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战争决定权授权的宪法透视

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战争决定权授权的宪法透视
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针对日益猖獗的台独势力,为促进祖国的和平统一,2009年3月14日,全国人大通过了《反分裂国家法》。从该法十个条文的规定来看,绝大多数是以基本法律的形式规定了目前大陆对台的政策和措施。

例如,再次强调了一个中国的原则立场;对已经和正在进行的对台友好政策、措施以及和平统一手段用法律的形式进行规定,其中的一些实际上已经取得了阶段性成果。最引人注目的当属该法第八条的规定。

就其实际意义来看,这是一个允许对台突然使用武力的法律条款。本文试图从宪法的角度来重点审视该条规定。

一 《反分裂国家法》第八条的宪法属性 按照中国宪法的规定1,战争与和平问题的决定权系由全国人民代表大会专有。在中国宪法「国家机构」部分中共有三条涉及战争问题的条款,它们是:

(1)宪法第六十二条第一款第

(十四)项规定「决定战争和和平的问题」是属于全国人民代表大会行使的职权之一。

(2)宪法第六十七条第一款第

(十八)项规定,全国人大常委会有权「在全国人民代表大会闭会期间,如果遇到国家遭受武装侵犯或者必须履行国际间共同防止侵略的条约的情况,决定战争状态的宣布。」

(3)宪法第八十条规定,「中华人民共和国国家主席根据全国人民代表大会的决定和全国人民代表大会常务委员会的决定,……宣布战争状态,……。」然而,全国人大常委会运用该项职权的前提被明文限定于「遇到国家遭受武装侵犯」2和「必须履行国际间共同防止侵略的条约」这两种情况之下,因而不具有在主动宣战状态下的战争决定权;国家主席拥有的则是战争宣布权,并非具有实质意义的战争决定权。

中国实行人民代表大会制度,全国人民代表大会是国家最高权力机关,宪法未明确授予其他国家机关的权力应由全国人民代表大会保留。据此推断,战争的决定权显然为全国人大的专属权力,只有在遭受侵略和履行共同防御的条约义务的情况下,这一权力才由全国人大常委会与之分享。

《反分裂国家法》第八条明文规定:「台独」分裂势力以任何名义、任何方式造成台湾从中国分裂出去的事实,或者发生将会导致台湾从中国分裂出去的重大事变,或者和平统一的可能性完全丧失,国家得采取非和平方式及其他必要措施,捍卫国家主权和领土完整。依照前款规定采取非和平方式及其他必要措施,由国务院、中央军事委员会决定和组织实施,并及时向全国人民代表大会常务委员会报告。

根据这个条款,在防止台独分裂国家的特殊问题上,国务院和中央军委得以在全国人大未做出战争决定之前,就决定采取并组织实施「非和平方式和其他必要措施」。因此,《反分裂国家法》第八条的性质应被认定为全国人大将战争决定权授予国务院和中央军委的授权条款,《反分裂国家法》也因此成为了一部战争决定权的授权法。

二 全国人大进行战争决定权的授权的必要性 孙子曰:兵者,国之大事,死生之地,存亡之道,不可不察也。因为战争与和平的问题是一个国家最重要的问题,中国宪法将该事项的决定权作为专有权力赋予了最高权力机关全国人大。

这样的规定符合宪法总则中 「武装力量属于人民」(宪法第二十九条)的精神。 不过,由于全国人大的组织结构和权力行使方式的特点,使得单靠全国人大本身来决定战争与和平问题,已经不能适应现代战争的需要。

现代战争运用的武器和技术条件,使得战争不仅具有惊人的杀伤力、破坏力,还具有远端精确攻击的能力。在现代战争中,进攻一方必须在战争开始之后的较短时间内必须摧毁敌人的核心防御力量,消灭敌人的反击部队。

否则,一旦对方展开反击,极有可能使进攻方也遭受相当程度的损伤,付出惨重代价,甚至输掉整个战争。这种快速、隐蔽的战略要求,使得现代战争不能再坚守「先礼后兵」的传统作战形式,而是在战略上强调军事打击的突然性。

