要求,赔偿数额应当与实际损害之间存在一定比例关系,在其最高限额和最低限额之间,应当有所规范。如此,才能让惩罚性赔偿更为合理,能够实际解决司法活动中的问题,实现自身的价值。关键词:惩罚性赔偿;功能;.........
工伤保险赔偿与民事侵权赔偿的合理适用关系研究
发布时间:2023-01-15
一、工伤保险制度与民事赔偿制度概述 工伤保险是指劳动者在单位参加劳动过程中或者在法律规定的特定情况下受到了伤害,或者因受到职业性有害物质的影响导致劳动者受伤,乃至残疾甚至死亡的时候,受害者及其供养的亲属可以获得一定的物......
郑州航空港经济综合实验区数字资源协同保存问题研究
发布时间:2015-07-31
[摘 要] 郑州航空港经济综合实验区在形成及以后长期建设过程中,必定会形成大量的数字资源,如何更加经济、有效地长期保存数字资源?这是其进一步开发利用的前提与基础。本文从实验区数字资源的特点出发,立足实验区信息化建设现状,......
以责任承担为中心重塑共同侵权的理论
发布时间:2013-12-19
以责任承担为中心重塑共同侵权的理论 以责任承担为中心重塑共同侵权的理论 以责任承担为中心重塑共同侵权的理论 对这一课题的研究,过去侧重于共同侵权的"行为"方面,以"共同侵权行为"为基本出发点,以"连带责任"为最终归......
探讨劳动合同制度中的几个问题(1)论文
发布时间:2022-11-20
摘要:本文讨论了目前我国劳动制度中在建立和稳定劳动关系方面存在的不足并提出以下建议:在建立劳动关系方面,明确规定订立劳动合同的义务方;增强劳动合同制度的可操作性;加大执法力度。在稳定劳动关系方面,扩大无固定期限劳动合同的范围......
对劳动合同制度若千问题的探讨(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:我国《劳动法》及有关劳动合同制度的法律法规是在1994年、1995年制订的,本身具有一定的局限性,加上我国市场经济体制日渐完善和加入世贸组织,现行的劳动法律法规已经不适应市场经济的发展要求。本文通过对劳动合同制度中常见......
中国农民的负担问题
发布时间:2013-12-18
农民负担是一个范畴。历代王朝的兴衰,都与农民负担有着非常密切的关系。新中国成立以来,也一直存在着农民负担问题,但作为乃至全关注的一个热点问题,却是80年代中后期以来的事情。多年来,国家对减轻农民负担非常重视,采取了一系列重......
简论知识产权融资担保的法律障碍和问题
发布时间:2016-04-06
广大朋友们,关于“简论知识产权融资担保的法律障碍和问题”是由查字典范文网论文频道小编特别编辑整理的,相信对需要各式各样的论文朋友有一定的帮助! 一、知识产权融资的概述和必要性 知识产权融资是债务人和第三人用自己合法的知......
物之瑕疵担保责任二题
发布时间:2023-05-24
【摘 要】文章通过对一个真实案例的思考,探析了物之瑕疵担保制度中的常见疑难问题。基于对物之瑕疵的概念和分类的研究,提出了我国立法应采取主客观相结合的瑕疵概念,同时在规定买受人的检验义务时,应根据买受人的检验能力来确定买......
破解担保之谜:担保法的价值取向
发布时间:2022-12-21
破解担保之谜:担保法的价值取向 破解担保之谜:担保法的价值取向 破解担保之谜:担保法的价值取向 本文通过对担保之债和非担保之债设定原因的综合考察,系统地分析了影响担保设定 的诸因素。作者认为,影响担保......
探索无效建设工程施工合同法律问题
发布时间:2022-12-22
摘 要:我国建筑市场近年来发展繁荣,已经成为我国国民经济的支柱产业,对国家经济的发展和社会进步的贡献功不可没,因此建筑市场的有序发展,直接影响国民经济的健康发展。然而我国建筑市场领域行为需要建筑合同的规范和约束,建筑合......