另一方面,国家对台湾地区用武,实为万般无奈之下的同室操戈。运用战争手段应该主要针对台独势力,尽量避免将战火扩大至普通民众。

在这样的战争目的约束下,重点打击、「斩首」行动之类的做战计画将是上策,而海峡两岸持久全面的对抗将是下策。可见,台湾问题的特殊性也要求军事行动迅速、隐蔽。

全国人大是一个非常设性机构,代表数量有近三千人之众,分散于全国各地,固定的会期每年不过二周。基于这些客观条件,将一场现代战争的决定权交由全国人大以会议的形式来决定,既无效率,也不保密,将会使中国丧失先发制人的优势,处于战争的不利状态。

因此,尽管将战争决定权规定为全国人大的专有权力,符合中国国体和政体的要求,但在具体操作中则绝对不应坚持全国人大的会议程序。 国务院和中央军委都属于执行机关,实行首长负责制,相对而言,决策效率和保密程度都相对较高。

因此,《反分裂国家法》授权这两个机关决定使用非和平方式和其他必要措施,由这两个机关来具体负责战争决定事宜,是符合现代战争和对台做战的上述要求的。 事实上,基于现代战争的特点,上述转变几乎已成为现代国家的通例。

一般来说,各国宪法都规定战争决定权为议会拥有,而实际上则交由行政机关行使,议会则保留战争法立法权、对战争行为的立法否定权和包容各种手段的监督权3。

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禁止重复授权原则是各国专利法中的一项基本原则,来源于专利权本身的独占性和排他性特征,对于一国专利制度目标的实现有着重要意义。美国作为世界上专利制度最为成熟的国家之一,对禁止重复授权制度的重视程度非同一般,但是,由于中美......
民国初年袁世凯与国会制宪权之争
发布时间:2023-01-29
[摘 要]制宪权即制定宪法之力,是创造法秩序的权力,制宪权的真正意义在于,全体国民中能作出政治决断的选民应亲自或通过其直接的特别代表,参与宪法的制定。民国初年,袁世凯和国会在制宪权问题上激烈争斗,其实质是为通过制定宪法性......
反宪法规则的决定的法律效力(10)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2013-12-17
第五,从实行各种对违宪行为进行司法审查制度的国家的经验证明,这种司法审查的方式不仅有效地利用了司法资源,节约了政治资本;而且以司法机关的独立性和独特的法律权威,在对“反宪法规则的决定”的合宪性、合法性的补救方面,或者在排......
“人权入宪”的宪法涵义与反思(1)论文
发布时间:2023-03-09
2011年3月通过的现行宪法第24修正案规定,国家尊重和保障人权。这是我国首次在宪法中明确规定“保障人权”,因此,该一条款通过以后,引起各界的欢呼鼓舞。尤其对作为宪法下位法的各个普通法律部门的学者而言,更是纷纷发表该一条款对本......
浅析对生命权入宪的法律
发布时间:2023-03-10
查字典范文网为您提供“浅析对生命权入宪的法律”解决您在写宪法论文中的难题 浅析对生命权入宪的法律 一、案例分析 案例引发的思考:2007年l1月21日下午4点左右,北京某医院一名孕妇因难产生命垂危被其丈夫送进医院,面对身无分文......
浅析宪法中的任免权之“任”
发布时间:2023-07-05
一、任的主体 任的主体即谁有权任,其任的资格是什么? 根据是什么? 宪法中规范的任免权之权力主体主要有议会、国家元首、政府首脑等。在实行两院制的国家,议会的任免权可能属于议会中的某一个院。在中国这样的议会设立常设机构且该常......
反宪法规则的决定的法律效力(5)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2013-12-17
启蒙学者马其雅维里和霍布斯最先在宪法传统中确立了“国家权力垄断”的基本政治概念。马基雅维里把政治概念解释为不受规范约束的争夺权力的权力政治,在获得国家权力之后权力斗争就转移到政治领域的“决策主义”。严格意义上的政治决定是......