自然保护区实行共同管理制度探讨
发布时间:2022-09-26
摘要:自然保护区是我国重要的物质财富,提高自然保护区管理效率,减少自然保护区管理过程中的纠纷,是目前自然保护区发展的重要课题。基于此,首先介绍了自然保护区共同管理制度的重要意义,分析了目前自然保护区管理过程中存在的问题,并针对这些问题,探讨加强共同管理制度的应用,提高自然保护区管理的有效性。关键词:自然保护区;共同管理制度;社区共管1自然保护区共同管理制度的重要意义共同管理制度是指2个或2个以上的.........
合同解除异议权的相关问题
发布时间:2023-04-06
摘 要 本文旨在研究合同法中的合同解除异议权,通过分析这一权利的制度价值、司法解释、司法实务效力,来探究市场经济条件下,非解约方和解约方之间关系及其利益平衡。以此对进一步完善立法提供一些建议,重点是三月期满不予支持这一......
劳动合同管理问题与对策
发布时间:2023-05-26
【摘要】随着社会经济的不断进步,社会主义经济也随之发展昌盛起来,伴随着国家《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》等基本法律法规的实施和颁布,劳动合同管理在人力资源六大管理模块中也发挥着越来越重要的作用。但是就目前情况来说,劳动合同管理还存在许多缺陷和不足,我们不仅需要提高劳动合同管理意识,及时发现管理中的不足,提出解决方法,其最终目的是提高人力资源管理水平。【关键词】人力资源管理劳动合同管理问题现.........
论代位求偿权在人身保险中的适用问题
发布时间:2023-06-10
保险代位求偿权是保险法中的一项重要制度。我国《保险法》已确立财产保险中存在代位求偿权制度,但在人身保险中却排除代位求偿权的适用。参照法律规定,探讨能否适当放宽保险代位求偿权的适用范围,在我国人身保险合同中针对部分险种......
探析我国劳动合同制度的两个问题(1)论文
发布时间:2013-12-18
论文摘要:基于劳动法律关系主体现实的不平等性,劳动法越来越多地表现出“私法公法化”的趋势。我国《劳动法》不仅要符合私法原理,而且从某种意义上说还带有行政法的色彩,呼唤更多的公权力的介入。我国劳动合同制度中,关于劳动合同关......
我国行政追偿制度实施困境研究
发布时间:2022-12-24
下面是查字典范文网小编收集的我国行政追偿制度实施困境研究,欢迎阅读! :应该说,我国行政赔偿制度已经实施有些年了,其对于保障公民的合法权利,监督行政机关工作人员依法行政,推进法治政府的建设具有无可替代的作用。伴随着国家赔偿法......
保证合同的保证期间新析
发布时间:2023-01-22
保证合同的保证期间新析 保证合同的保证期间新析 保证合同的保证期间新析 [摘 要]保证期间是保证制度中的一项重要内容,探讨和研究保证期间有极其重要的意义。保证期间就是指保证合同同当事人的约......
电子合同效力问题之探讨行政法论文(1)
发布时间:2023-01-02
一、电子合同的概念 合同,亦称契约。它反映了双方或多方意思表示一致的法律行为。 在电子技术引进前, 传统的合同形式主要有口头和书面两种形式。即使是后来产生的包含电子脉冲应用的电报、电传和传真,接收方也能凭借从接收机中得到的......
产品自身损失赔偿问题研究
发布时间:2023-04-16
查字典范文网小编和大家分享产品自身损失赔偿问题研究,欢迎大家前来了解、查询。 论文摘要:目前,大多数国家对于缺陷产品自身损失是否应该纳入产品责任赔偿范畴是持否定态度的,但这并不代表这一态度的正当性,因为排除产品自身损失......
铁路货物运输合同纠纷若干问题研究
发布时间:2013-12-19
铁路货物运输合同纠纷若干问题研究 铁路货物运输合同纠纷若干问题研究 铁路货物运输合同纠纷若干问题研究 铁路货物运输合同纠纷是铁路运输法院受理案件中比较常见的一类案件,也是其具有专属管辖......
个人信息保护的相关问题探究
发布时间:2016-09-07
一、个人信息的定性 个人信息,或称为个人资料、个人数据。就法律名称而言,欧盟国家多采用个人数据,日本、俄罗斯、韩国采用个人信息,我国台湾地区则是个人资料与个人数据两个概念并用。虽然各国(地区)使用的法律名称不尽相同,但这......