反宪法规则的决定的法律效力(7)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2023-01-26
(五)理性的政治决策也会导致“反宪法规则的决定”对于“反宪法规则的决定的法律效力”这样一个极其复杂的问题,如果我们只就上面所涉及的宪法、宪政、宪治本身以及相关的社会、国家环境,政治权力的运作等方面进行探讨,显然是不全面、......
反宪法规则的决定的法律效力(8)国家法、宪法论论文(1)
发布时间:2013-12-17
(六)心理上非理性导致宪政行为中的“反宪法规则的决定”2009年诺贝尔经济学奖授予了研究实验经济学的弗农·史密斯和研究心理经济学的丹尼尔·卡尼曼。后者本来不是研究经济学的。1979年,他与同事阿莫斯·特韦尔斯基一起,发表了运用心......
试论如何维护宪法权威
发布时间:2022-12-15
[摘 要]维护宪法权威,必须坚持不懈地抓好宪法实施,正确处理党的权威与宪法权威,把权力关进宪法的笼子里,切实加强宪法监督及程序建设,积极推进法治文化建设。 [关键词]法学;宪法权威;维护 宪法权威就是宪法得到全社会普遍认......
司考宪法学指导:监督权和获得赔偿权
发布时间:2023-02-02
查字典范文网论文频道一路陪伴考生编写大小论文,其中有开心也有失落。在此,小编又为朋友编辑了“司考宪法学指导:监督权和获得赔偿权”,希望朋友们可以用得着! 1.中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和......
国家立法权的限制的宪法渊源
发布时间:2023-05-27
【摘 要】国家立法权作为国家的立法权体系中最重要的一种权力,也是宪法的重要内容,具有深厚的宪法渊源。文章着眼于中国与美国对于国家立法权的限制的不同,旨在透过中国与美国宪法对国家立法权的不同规定,探寻造成这种不同的背后的......
以社会权为中心的思考权利宪法化的隐忧
发布时间:2023-06-11
“以社会权为中心的思考权利宪法化的隐忧”怎么写呢,请看查字典范文网小编为大家整理的范文 以社会权为中心的思考权利宪法化的隐忧 引 论 近年来,呼吁社会保障权、环境权、受教育权、监督权、知情权、住宅权等“入宪”的呼声一浪......
2014年授权的杀虫剂专利
发布时间:2023-03-29
一种基于毒氟磷和杀虫剂的杀虫防病毒组合物本发明提供了杀虫防病毒病组合物,其包括毒氟磷和杀虫剂,可将该复配杀虫防病毒组合物制备成可溶性液剂、微乳剂、水乳剂、悬乳剂、种衣剂、可湿性粉粒剂、缓释颗粒剂、控释颗粒剂、水分散粒剂、干悬乳剂,或直接使用的颗粒剂等剂型。该复配组合物用于防治刺吸式口器害虫以及由刺吸式口器害虫危害引起的病毒病害。刺吸式口器害虫如蚜虫、螨类、蚧类、粉虱类、蝉类、木虱类、网蝽类、蓟马类.........
2014年授权的杀菌剂专利
发布时间:2022-11-21
一种双酰氨类化合物及其制备方法和应用本发明公开了一种如式(I)所示的双酰氨类化合物,并公开了其制备方法。本发明提供的双酰氨类化合物可应用作为杀虫剂和杀菌剂,效果显著。申请号:CN201210094009申请日:2012.04.01公开(公告)号:CN102627579B公开(公告)日:2014.06.11申请(专利权)人:浙江工业大学;一种双酰氨类化合物本发明公开了一种如式(I)所示的双酰氨类化合.........
论宪法环境权的规范解释
发布时间:2016-09-22
一、引言:对宪法环境权进行规范解释的必要性 从20世纪70年代开始,环境权被一些国家载入宪法,并在1992年联合国环境与发展大会后得到迅速发展。根据最新统计,目前已有90余个国家在宪法中加入环境权条款。 在这个意义上说,环境权入......
物权法定主义及物权自治趋势
发布时间:2013-12-19
物权法定主义及物权自治趋势 物权法定主义及物权自治趋势 物权法定主义及物权自治趋势 “物权法定”原则是物权法的一条基本原则,在物权法诸多的原则中,它最具特色,并被认为是“物权法构造的重......
严格公正执法 维护宪法权威
发布时间:2023-04-07
一、设立国家宪法日的意义 宪法是国家的根本法,是治国安邦的总章程,是国家机关、社会组织和公民个人行为的基本行为准则,具有最高的法律地位、法律权威、法律效力。全面贯彻实施宪法,是全面推进依法治国、建设社会主义法治国家......
高校著作权争议及其解决(1)论文
发布时间:2022-08-07
关键词: 高校 著作权 争议 解决途径 内容提要: 高校是知识生产的轴心,每年都有大量的学术作品及其他作品问世,围绕着作品性质及著作权归属经常发生争议。对这些争议进行探讨,找寻一些解决途径,对保护高校教研人员的创造积极性具有积极......
宪法论文2500字国家主权
发布时间:2023-03-23
能力与知识的关系,相信大家都很清楚。知识不是能力,但却是获得能力的前提与基础。而要将知识转化为能力,需要个体的社会实践。下面是编辑老师为大家准备的宪法论文2500字。 主权是涉及政治、经济、法律等方面的概念,要对其精确论述......
论述国际人权法视野下的发展权
发布时间:2016-09-06
一、发展权的提出与相关理论争议 二十世纪七十年代,广大发展中国家争取自身独立和发展的运动风起云涌,得到了国际社会的普遍关注,引起了人们关于发展权是否是人权这一问题的思考与探索。1986年12月4日,在联大第41届会议上,以146票......
人权视野中的人格权_民法论文(1)
发布时间:2023-03-21
【论文摘要】人权是宪法和民法确认和保护人格权的共同价值基础,人格权是人权的重要组成部分。在现代法律体系中,宪法是具有最高法律效力的根本法,民法的制定和发展自然会受到宪法的约束,但这种约束只能是间接的。宪法中有关人格尊严和......
评法定消灭解除权
发布时间:2015-08-12
摘要:解除权的价值基础是解除权行使效果,法定消灭解除权是法律刚性地促使解除权效果的发生,这种效果的发生并不是基于合同当事人的意愿。本文的写作目的就是针对这一法律刚性规定作出考虑和深思,希望引起读者的关注。本文从法定消......
数位时代视野下的著作权集体管理争端解决机制的研究
发布时间:2016-09-19
当今世界数位技术日新月异,著作权利用形式亦日趋多元,跨越国界之碍在线利用作品尤为发展趋势,具有节约交易成本优势的著作权集体管理制度之重要地位随而凸显。此一动态演进过程中利害关系人愈加多样化,法律关系愈加复杂化,故相关法......
申诉权的宪去定性问题研究(1)论文
发布时间:2013-12-18
【论文关键词】申诉权 监督权 获得权利救济的权利 宪法权利 论文论文摘要:我国《宪法》第41条的规定引起了我们对申诉权的宪法定性问题的质疑,中诉权不应属于监督权,而应属于获得权利救济的权利,这样的定性对我国宪法理论的完善......
从“入世”及法学研究角度透视著作权法和商标法的修改
发布时间:2013-12-19
从“入世”及法学研究角度透视著作权法和商标法的修改 从“入世”及法学研究角度透视著作权法和商标法的修改 从“入世”及法学研究角度透视著作权法和商标法的修改 著作权法的修改 总的讲,这......
也论物权法定主义
发布时间:2022-12-20
也论物权法定主义 也论物权法定主义 也论物权法定主义 [摘 要]本文拟从物权法定主义的历史发展和含义出发,剖析其制度安排的合理性与局限性,并提出一些改进的意见,以期为目前的中国立法提供一个......
探讨宪法权利与大学生权利保护(1)论文
发布时间:2023-03-04
摘要:大学生的权利在宪法上早有反映?但一直未受到重视?本文从真实发生的案例出发?对大学生权利的宪法依据、权利保障与救济途径进行了深入的剖析?希望能对当代大学生的权利保护提供些许宪法上的支持。 关键词:宪法 大学生权利 保障 救......
论物权法定主义及物权自治趋势
发布时间:2013-12-19
论物权法定主义及物权自治趋势 论物权法定主义及物权自治趋势 论物权法定主义及物权自治趋势 “物权法定”原则是物权法的一条基本原则,在物权法诸多的原则中,它最具特色,并被认为是“物权法构......